論文-論未成年人前科消滅制度構(gòu)建

1、- - - .總結(jié)資料. z畢業(yè)論文設(shè)計(jì)題 目：論未成年人前科消滅制度的構(gòu)建學(xué)生：江 林學(xué) 號：2021014068所在學(xué)院：政法學(xué)院專業(yè)班級：法 學(xué)屆 別：2021 屆指導(dǎo)教師： 樾皖西學(xué)院本科畢業(yè)論文設(shè)計(jì)創(chuàng)作誠信承諾書1.本人重承諾：所提交的畢業(yè)論文設(shè)計(jì)，題目?論未成年人前科消滅制度的構(gòu)建?是本人在指導(dǎo)教師指導(dǎo)下獨(dú)立完成的，沒有弄虛作假，沒有抄襲、剽竊別人的容； 2.畢業(yè)論文設(shè)計(jì)所使用的相關(guān)資料、數(shù)據(jù)、觀點(diǎn)等均真實(shí)可靠，文中所有引用的他人觀點(diǎn)、材料、數(shù)據(jù)、圖表均已標(biāo)注說明來源； 3. 畢業(yè)論文設(shè)計(jì)中無抄襲、剽竊或不正當(dāng)引用他人學(xué)術(shù)觀點(diǎn)、思想和學(xué)術(shù)成果，偽造、篡改數(shù)據(jù)的情況； 4.本人已被告

2、知并清楚：學(xué)校對畢業(yè)論文設(shè)計(jì)中的抄襲、剽竊、弄虛作假等違反學(xué)術(shù)規(guī)的行為將嚴(yán)肅處理，并可能導(dǎo)致畢業(yè)論文設(shè)計(jì)成績不合格，無常畢業(yè)、取消學(xué)士學(xué)位資格或注銷并追回已發(fā)放的畢業(yè)證書、學(xué)士學(xué)位證書等嚴(yán)重后果； 5.假設(shè)在省教育廳、學(xué)校組織的畢業(yè)論文設(shè)計(jì)檢查、評比中，被發(fā)現(xiàn)有抄襲、剽竊、弄虛作假等違反學(xué)術(shù)規(guī)的行為，本人愿意承受學(xué)校按有關(guān)規(guī)定給予的處理，并承當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。 學(xué)生簽名： 日期： 年 月 日目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc21598 一、前科制度概述 PAGEREF _Toc21598 2 HYPERLINK l _Toc16041 一前科的概念 PAGEREF

3、 _Toc16041 2 HYPERLINK l _Toc31575 二前科與前科報(bào)告義務(wù) PAGEREF _Toc31575 2 HYPERLINK l _Toc20214 二、未成年人前科消滅制度的價(jià)值分析 PAGEREF _Toc20214 2 HYPERLINK l _Toc1345 一未成年人前科消滅制度的意義 PAGEREF _Toc1345 2 HYPERLINK l _Toc11139 1、有利于未成年罪犯重返社會(huì) PAGEREF _Toc11139 3 HYPERLINK l _Toc1917 2、有利于保證人權(quán)，表達(dá)社會(huì)主義法治建立的科學(xué)性 PAGEREF _Toc1917

4、 3 HYPERLINK l _Toc15933 3、有利于強(qiáng)化刑法的教育功能 PAGEREF _Toc15933 3 HYPERLINK l _Toc21799 二我國構(gòu)建未成年人前科消滅制度的可行性 PAGEREF _Toc21799 3 HYPERLINK l _Toc19806 1、我國已有的嘗試性實(shí)踐 PAGEREF _Toc19806 4 HYPERLINK l _Toc8840 2、域外立法的可借鑒性 PAGEREF _Toc8840 4 HYPERLINK l _Toc19339 三、國外有關(guān)未成年人前科消滅制度的規(guī)定與探索 PAGEREF _Toc19339 4 HYPERL

5、INK l _Toc28974 四、我國未成年前科消滅制度實(shí)踐中存在的問題 PAGEREF _Toc28974 6 HYPERLINK l _Toc4014 一缺乏現(xiàn)行法律的支持 PAGEREF _Toc4014 6 HYPERLINK l _Toc29097 二與眾多法律法規(guī)存在沖突 PAGEREF _Toc29097 7 HYPERLINK l _Toc4152 三與群眾的社會(huì)觀念相沖突 PAGEREF _Toc4152 7 HYPERLINK l _Toc12345 四缺乏相應(yīng)的配套措施 PAGEREF _Toc12345 8 HYPERLINK l _Toc16794 一前科消滅的條件

