中西法制起源

1、中西法制起源之比較摘要中華文明與西方（尤其是西歐）文明都是人類文明史上的重要的組成部分， 曾在不同時(shí)期、不同區(qū)域引領(lǐng)著世界文明的潮流，對(duì)人類文明的發(fā)展起到了極大 的推動(dòng)作用。但二者卻各具特色，其中的法制文明又呈現(xiàn)出迥然不同的發(fā)展態(tài)勢(shì)， 這是二者在文明起源上的差異所造就的。中華法制文明表現(xiàn)為人治基礎(chǔ)上的專制 文明，而西方的法制文明則表現(xiàn)為權(quán)力制衡的民主法制。二者法制文明的不同在 法制起源上已經(jīng)顯示出來，西方的法制文明起源于古希臘、古羅馬的法制文明， 古希臘、古羅馬在原始社會(huì)解體的時(shí)由于社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展，氏族社會(huì)解體的比 較徹底，產(chǎn)生了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有者，社會(huì)注重私權(quán)力的法制比較發(fā)達(dá)，私權(quán)力取 得了

2、與公權(quán)力抗衡的地位。相反中國(guó)在原始社會(huì)解體的過程中氏族沒有完全解 體，沒有產(chǎn)生社會(huì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有者，社會(huì)的私權(quán)力沒有取得與公權(quán)力抗衡的地 位，公權(quán)力取代了私權(quán)力調(diào)節(jié)社會(huì)的功能，因此產(chǎn)生了二者的巨大的差異。關(guān)鍵字：法制，人治，民主，古希臘，古羅馬中西法制起源之比較.緒論人類自誕生以來，為了調(diào)整社會(huì)關(guān)系、規(guī)范社會(huì)生活和維系社會(huì)秩序，探索 并嘗試了種種治理社會(huì)的方法與機(jī)制。法律作為治理社會(huì)的有效方法和機(jī)制之 一，在社會(huì)歷史發(fā)展之中扮演了重要的角色，一部人類法制史記錄了人類法制演 進(jìn)的曲折歷程，反映經(jīng)濟(jì)的興衰、政治的興替和文化的興亡。法制文明是在一定的社會(huì)物質(zhì)條件下，由掌握國(guó)家政治的統(tǒng)治階級(jí)所創(chuàng)制的

3、法律規(guī)范、法律制度以及有關(guān)法律現(xiàn)象的態(tài)度、價(jià)值、信念，心理感情、習(xí)慣及 學(xué)說理論共同構(gòu)成的復(fù)合有機(jī)體。馬克思認(rèn)為：“社會(huì)不是以法律為基礎(chǔ)，那 是法學(xué)家的幻想，相反地，法律應(yīng)該以社會(huì)為基礎(chǔ)?！彼芤欢ㄉ鐣?huì)物質(zhì)條件 的支配，反映上層建筑的一種形式，是人與社會(huì)意識(shí)的體現(xiàn)，同民族的發(fā)展有密 切的關(guān)系。世界古代法制的起源與世界古代文明有著天然的緣分，法制是一種文 明的具體體現(xiàn)。在人類發(fā)展史上，散布在世界各地的遠(yuǎn)古先民利用自己的聰慧與勞動(dòng)創(chuàng)造出 了許多璀璨的文明，比如古埃及文明、古希伯來文明、古巴比倫文明、古印度文 明、古希臘文明、古羅馬文明、古代中國(guó)文明等等。他們各自對(duì)自己的民族或國(guó) 家的形成與發(fā)展起到

4、了一定的促進(jìn)作用。同時(shí)他們也形成了相對(duì)發(fā)達(dá)的法制文 明，像古埃及法、兩河流域楔形文字法、古印度法、古希臘法、古羅馬法、古中 國(guó)法等等。其中對(duì)后世產(chǎn)生巨大影響的是西方古希臘法、古羅馬法，以及東方的 古中國(guó)法。在這里我們著重探討古代西方的法律制度與古代中華法律制度的區(qū)別 以及產(chǎn)生這種區(qū)別的原因。西方的法制文明與古希臘、古羅馬法制文明有著很深刻的淵源，經(jīng)過漫長(zhǎng)的 斗爭(zhēng)和演進(jìn)，最終適應(yīng)了西方資本主義的發(fā)展要求，并隨著資本主義的對(duì)外擴(kuò)張， 改變了整個(gè)世界的法制文明。中華法制文明起源與黃河、長(zhǎng)江流域的大河農(nóng)業(yè)文 明，在長(zhǎng)達(dá)幾千年的歷史發(fā)展之中，他曾經(jīng)影響了整個(gè)的東亞。這是兩種截然不 同的法制文明，前者表現(xiàn)

