談談域名及其法律保護問題

1、.PAGE ：.；PAGE 11談談域名及其法律維護問題談談域名及其法律維護問題作者任自力隨著因特網(wǎng)在世界范圍內的迅猛開展，域名問題日趨成為人們關注與爭論的焦點。域名最初的設計目的為了方便網(wǎng)絡用戶之間的信息傳送，其根本功能是確定網(wǎng)址、實現(xiàn)計算機的網(wǎng)絡化。雖然隨著網(wǎng)頁鏈接、網(wǎng)絡搜索引擎等技術的出現(xiàn)，域名作為一種網(wǎng)絡身份識別符號的重要位置曾經有所下降，但作為一種網(wǎng)絡資源定位方法，其艱苦的社會意義與價值卻是任何人都不能忽視的，尤其是在一些域名衍生出企業(yè)“網(wǎng)上商標的標識性功能之后。一、域名的含義、性質與法律特征一域名的概念關于域名Domain Name的概念，立法上并未有一致的規(guī)定，學理界對此也有不同

2、的了解，諸如，“域名是指與因特網(wǎng)上數(shù)碼地址相應的字母數(shù)字混合語符列； “域名，又稱網(wǎng)址，是一個經過計算機登上因特網(wǎng)的人在因特網(wǎng)上的地址； “域名是聯(lián)接到國際互聯(lián)網(wǎng)上的計算機的地址，它們是為了便于人們發(fā)電子郵件或訪問某個網(wǎng)站而設計的； “域名，其實是因特網(wǎng)協(xié)議IP地址的一種容易記憶的字符串，它對應的是純數(shù)字的地址； “域名就是指Internet用戶用以確定其在網(wǎng)上的位置，并與其IP地址相對應的稱號 等。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心CNNIC的解釋，“從技術上講，域名只是因特網(wǎng)中用于處理地址對應問題的一種方法。可以說只是一個技術名詞，從商界看，域名已被譽為企業(yè)的網(wǎng)上商標。上述對域名的了解或者偏重于進展

3、技術性闡釋，或者未能提示出域名的獨特功能，故均有失準確。筆者以為，從法律角度來講，域名是指域名一切人擁有的用于計算機定位和身份識別的網(wǎng)絡地址。二域名的構造及其主要類型根據(jù)現(xiàn)行域名規(guī)那么，一個完好的域名通常由左右兩部分構成，左邊是由TCP/IP協(xié)議種類例如超文本網(wǎng)絡協(xié)議http和萬維網(wǎng)代碼所構成的無識別性的通用前綴部分，右邊是由英文中的句點“.依次隔開的頂級一級、二級、三級甚至四級域名代碼所構成的域名代碼部分，如 HYPERLINK 北京大學域名， HYPERLINK microsoft microsoft 微軟公司域名。一個域名中最后一個“.右邊的部分稱為頂級一級域名代碼，最后一個“.左邊的部

4、分稱為二級域名代碼，二級域名代碼左邊的部分依次分別為三級、四級等域名代碼。一個域名從整體上看，從右向左、由循序降級的多級別域名代碼所組成，域名的區(qū)別性或識別性主要來于注冊人的自用域名代碼，如 HYPERLINK 中的三級域名代碼pku和 HYPERLINK microsoft microsoft 中的二級域名代碼microsoft等。根據(jù)現(xiàn)行域名管理規(guī)那么，頂級域名代碼主要有二類：一類為國別域名代碼，分別對應各個國家或地域，如中國為cn，美國為us，日本為jp，中國香港為hk等；一類為類別頂級域名代碼，詳細分為com工商業(yè)實體、net網(wǎng)絡效力實體、org非營利組織、mil軍事機構、edu教育機