6、 PAGEREF _Toc16794 8 HYPERLINK l _Toc19449 1、限制條件 PAGEREF _Toc19449 8 HYPERLINK l _Toc31049 2、期限條件 PAGEREF _Toc31049 8 HYPERLINK l _Toc13380 二前科消滅制度的程序 PAGEREF _Toc13380 9 HYPERLINK l _Toc514 1、啟動(dòng)程序 PAGEREF _Toc514 9 HYPERLINK l _Toc1642 2、申請的主體 PAGEREF _Toc1642 9 HYPERLINK l _Toc13111 3、管轄 PAGEREF

7、_Toc13111 9 HYPERLINK l _Toc13812 4、審理與調(diào)查 PAGEREF _Toc13812 10 HYPERLINK l _Toc11457 5、裁定與監(jiān)視 PAGEREF _Toc11457 10 HYPERLINK l _Toc15357 主要參考文獻(xiàn)： PAGEREF _Toc15357 11- .總結(jié)資料. z論未成年人前科消滅制度的構(gòu)建學(xué)生：江林指導(dǎo)教師：樾皖西學(xué)院政法學(xué)院摘要：前科消滅制度是踐行寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策、完善我國青少年司法制度以及表達(dá)刑法教育改造目的的重要容，同時(shí)建立未成年人犯罪前科消滅制度也是構(gòu)建社會(huì)主義法治國家、建立健全人權(quán)保障體系的必然要求

8、。在國外，尤其是西方興旺國家，未成年人犯罪前科消滅制度早已建立并且較為成熟。但我國未成年人犯罪前科消滅制度仍是處于初級階段，面臨著社會(huì)的巨大爭議。本文通過對國外的關(guān)于未成年人前科消滅制度的考察比照，借鑒西方國家研究成果，對中國未成年人前科消滅的實(shí)體條件、程序條件以及實(shí)際執(zhí)行等方面提出自己的觀點(diǎn)。關(guān)鍵詞：未成年人；前科消滅制度；前科Construction of Minor Criminal Record Eradication Regime Author: Jiang Lin (Instructor: Pan Yue)West Anhui UniversitySchool ofPolitica

9、l Science and LawAbstract：The system is a practicing criminal record eradication temper justice with mercy criminal policy, improve our juvenile justice system and criminal law reflects an important part of education reform purposes, while establishing a minor criminal record eradication but also to

10、 build a socialist country ruled system, establish and improve the protection of human rights system, a necessary requirement. In other countries, especially in Western countries, a minor criminal record and destroy already established a more mature system. But the elimination of minor criminal reco

11、rd system is still in its infancy, facing enormous controversy society. Based on the parison of domestic and international investigation on the criminal record of minors to destroy the system, drawing on research in Western countries, on the physical aspects of the condition of Chinese minors crimin

12、al record eradication program and the actual e*ecution conditions put forward their views. Keywords：Minors; criminal record Elimination System; convictions- - -. z一、前科制度概述一前科的概念對于“前科這一概念，在刑法理論界尚未達(dá)成共識(shí)，但大致有如下三種說法。第一種說法是犯有有期徒刑以上并且已經(jīng)執(zhí)行完畢的事實(shí)參考文獻(xiàn)：1 喻偉主編.刑法專題研究M.*:*大學(xué)，1992:359.；第二種是說曾經(jīng)受過勞動(dòng)教養(yǎng)或者刑法處分的事實(shí)2 鮑遂獻(xiàn).

13、論前科.法學(xué)評論J,1987，2(1):20.；第三種說法是曾今受過刑法處分或者是曾今被宣告有罪3 馬克昌主編.刑罰通論M.*:*大學(xué)，1999:709.。從上面的三個(gè)觀點(diǎn)來看，是從刑法的不同角度來來進(jìn)展解釋的，但是我們看來，“前科這一概念屬于刑法上的概念，對其進(jìn)展解釋也應(yīng)在刑法概念的根底上進(jìn)展解釋。首先我們說犯罪并不僅僅是指判處有期徒刑以上的行為，并且勞動(dòng)教養(yǎng)也不屬于刑罰處分；其次刑法是一門關(guān)于犯罪和刑罰的部門法，第三種觀點(diǎn)也恰恰符合刑法的概念。所以綜上，我們認(rèn)為“前科被定義為曾被宣告有罪或者判處刑罰更加符合刑法的的涵二前科與前科報(bào)告義務(wù)所謂前科就是如上所說的“被宣告有罪或者受過刑罰處分，而

14、何為前科報(bào)告義務(wù)?在我國的法律體系中，關(guān)于前科的規(guī)定出現(xiàn)在各個(gè)部門法的條文之中，其中最為突出就是我國刑法典第100條，規(guī)定了受過刑法處分的犯罪人，在之后的生活中，包括入伍、就業(yè)的時(shí)候，有義務(wù)報(bào)告自己具有前科的事實(shí)。并且在這些規(guī)定司法解釋中也并未對未成年人做出特殊規(guī)定，由此看來，未成年人也同樣適用刑法典第100條的規(guī)定。但是在2021年出臺(tái)的?刑法修正案?八中的第19條規(guī)定：“犯罪的時(shí)候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，免除前款規(guī)定的報(bào)告義務(wù)。此條款是對前科制度的調(diào)整，取消了前科報(bào)告義務(wù)。2021年的刑事訴訟法對前科制度的調(diào)整有了更大程度的突破，明確規(guī)定了對未成年人的前科犯罪記錄進(jìn)展封

15、存和對未成年人訴訟的特別訴訟程序。上述規(guī)定可以看出我國在前科制度上的進(jìn)步，但是在世界法學(xué)的宏觀角度來看，我國說做的調(diào)整還不屬于前科消滅制度的構(gòu)建，也并未真正的消滅前科。二、未成年人前科消滅制度的價(jià)值分析一未成年人前科消滅制度的意義貝卡利亞說過 ,對人類心靈發(fā)生較大影響的 ,不是刑罰的強(qiáng)烈性 ,而是刑罰的延續(xù)性 ,因?yàn)樽钊菀缀妥畛志玫赜|動(dòng)我們感覺的 ,與其說是一種強(qiáng)烈而暫時(shí)的運(yùn)動(dòng) ,不如說是一些細(xì)小而反復(fù)的印象4 貝卡利亞著，黃風(fēng)譯.論犯罪與刑罰M.中國大百科全書,1996，46.。這句話充分的反響了刑罰對于一個(gè)人的影響不僅僅只是承受刑罰時(shí)所承受的痛苦，更大程度上是心靈上對一個(gè)人的打擊。而未成年

16、人作為社會(huì)的弱勢群體，應(yīng)當(dāng)在法律以及社會(huì)公權(quán)力等方面給與未成年人額外的關(guān)心與重視，保護(hù)未成年人，關(guān)注未成年人犯罪是社會(huì)趨勢所在，是法律公平正義的表達(dá)。以下是對未成年人前科消滅制度的現(xiàn)實(shí)價(jià)值的幾點(diǎn)分析。1、有利于未成年罪犯重返社會(huì)“前科制度實(shí)則是在未成年人身上貼上了“罪犯這一終身的標(biāo)簽，對于未成年人刑滿之后的生活有著極大的影響，同時(shí)也不利于未成年人心里*的成長，影響刑法的教育功能，更甚至成為社會(huì)的一個(gè)重要隱患。而未成年人前科消滅制度的宗旨就是揭去“標(biāo)簽，使未成年犯罪人以平等的身份去升學(xué)、入伍、就業(yè)，從而擺脫“罪犯的陰影，重返社會(huì)。2、有利于保證人權(quán)，表達(dá)社會(huì)主義法治建立的科學(xué)性構(gòu)建具有中國特色的

17、社會(huì)主義法制社會(huì)，是中國法制建立的大方向，而法制建立的關(guān)鍵在于與科學(xué)這兩個(gè)方面?？茖W(xué)性的表達(dá)在于人權(quán)保障，而對前科制度的消滅則正是人權(quán)保障的表達(dá)。此外，前科無疑是犯罪人人生的污點(diǎn)，而受過刑罰處分的犯罪人不愿意一輩子貼著“罪犯的標(biāo)簽，承受著社會(huì)公眾異樣的眼光。但是現(xiàn)有的前科制度實(shí)則是對未成年人犯罪記錄的公開化，將犯罪人的犯罪記錄公之于眾，容易促使犯罪人產(chǎn)生一種自卑的心里，在找工作以及日常的生活中處處受到“前科的影響，有的罪犯甚至?xí)纬梢环N報(bào)復(fù)社會(huì)的心里，不利于社會(huì)的穩(wěn)定和諧。未成年人前科消滅制度的構(gòu)建是通過消除犯罪記錄，揭去犯罪人“罪犯的標(biāo)簽，使得犯罪人以普通人的身份融入社會(huì)，進(jìn)而保障了未成年人