5、構、gov政府機構等。在類別頂級域名代碼下注冊的域名通常為兩級域名代碼構造，而在國別頂級域名代碼下注冊的域名通常三級或四級域名代碼構造。根據(jù)，在中國的國別頂級域名代碼下，對應有6個二級類別域名代碼和34個二級行政區(qū)域域名代碼，前者分別為ac科研機構、com工商、金融企業(yè)、edu教育機構、gov政府部門、net互聯(lián)網(wǎng)、接入網(wǎng)絡的信息中心和運營中心及org非營利組織，后者那么分別對應著34個省級行政區(qū)域單位，如bj北京、sh上海、mo澳門等。三域名的性質關于域名的性質，即域名能否為一種獨立的權益？不斷存在著較大的爭論。迄今為止，尚無一個國家的立法對此有明確規(guī)定。與立法上的不確定形狀相順應，實際界就

6、此問題也未達成過一致意見，目前主要存在以下幾種觀念：第一種觀念以為，域名是一種商務活動標識，它與商標、商號有聯(lián)絡又有區(qū)別，不能概括地說它是或不是一項單獨的權益； 第二種觀念以為，域名可以成為知識產權的客體，但目前將之獨立作為一種權益的根據(jù)還不充分。 理由為：與商標等相比，域名的價值僅在于作為一種計算機容易記憶的字符串，其本身自始即缺乏顯著的區(qū)別性，其構造至今仍是一種純技術領域的問題，其標識作用主要于其在現(xiàn)實社會中的商標性運用與廣告宣傳，而非其本身單純地在網(wǎng)絡環(huán)境下運用的結果。第三種觀念主張，域名是一項獨立的知識產權，可稱之為域名權，應對之予以獨立的法律維護。 其理由為：域名是經過人的構思、選擇

7、或發(fā)明性勞動產生的智力成果，其構成并非都是像通訊地址或號碼一樣具有機械獨一性，即使是那些創(chuàng)作高度很低的僅翻印公司或個人稱號的縮寫字母也有其特別的含義，與著作權、專利等傳統(tǒng)知識產權相比，域名構成知識產權的條件以區(qū)別性要求并不違反現(xiàn)有知識產權原理，故可將之歸為一種新的知識產權。第四種觀念以為，域名不享有權益，由于法律尚未對其作出專門性規(guī)定。 按照我國法學界的主流觀念，權益的中心是利益，是一種法律可以并該當維護的利益，特定利益的存在是相應權益產生的前提與必然結果。 就域名而言，由于網(wǎng)絡空間本身是一種資源，故域名不論是僅作為一種網(wǎng)絡地址還是同時作為一種網(wǎng)上商標，其持有人均因其而享有一定的獨立利益。所以

8、，域名作為一種獨立的權益該當是毋庸置疑的，關鍵在于它能否屬于一種獨立的知識產權？上述諸種了解中，觀念一一概地否認了域名所蘊涵的獨立利益，觀念二否認了域名本身所具有的區(qū)別性與標識性，觀念三忽略了域名與傳統(tǒng)知識產權在地域性等根本特征上的明顯不同，觀念四那么過分圄于現(xiàn)行法律的規(guī)定，故均有失偏頗。筆者以為，域名是一種獨立的權益，但并非全部屬于知識產權的范疇，域名可分為二類：一類是不具有普通網(wǎng)絡用戶而非計算機所了解的識別性的域名，此類域名與傳統(tǒng)經濟活動中民商事主體的通訊住址或號碼在本質上并無二致，缺乏作為標識性知識產權受維護所需求的最根本條件區(qū)別性大部分域名均屬于此類，故不應歸為知識產權，而應對比住所權

9、等進展維護；一類是具有普通網(wǎng)絡用戶所了解的識別性的域名只需少數(shù)域名屬于此類，此類域名該當歸為知識產權范疇并應予以獨立的法律維護。四域名的法律特征域名的法律特征主要有三：1標識性。域名的設計與運用初衷是為了用識別性標志來區(qū)分網(wǎng)絡上的計算機，以方便網(wǎng)絡尋址和信息傳輸，故標識性應為其根本特征之一。但域名的標識性與與商標等傳統(tǒng)標志的標識性又有不同，后者存在有較高的顯著性要求，域名的識別那么為計算機識別，只需存在細微的差別即可，表達了較強的技術性特征。2獨一性。域名的獨一性是絕對的、全球性的，這是由網(wǎng)絡覆蓋的全球性和網(wǎng)絡IP地址分配的技術性特征所決議的。商標、商號等傳統(tǒng)標識可因行業(yè)、商品等的不同而存在不