18、的人權(quán)。3、有利于強(qiáng)化刑法的教育功能 眾所周知，刑法具有教育、評價(jià)、預(yù)測等功能。教育作為刑法的一項(xiàng)重要功能，其目的就是使受過刑事處分的人不再犯罪，從而表達(dá)刑罰的價(jià)值。消除未成年人的犯罪記錄，揭去“犯罪的標(biāo)簽，是對未成年人的心理進(jìn)展教育，鼓勵(lì)未成年人重返社會(huì)，給予未成年犯罪人對于未來的希望。真正的做到“寬嚴(yán)相濟(jì)，彰顯刑法的威嚴(yán)。二我國構(gòu)建未成年人前科消滅制度的可行性我國對未成年人前科消滅制度的探索由來已久，目前在理論界尚未達(dá)成一致的共識(shí)，但是在各地的司法實(shí)踐中，已經(jīng)為未成年人前科消滅制度的構(gòu)建積累了相當(dāng)?shù)慕?jīng)歷。例如，省市長安區(qū)、省州市、省永安市、省市、市滄區(qū)、日照市東港區(qū)、省市等地政府和法院紛紛

19、通過地方性法規(guī)的制定以及法院判例的方式來削弱“前科對未成年人的影響。同時(shí)伴隨著我國社會(huì)主義法制社會(huì)的建立，對于人權(quán)的保障也是逐漸推廣，這也就為未成年人前科消滅制度的構(gòu)建奠定了夯實(shí)的根底。1、我國已有的嘗試性實(shí)踐 2021年3月25日，最高人民法院出臺(tái)了?人民法院第三個(gè)五年改革綱要?，其中規(guī)定，在部門法沒有明確規(guī)定的情況下,“前科消滅應(yīng)當(dāng)作為原則性規(guī)定來執(zhí)行。與此同時(shí)，這也為各地法院對未成年人前科消滅制度的探索提供了政策上的支持。2003年12月，市長安區(qū)法院公布了?未成年人前科消滅實(shí)施方法?，2007年5月，省縣創(chuàng)設(shè)了針對未成年人犯罪的前科消滅制度。?省未成年人保護(hù)條例?明確提出“未成年人輕罪

20、記錄消滅制度。各地紛紛創(chuàng)設(shè)關(guān)于“未成年人前科消滅的條例，說明了社會(huì)對于“前科消滅制度的需要，但是?刑法?作為根本法、部門法，屬于上位法，其效力高于“條例。所以要做到真正的“前科消滅，就要通過?刑法?的修改來實(shí)現(xiàn)。2、域外立法的可借鑒性我們雖然是有著5000年悠久歷史的國家，但是現(xiàn)代化進(jìn)程卻是與眾多的西方國家有著一定的差異，這不僅是表達(dá)在經(jīng)濟(jì)、科技、教育以及城市化程度上，在立法的完善方面，也是有著許多可以借鑒的。比方說我國對于“前科制度的消滅，在立法上幾乎是一片空白，而西方國家卻已經(jīng)相當(dāng)完善。如法國?刑事訴訟法典?第770條，規(guī)定了未滿18歲的未成年人被法院宣告有罪，在判決作出之日起設(shè)立一個(gè)為期

21、3年的考察期限，3年的考察期限不再犯罪，承受教育改造，并且已經(jīng)受過刑罰處分，即使已經(jīng)成年，少年法庭可以依職權(quán)或者依申請決定撤銷未成年的前科記錄5 *利兆.中國檢察視野中的未成年人維權(quán)M.:中國檢察,2004:48.。澳大利亞?青少年犯罪起訴法?規(guī)定，未成年人的犯罪記錄不能保存到18歲之后6 *利兆.中國檢察視野中的未成年人維權(quán)M.:中國檢察,2004:48.。英國還公布了專門的?前科消滅法?，注銷犯罪人的犯罪記錄7 *利兆.中國檢察視野中的未成年人維權(quán)M.:中國檢察,2004:49.。另外，?聯(lián)合國少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則?規(guī)則?第21條第2款中規(guī)定：“對少年罪犯的檔案應(yīng)嚴(yán)格，不得讓第三方利用

22、。少年罪犯的檔案不得在其后的成人訴訟案中加以引用8 陸志謙.當(dāng)代未成年人*犯罪問題研究M.:中國人民公安大學(xué),2005:361.。?聯(lián)合國保護(hù)被剝奪自由少年規(guī)則?第19條規(guī)定：“釋放時(shí)，少年的記錄應(yīng)封存，并在適當(dāng)時(shí)候加以銷毀。 這些規(guī)定都在*種程度上成認(rèn)了前科消滅制度。國際立法其效力是及與聯(lián)合國的各個(gè)成員國，所以它的立法首先在技術(shù)層面上應(yīng)當(dāng)是模糊的，如上述的?規(guī)則?，其實(shí)是給各個(gè)國家的國法留有較大的空間，其意義就是使立法符合各個(gè)國家的國情。三、國外有關(guān)未成年人前科消滅制度的規(guī)定與探索一國外有關(guān)未成年人前科消滅的規(guī)定現(xiàn)代刑法理論的立法精神在于人權(quán)的保障。而“前科制度必然導(dǎo)致已受過刑罰處分的人的合

23、法權(quán)益受到侵害，包括受教育權(quán)、就業(yè)的平等權(quán)、以及非歧視權(quán)。而未成年人的社會(huì)經(jīng)歷以及社會(huì)關(guān)系的空白，對于他們，“前科制度的影響是消滅性的。因此，世界各國紛紛通過立法來規(guī)定未成年前科消滅制度。如法國?刑事訴訟法典?第770條，規(guī)定了未滿18歲的未成年人被法院宣告有罪，在判決作出之日起設(shè)立一個(gè)為期3年的考察期限，3年的考察期限不再犯罪，承受教育改造，并且已經(jīng)受過刑罰處分，即使已經(jīng)成年，少年法庭可以依職權(quán)或者依申請決定撤銷未成年的前科記錄。日本?少年法?第60條，不同于中國的“檔案制度，日本采取的是“資格法令制。未成年人在少年時(shí)因犯罪被判處刑罰，只要刑罰執(zhí)行完畢，或者是被判處刑罰但免于執(zhí)行的，都不會(huì)記

24、載于犯罪人的資格法令上，并且將視為未受過刑罰處分。如果是少年時(shí)因犯罪被判刑，但是執(zhí)行方式是緩刑的話，在緩刑執(zhí)行期間，可以視為刑期期滿，也就是說緩刑執(zhí)行期間就視為刑期期滿。但是如果在緩刑期間，緩刑被撤銷，在人的資格法令上，將視為被宣判刑罰者。9 *云曉等.當(dāng)代未成年人法律譯叢M.:中國檢察,2006:185. 聯(lián)邦德國?德意志聯(lián)邦國少年法院法?第97條。德國作為傳統(tǒng)的大陸法系國家，法官的權(quán)利是受到很大一局部限制的，但是在判定少年犯記錄消除時(shí)，法官的權(quán)利又顯得尤為的重要，只要少年法官確信，被判刑少年行為正當(dāng)，并且有證據(jù)證明其品行良好，法官就可依其職權(quán)或者依申請，宣布消除前科記錄。但是如果涉及普通刑

25、法典涉及普通刑法典第174條至第180條或182條的裁判，少年法官就不能宣布。該法第98、100101條就消除前科的程序、撤銷等一一作了規(guī)定。10 *云曉等.當(dāng)代未成年人法律譯叢M.:中國檢察,2006:207208. 以上對于“前科制度消滅的方式雖然不同，有通過立法手段的，有通過裁定的還有通過犯罪記錄注銷的。本質(zhì)都是在自己國家國情的根底上，為了到達(dá)消滅“前科制度這一目的而采用包括立法、司法等方面的手段。“前科制度的消滅是大勢所趨，是世界法治進(jìn)程必將淘汰的舊制度，而我國近些年的法治進(jìn)程不斷在加速，“前科制度的消滅也是首當(dāng)其沖所要解決的問題之一，至于通過什么樣的方式去解決，在我國應(yīng)當(dāng)適用什么樣的