10、同主體擁有一樣標識的情形，域名的獨一性那么不因行業(yè)、商品等的不同而有任何不同。根據(jù)世界上達成的TCP/IP通訊協(xié)議的規(guī)定，因特網(wǎng)上的每臺計算機都有一個全球獨一的一致格式的地址，即IP地址，每個IP地址對應的域名也是全球獨一的。3排他性。域名的排他性是其獨一性的延伸與保證。在任一個注冊機構注冊的域名均具有全球的通用效能，同時，“先懇求先注冊的域名注冊原那么保證了一個域名只能被勝利注冊一次，這些使得域名必然產生全球范圍內的排他性。 二、域名與商標、商號、企業(yè)稱號的關系一 域名與商標的關系域名之所以成為人們關注的焦點，肇始于它與商標的潛在沖突。雖然二者在標識性、排他性等方面具有一些共同點，但二者的不

11、同仍是主要的，后者決議了二者沖突存在的必然性。二者的不同主要表如今以下幾方面：1、二者適用對象不同。商標是用于區(qū)別商品或效力的標識，運用在一樣或類似的商品或效力上，并只能用于特定的商品或效力上。如我國商標法規(guī)定，注冊商標公用權，以核準注冊的商標和核定運用的商品為限。域名是用于處理IP地址對應的一種方法，是為了方便人們運用因特網(wǎng)而創(chuàng)設的，它并不直接與商品或效力相聯(lián)絡，且不能分開因特網(wǎng)而獨立存在。2、二者具有的標識性與排他性的根底不同。商標的相互區(qū)別性與排他性是以商品或效力的一樣或類似為根底的，不同的商品或效力通常不會產生這種要求著名商標除外；因此，同一國家或不同國家的不同法律主體就一樣商標分別享

12、有相互獨立的權益是常見的景象。而域名那么具有全球范圍內的絕對獨一性，不因法律主體、商品或效力種類、國家或地域的不同而有任何區(qū)別，不存在不同國家的法律主體就一樣域名分別主張權益的能夠性。此種獨一性是其絕對的排他性的根底，并由因特網(wǎng)上域名系統(tǒng)的技術性特征所決議。3、二者獲得的原那么不同。商標獲得的原那么主要有三種：1注冊在先原那么，2運用在先原那么，3前二者的折衷。不同的國家或地域能夠采用不同的原那么。而域名的注冊那么采注冊在先原那么，先懇求、先注冊，不注冊就不能在因特網(wǎng)上運用，此原那么為各國所普遍遵照。同時，商標的注冊機構在注冊時通常負有檢索責任，而域名的注冊機構那么不負檢索責任。4、二者的顯著

13、性要求不同。商標的構成以具有普通人客觀上可以判別的顯著性為前提，否那么難以起到區(qū)分商品或效力來源的功能；而域名構成的顯著性要求明顯低于商標，任何方式的不完全一樣或任何程度的類似、只需計算機可以識別即均可注冊為獨立的域名。域名的全球獨一性等特征決議了其商業(yè)影響的全球性，域名一經有效注冊并投入運用，世界上的任何人、在任何地點或時間都能夠在網(wǎng)上點擊到該域名，并由此進入注冊該域名的廠商網(wǎng)站，從而能夠給其注冊人帶來可觀的商業(yè)利益。也正因如此，實際中，一方面，企業(yè)通常將本人知名度較高的商標或商號注冊為域名，使域名成為商標或商號在互聯(lián)網(wǎng)上的延伸；另一方面，域名注冊人又往往會將其知名度較高的域名懇求注冊為商標

14、或商號。前者可稱為商標、商號的域名化景象，后者那么可稱為域名的商標、商號化景象。對于前者，只需不存在注冊在先的一樣域名，懇求人的目的很容易實現(xiàn)；而對于后者，情況卻要復雜得多。以域名的商標化為例，域名注冊人假想象使其域名開展成為商標，必需在域名設計階段及域名注冊后實施適當?shù)牟襟E，如域名構本錢身必需符合法律并具備商標法所要求的顯著性，域名的注冊與運用須不進犯他人的在先權益，域名一切人須有依法將域名用作商標的運用行為等。二域名與商號、企業(yè)稱號等的關系域名客觀上具有的商業(yè)標識功能，決議了人們可將之用于廣告宣傳、產品包裝、效力標志等各種場所，并可以之闡明域名一切人與特定商品或效力及其他域名運用人之間的特

15、定關系。這一功能與商號、企業(yè)稱號、原產地標志等現(xiàn)有知識產權的標識性功能并無本質不同，但與域名和商標之間的關系類似，由于域名與商號等其他標識性權益所遵照的授予、維持、管理及維護規(guī)那么存在較大差別，該等差別呵斥不同的規(guī)那么體系之間存在反復與沖突的能夠，導致一方面域名懇求人能夠將他人的商號、企業(yè)稱號或原產地標志等傳統(tǒng)知識產權搶注為本人的域名，另一方面商號等傳統(tǒng)知識產權人也能夠反向劫持reverse hijacking他人依法注冊的知名域名，故立法上對這些情形有必要予以及時地調整和規(guī)范，否那么，勢必影響到既有法律關系和社會次序的穩(wěn)定，妨礙經濟活動的正常進展，也不利于對相關權益人合法利益的維護。 三、域

16、名的法律維護一域名搶注及其規(guī)制“域名搶注一詞最早見諸于國內大約是在1995年底。據(jù)有關統(tǒng)計，到1996年，我國已有600多個著名企業(yè)和商標在互聯(lián)網(wǎng)上的域名被搶注，其中包括長虹、全聚德、榮寶齋、健力寶、五良液、紅塔山等。 1997年出臺之后，發(fā)生在我國的大規(guī)模域名搶注行為才逐漸得到遏制，但域名搶注行為仍時有發(fā)生。在國外，域名搶注行為的出現(xiàn)還要早上幾年，其中也不乏一些極具挖苦意味的事件，如域名制度創(chuàng)設之初擔任全球域名注冊登記的機構全球互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心Inter-NIC的域名就曾一度被人搶注。 所謂域名搶注domain name hijacking，又稱惡意注冊和運用域名，是指注冊人將他人的注冊商標

17、、企業(yè)稱號等搶先注冊為本人域名的行為。域名搶注的緣由主要有三：一是域名與商標等在管理制度及法律維護方面存在較大不同，在制度的差別為搶注人提供了可乘之機。比如商標、商號等的注冊機構在授予懇求人注冊商標公用權或商號權之前通常要進展商標或商號的一樣及類似性檢索，而域名注冊時，注冊機構并不對能否存在一樣的商標及商號等情況進展檢索，該檢索責任由懇求人承當，這就給懇求人惡意注冊及運用他人的知名商標或商號作為域名提供了時機；二是現(xiàn)行域名管理系統(tǒng)的技術局限和域名絕對的獨一性、排他性特征決議了域名空間競爭的猛烈性遠遠高于商標等傳統(tǒng)標識?，F(xiàn)行域名系統(tǒng)是以每一臺聯(lián)網(wǎng)主機都對應著一個獨立的IP地址為技術根底的，與商標