26、手段，還有待立法去完善。二國開展的相關(guān)探索從2003年以來，我國各個(gè)地方的司法機(jī)關(guān)就對“未成年犯罪污點(diǎn)消除做出了一系列的司法實(shí)踐，這些司法實(shí)踐實(shí)則是對“未成年人前科消滅制度的探索。同時(shí)，也是我國在建立具有中國特色的輕罪前科消滅制度方面邁出的困難的第一步，為今后的前科消滅制度的完善積累了相當(dāng)?shù)慕?jīng)歷。 2003年年底，市長安區(qū)法院推出了“未成年人前科消滅實(shí)施方法，其中規(guī)定，如果未成年人的犯罪動(dòng)機(jī)是出于無知或者是自己的一時(shí)沖動(dòng)，則就在犯罪人服刑完畢后設(shè)立一個(gè)考驗(yàn)期，只要在“考驗(yàn)期不違反法律，其犯罪檔案就通過“自動(dòng)消滅或者經(jīng)法院“裁定消滅。 2006年3月，市高招工作規(guī)定出臺(tái)。而其中一個(gè)最引人注意變化

27、就是有過刑法處分前科的考生不再是“不予錄取的對象，這雖然并不是對前科消滅制度的具體規(guī)定，但是卻削弱了“前科對于未成年人承受教育的負(fù)面影響力。2006年11月8日，市檢察系統(tǒng)在市轄區(qū)推出“未成年人前科限制公開的措施，對犯有輕罪的未成年人，在法律圍以，對其污點(diǎn)限制公開，幫助未成年人走上正軌。而2007年州法院啟動(dòng)的?少年犯“前科消滅試行方案?中規(guī)定，對于犯有輕罪，執(zhí)行方式為緩刑或者是免于起訴的少年犯，司法機(jī)關(guān)將通過社區(qū)改造的方式對其進(jìn)展教育，少年犯在承受教育之后，法院將消滅少年犯的犯罪記錄。2021年11月19日，市滄區(qū)法院宣布，正式啟動(dòng)未成年人前科封存制度。一并出臺(tái)了?市滄區(qū)未成年犯罪人前科封存

28、試行意見?。此項(xiàng)制度的實(shí)行，目的在于消除前科對于未成年在服刑完畢后的各種負(fù)面影響。2021年，樂陵市采用類似法國?刑事訴訟法典?的做法，規(guī)定了被判處三年徒刑以下的未成年人，在服刑完畢后其犯罪記錄將自動(dòng)消滅，并且依申請可以報(bào)批?前科消滅證明書?。而被判處三年徒刑以上的未成年犯罪人，在服刑完畢后設(shè)立一個(gè)考察期，考察期的時(shí)間根據(jù)犯罪人的罪行來定，只要在考察期不再成心犯罪，也可以申請?前科消滅證明書?。發(fā)放?前科消滅證明書?后，“前科記錄將被消滅，未成年犯罪人也將被視為沒有犯過罪，原犯罪檔案只能由相關(guān)司法部門保管，不再記入人事檔案。 2021年3月25日，最高人民法院發(fā)布的?人民法院第三個(gè)五年改革綱要

29、20212021?中明確提出，法院系統(tǒng)要配合有關(guān)部門有條件地建立未成年人輕罪犯罪記錄消滅制度。這就意味著我國的“未成年人前科消滅制度已勢在必行。抹去少年犯的人生污點(diǎn)，建立健全“未成年人前科消滅制度首先應(yīng)符合?規(guī)則?的根本要求，結(jié)合中國的社會(huì)實(shí)踐，借鑒西方國家立法，做到徹底的改變，切實(shí)保護(hù)未成年人犯罪人的權(quán)益。四、我國未成年前科消滅制度實(shí)踐中存在的問題一缺乏現(xiàn)行法律的支持 在已經(jīng)建立前科消滅制度的國家，大多是采用雙重的司法模式，就是少年犯有著特殊的司法程序，并且有著獨(dú)立的針對少年犯的?刑法?。這樣就在實(shí)體上和程序上給予了雙重的法律支持。我國的現(xiàn)行?刑法?、?刑事訴訟法?均未對“前科消滅制度作出明

30、確的法律規(guī)定。只是在2021的?刑法修正案八?的第19條中規(guī)定了免除被判五年徒刑以下的未成年犯罪人的“前科報(bào)告義務(wù)。這個(gè)問題在上文中區(qū)分“前科與“前科報(bào)告義務(wù)時(shí)已經(jīng)作出分析，此不贅述。由此得知，我國在“構(gòu)建未成年人前科消滅制度這一問題上面，還缺乏立法層面的支持。二與眾多法律法規(guī)存在沖突在我國的現(xiàn)行法律中，有前科的人除了具有報(bào)告的義務(wù)之外，在許多崗位的任職上，對有前科的人法律上都予以抵抗。如我國現(xiàn)行刑法典第100條及?法官法?第10條、?檢察官法?第11條、?人民警察法?第26條的規(guī)定、?教師法?第14條規(guī)定。受過刑法處分的人是不能固擔(dān)任法官、檢察官、警察、教師等職務(wù)的。除了這些法律條文之外，在

31、眾多的部門規(guī)章中也限制未成年人權(quán)益、資格。而在對未成年犯罪人合法權(quán)利的保護(hù)這一方面，僅限于我國的?未成年人保護(hù)法?第57條的規(guī)定和和我國?預(yù)防未成年人犯罪法?第48條的規(guī)定。并且在實(shí)施時(shí)沒有相關(guān)的配套措施，實(shí)則是一紙空文。條文上對未成年人的保護(hù)沒有相應(yīng)的保障措施，實(shí)際生活中的部門規(guī)章對未成年人“前科制度仍然保存，法律與法律之間的沖突，法律與部門規(guī)章之間的沖突使得未成年人前科消滅制度的構(gòu)建之路布滿荊棘。三與群眾的社會(huì)觀念相沖突中國人的社會(huì)意識(shí)中有著濃厚的“前科思想，不僅是在社會(huì)公眾中，甚至連刑滿釋放的犯罪人也有著同樣的思想，從而心里變的陰暗，失去信心。我們從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看，一個(gè)犯罪人服刑期間，實(shí)

32、則是對犯罪人進(jìn)展勞動(dòng)剝削，攝取其全部的勞動(dòng)價(jià)值從而起到懲罰的作用。而服刑期一旦屆滿，其勞動(dòng)力價(jià)值應(yīng)當(dāng)歸為自己所有，所以，從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來看，一個(gè)人犯罪僅僅是在其服刑期間失去獲得報(bào)酬的權(quán)利。而從社會(huì)學(xué)來看，犯罪人只是暫時(shí)性的社會(huì)角色的轉(zhuǎn)變和局部社會(huì)權(quán)利的剝奪。刑滿釋放的犯罪人恢復(fù)到犯罪前的社會(huì)角色，成為自由人，享有和犯罪前同等社會(huì)權(quán)利。而從法學(xué)的角度來看，一個(gè)犯罪人的服刑是為其犯罪行為所產(chǎn)生的責(zé)任而承當(dāng)責(zé)任，而刑罰的處分程度也是根據(jù)其犯罪行為所造成的法益損失說對等的，所以刑罰執(zhí)行完畢以后，犯罪人不在應(yīng)該是犯罪人，應(yīng)當(dāng)受到社會(huì)同等的待遇。綜上，無論是在經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、還有法律的角度來看，一個(gè)受過刑法處

33、分的人，在刑罰執(zhí)行完畢之后，不應(yīng)當(dāng)受到社會(huì)的差異待遇。而現(xiàn)實(shí)生活中，在人們的潛意識(shí)中，都會(huì)給受過刑罰處分的人貼上犯罪的標(biāo)簽，而從不考慮其犯罪的原因、是偶然還是成心。并且以此來衡量犯罪人的道德，就好似是只要受過刑法處分，就是道德敗壞，就是人格有問題。所以真正的“前科消滅并不只是形式上的消滅，只有公眾社會(huì)意識(shí)的轉(zhuǎn)變，才能算是真正“前科消滅制度的健全四缺乏相應(yīng)的配套措施 我國是為數(shù)不多的采用戶籍制度的國家，而一個(gè)人的出生、上學(xué)、結(jié)婚、就業(yè)甚至一生的社會(huì)活動(dòng)都受到戶籍制度的制約。而與戶籍制度配套的則是人事檔案制度，正是人事檔案制度的存在，才會(huì)使得“前科對于一個(gè)人的影響如此之大。在我國，刑事處分的記錄會(huì)