18、可因商品或效力種類之不同以及商號可因地域之不同而存在多個一切人不同，域名具有全球范圍內的一切人獨一性，故對同一個域名能夠存在著很多懇求注冊人，而該域名只能由一個人一切。因此，競爭要猛烈得多；三是市場經濟條件下域名的潛在商業(yè)價值與“搭便車等利益驅動心思的存在構成了搶注行為發(fā)生的根本動因。這些緣由共同決議了現(xiàn)實中域名搶注行為的大量存在。在實際中，域名搶注主要表現(xiàn)為將他人商標搶注為本人的域名。域名搶注既有對著名商標一切人域名的搶注，也有對普通商標一切人域名的搶注。由于著名商標畢竟是少數(shù)且各國均普遍對之予以擴展化維護，如大部分國家或地域均經過立法、行政或司法方法確立了域名不得與著名商標相沖突的原那么。

19、故實際中，域名搶注更多地表現(xiàn)為對普通商標一切人域名的搶注。 對于域名搶注，ICANN即Internet Corporation for Assigned Names and Numbers，因特網(wǎng)名址分配公司于1999年8月經過的UDRP規(guī)定，在滿足以下三個條件時，域名注冊機構可認定某域名的注冊屬于搶注，并有權撤銷、變卦和轉讓域名注冊，同時規(guī)定法院對域名爭議擁有最終的司法管轄權：1該域名與異議人擁有權益的某商標或效力標志一樣或引起混淆的類似；2域名持有人不享有涉及該域名的任何權益或合法利益；3該域名曾經被惡意注冊和運用。UDRP同時規(guī)定了惡意的詳細認定規(guī)范，包括注冊域名的目的是為了向商標或效力

20、標志的一切人或其競爭對手許愿出賣、出租、轉讓該域名，為了妨礙商標一切人將本人的商標注冊為域名，為了干擾競爭對手的正常運營，或者為了獲取商業(yè)利益而故意制造混淆以吸援用戶訪問其網(wǎng)站等。另外，為防止商標、企業(yè)稱號等的一切人利用其商標或企業(yè)稱號隨意要挾域名持有人及反向劫持域名，UDPR規(guī)定以下幾種情形下域名持有人依法享有域名權益及相關權益：1域名持有人在收到異義通知之前曾經好心運用或有證據(jù)證明預備好心運用域名或與域名有關的其他稱號；2域名持有人雖未獲得商標或效力標志的權益，但作為域名持有人，其域名已為公眾所熟知；3域名持有人正在合法地運用域名，該等運用非以商業(yè)盈利為目的，并且不具有誤導消費者或破壞商標

21、或效力標志的圖謀。二域名的國際、國內維護措施1、域名的國際維護 域名因其在電子商務中的宏大商業(yè)價值而產生的法律問題，特別是與商標、商號等現(xiàn)有知識產權的沖突，在其產生之初即引起了有關國家或地域的高度注重。由于美國是因特網(wǎng)的來源國及普及程度最高的國家，故美國關于域名管理與維護的制度最為完善并代表著域名國際維護的最新趨勢。域名系統(tǒng)初創(chuàng)于1983年11月的美國。 隨著域名系統(tǒng)運用的推行，1992年底，美國國家科學基金會NSF與私營性的NSINetwork Solutions, Inc. 網(wǎng)絡處理方案公司公司簽署協(xié)議，授權NSI管理DNS的注冊和數(shù)據(jù)庫，協(xié)議從1993年1月1日至1998年9月30日。以

22、后，美國對于域名的管理任務逐漸由政府行為向私營部門的運營行為過渡。由于美國政府對域名系統(tǒng)的控制行為不斷遭到國際社會的非議，1998年10月美國組建了ICANN，并由ICANN逐漸接納NSI的注冊管理效力，ICANN遂成為現(xiàn)行及今后因特網(wǎng)地址分配和域名管理的最高權威機構。 ICANN是一個非盈利性的私營組織，其主要功能在于分配IP地址，管理域名系統(tǒng)及提供穩(wěn)定的Internet根效力器等。ICANN的目的在于確保Internet的穩(wěn)定運轉，促進競爭，實現(xiàn)全球Internet社會的廣泛參與，并經過一系列措施有效地防止了美國對它的支配。NSI與ICANN均將域名視為一種商標權的客體并主要經過商標法對之

23、進展維護，對域名與商標的沖突二者均采取行政程序與司法救援相結合的方式，不同之處主要在于NSI重點強調對搶注著名商標一切人域名行為的法律規(guī)制，ICANN對商標的域名維護那么不限于著名商標，而是立足于域名的運用能否會導致消費者產生與商標的混淆及誤認。同時，WIPO作為一個全球性組織，在ICANN的運營過程中，不斷在經過向其提供建議的方式發(fā)揚著宏大的作用。如為建立全球性的有效的域名糾紛處置機制，WIPO在經過廣泛和深化的磋商及協(xié)調的根底上，于1999年4月30日公布了簡稱，該就域名注冊規(guī)范程序、一致爭端處理程序及域名排他程序等向ICANN及其成員國提出了一系列建議。ICANN那么采用了該報告的大部分

24、內容，并于同年經過了UDRP及其等多個規(guī)那么，這些規(guī)那么的制定與實施大大加強了對域名的管理與國際維護力度。域名的國內維護1997年5月30日中國國務院信息化任務指點辦公室下簡稱“國務院信息辦公布的和下簡稱“及“是目前中國域名管理與維護的根本法律根據(jù)。根據(jù)規(guī)定，國務院信息辦是我國域名系統(tǒng)的管理機構，擔任制定中國域名的設置、分配和管理的政策及方方法；選擇、授權或吊銷頂級與二級域名的管理單位；監(jiān)視、檢查各級域名注冊效力情況。中國互聯(lián)網(wǎng)絡信息中心CNNIC，China Internet Network Information Center，作為一個非盈利性機構，根據(jù)制定，并擔任管理和運轉中國頂級域名c

25、n。根據(jù)及其的規(guī)定，我國目前對域名注冊實行與商標注冊類似的制止性條款，如明確規(guī)定域名不得運用公眾知曉的國家或地域稱號、外國地名、國際組織稱號，未經同意不得運用縣級以上行政區(qū)劃稱號的全稱或縮寫，不得運用行業(yè)稱號或商品的通用稱號及其他對國家、社會或公共利益有損害的稱號；不得運用他人曾經在中國注冊過的企業(yè)稱號或者商標稱號；制止域名的轉讓或買賣等。在異議程序上，規(guī)定，當一個域名與第三方在中國注冊的商標或企業(yè)稱號一樣，且該域名不為該商標或企業(yè)稱號一切人一切時，第三方才干提出異議。從確認第三方擁有商標或企業(yè)稱號之日起，各級域名管理機構為域名持有方保管30日域名效力，30日后，域名效力自動停頓，該期間一切法

26、律責任與經濟糾紛均與域名管理單位無關，相關糾紛留由司法途徑處理。上述規(guī)定全面思索了域名與商標、企業(yè)稱號等沖突的能夠性，充分自創(chuàng)了國際閱歷，有利于遏制域名的搶注或惡意注冊行為及促進互聯(lián)網(wǎng)的安康開展，缺乏的是其部分規(guī)定過于嚴厲，與市場經濟的開展要求相背。如將自然人排除在域名懇求人之外的規(guī)定違背了民商事主體法律位置平等的根本原那么，一概制止域名轉讓或買賣的規(guī)定那么有違市場經濟的效益原那么；同時，對域名糾紛缺乏行政性救援措施，不利于及時、快速地處理相關糾紛。另外，為順應域名糾紛審問實際的需求，北京市高級人民法院于2000年8月出臺了，該意見對域名糾紛案件的受理、管轄、案由、法律適用與“惡意認定以及法律責任做出了原那么性規(guī)定。之后，2001年6月26日，最高人民法院公布了，該解釋對域名糾紛案件的案由、受理條件和管轄，域名注冊、運用等行為構成侵權的條件，對行為人惡意以及對案件中商標著名現(xiàn)實的認定等，都作出了規(guī)定。該解釋明確規(guī)定了行為人注冊、運用域名行為構成侵權或不正當競爭的個要件：一是原告懇求維護的民事權益合法有效；二是被告域名