34、被詳細(xì)的記錄于人事檔案中，而要在中國建立“未成年人前科消滅制度，必然會(huì)與人事檔案和戶籍制度相沖突，如何協(xié)調(diào)各方面的關(guān)系，是一個(gè)重要的難題。此外，前科消滅制度的運(yùn)行需要其他司法手段的干預(yù)，如社區(qū)矯正，并且同時(shí)需要對未成年人進(jìn)展教育指引，這樣才能夠保障該制度的實(shí)際有效的運(yùn)行。五、構(gòu)建未成年人輕罪前科消滅制度的初步設(shè)想 前科消滅制度雖然面臨著種種社會(huì)、法律、制度方面的問題，但是對于其在中國的實(shí)施是勢在必行，這也是世界法治進(jìn)程的大勢所趨，中國作為人民的法治國家，“前科的存在是法治進(jìn)程不興旺的表達(dá)，是我國法律界首當(dāng)其沖所要解決的問題。而從整個(gè)法學(xué)理論界和各個(gè)國家的司法實(shí)踐來看，建立未成年人輕罪前科消滅制

35、度，一般存在“前科自動(dòng)消滅和“前科裁定消滅兩種形式。前科自動(dòng)消滅適用于判決有罪但免于處分的情形；前科裁判消滅適用于判決有罪但是屬于輕罪的情形。一前科消滅的條件1、限制條件未成年人前科消滅制度實(shí)則是對未成年犯罪人的權(quán)益進(jìn)展保護(hù)，但是這種保護(hù)在中國當(dāng)前的國情來看，并不能適用于所有的未成年犯罪人，所以要對該制度的使用進(jìn)展限制。首先累犯不能適用前科消滅制度，其次對于性質(zhì)嚴(yán)重、情節(jié)惡劣的暴力犯罪,如曾犯過危害國家平安罪的,因殺人、成心傷害致人重傷或死亡、綁架等犯罪被判10年以上有期徒刑、無期徒刑的,不適用未成年人前科消滅制度。 ?規(guī)則?第21條第2款規(guī)定：“對少年罪犯的檔案應(yīng)嚴(yán)格，不得讓第三方利用。少年

36、罪犯的檔案不得在其后的成人訴訟案中加以引用。此條規(guī)定并沒有對各國的立法作出實(shí)質(zhì)性的規(guī)定，所以各個(gè)國家可以根據(jù)自己國家的國情來制定未成年人前科消滅的實(shí)質(zhì)條件。而對于我國，基于我國社會(huì)主義初級階段、法治進(jìn)程處于上升期、法律并不完善的國情，可以考慮將“前科消滅制度的實(shí)質(zhì)條件定位“主觀上非成心，客觀上并未造成嚴(yán)重的結(jié)果。2、期限條件前科消滅制度是對未成年犯罪人的一種保護(hù)，當(dāng)然，并不是各種性質(zhì)犯罪的犯罪人都無條件的應(yīng)該得到這種保護(hù)，就如同我國的緩刑、社區(qū)矯正一樣，應(yīng)當(dāng)設(shè)立一個(gè)考驗(yàn)期限，而考驗(yàn)期限的長短應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所犯罪行的法定刑長短來設(shè)立。但終究應(yīng)當(dāng)為多長，上限和下限的規(guī)定應(yīng)當(dāng)合理、適當(dāng)。如果考驗(yàn)期限過短

37、，則就難以實(shí)現(xiàn)刑法其本身的教育引導(dǎo)的作用，不利于教育當(dāng)事人以及懲罰和預(yù)防犯罪,考驗(yàn)期過長則失去了建立未成年人前科消滅制度的意義,不利于有前科的未成年人成長就業(yè),回歸社會(huì)。所以我認(rèn)為，考驗(yàn)期的長短可以參照緩刑、假釋等制度來確定考驗(yàn)期，另外參照減刑、立功等制度來提前考驗(yàn)期。二前科消滅制度的程序在各國的立法中來看，“前科消滅制度的程序分為兩種，一種是自動(dòng)消滅，另一種是裁定消滅。而“前科的消滅對于未成年人今后生活的影響巨大，此外由于我國是采用戶籍制度的國家，所以應(yīng)當(dāng)以裁定的方式來實(shí)行“前科消滅制度。裁定消滅需要 嚴(yán)格的司法程序來保障實(shí)施，但是基于司法本錢的節(jié)約，可以酌情使用簡易程序或者使用特別程序。1、啟動(dòng)程序“前科的消滅是法律給予未成年人改正自新