5、為民主和制衡，而后者則表現(xiàn)為專制和人治。那么這兩 種不同文明的不同發(fā)展方式以及對(duì)世界的影響是歷史的必然還是歷史的偶然 呢？顯然，“社會(huì)不是以法律為基礎(chǔ)，那是法學(xué)家的幻想，相反地，法律應(yīng)該以社會(huì)為基礎(chǔ)?！?筆者認(rèn)為：是這兩種不同的法制文明在起源上的差別造就了二 者的差別，雖然以后的社會(huì)環(huán)境對(duì)法制有巨大的影響，但僅僅是一種催化作用。 起源上的差別導(dǎo)致了二者的不同的發(fā)展方向。以下我們著重從這兩種文明的起源來分析二者各自的特點(diǎn)與不同。西方法制文明的起源西方法制文明與古希臘與古羅馬法制文明有著深刻的淵源，我們?cè)谘芯课鞣?古代法制文明的同時(shí)，對(duì)古代西方（尤其是古希臘、古羅馬）文明做一個(gè)粗略的 研究，以此來

6、探討西方法制起源的特點(diǎn)。（一）古希臘時(shí)期法制文明的形成大約公元前6000年左右，希臘半島上居住著的阿開亞人，在移居到伯羅奔尼 撒半島的邁錫尼和迪林斯等地以后，在那里建立了奴隸制王朝。大約公元前8世 紀(jì)前后，才出現(xiàn)“希臘”（hellens）這個(gè)代表希臘半島的各希臘部落的名詞。古希臘的地理位置包括小亞細(xì)亞半島的西部海岸，希臘本土（希臘半島）以 及愛琴海中的島嶼和意大利南部及西西里亞五大部分。古希臘是西方文明的發(fā)祥 地，從希臘各城邦的建立到希臘各城邦被羅馬征服，古希臘歷史延續(xù)了兩千年之 久。其后伴隨著亞歷山大帝國(guó)與羅馬帝國(guó)對(duì)東西方世界的征服與統(tǒng)治，古希臘文 明被帶到了所征服的地區(qū)。具體到法律制度，古

7、希臘的法律制度影響了西方的古 羅馬、中世紀(jì)、近代以及現(xiàn)代法律制度。以上這些引自何處？是你自己寫的？一定的法律制度根源于一定的社會(huì)物質(zhì)的生活條件，同時(shí)法律制度又是上層 建筑的表現(xiàn)形式，是人們的一種社會(huì)意識(shí)，受人們活動(dòng)的影響。古希臘的社會(huì)生 產(chǎn)方式，經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)，國(guó)家組織方式?jīng)Q定了古希臘的法制文明的特點(diǎn)。首先，在地理上，古希臘位于地中海地區(qū)，屬于多山的地貌，糧食產(chǎn)量很小， 但卻盛產(chǎn)橄欖、土陶和葡萄酒。同時(shí)希臘毗鄰的海洋，其發(fā)達(dá)的海洋運(yùn)輸達(dá)到了 同時(shí)期的最高水平。這些自然條件決定了希臘的經(jīng)濟(jì)以手工業(yè)、商業(yè)與對(duì)外貿(mào)易 為主，加強(qiáng)了希臘人的對(duì)外聯(lián)系，從而也豐富了希臘人的眼界，形成了開放的希 臘奴隸制文明。古

8、希臘人從事著簡(jiǎn)單的商品經(jīng)濟(jì)，商品經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)要求人與人之 間的平等，交換才能得以實(shí)現(xiàn)。因此在古希臘，形成了大量的從事商品生產(chǎn)與交 換的平民。這種社會(huì)結(jié)構(gòu)在公元前6000年原始社會(huì)解體時(shí)已經(jīng)形成。其次，古希臘是由大小數(shù)以百計(jì)的城邦組成，并且各城邦之間互不隸屬，每 一個(gè)城邦都有各自的制度與實(shí)施的法律，這為古希臘的“智人”提供了比較、分 析政體優(yōu)劣的前提，也為這些的“智人”提供了寬松的政治環(huán)境，他們可以發(fā)表 自己的觀點(diǎn)而不必?fù)?dān)心自己可能受到某一個(gè)城邦君主的迫害。同時(shí)各城邦從未統(tǒng) 一，但彼此都有民族認(rèn)同感，從而使他們的宗教、語(yǔ)言、民族心理、制度、風(fēng)尚、 觀念、情緒都基本一致。國(guó)家彼此獨(dú)立，相互牽制，各城

9、邦的學(xué)者文化交流頻繁， 使得各個(gè)城邦的統(tǒng)治階級(jí)與學(xué)者進(jìn)行系統(tǒng)的比較，得出優(yōu)劣。這也是各城邦的統(tǒng) 治者積極進(jìn)取的前提，以此來鞏固自己的統(tǒng)治。再次，是發(fā)達(dá)的私有制，這是法制文明的決定性因素。一方面：古希臘的法 制文明起源比較晚，但卻率先進(jìn)入了鐵器時(shí)代，社會(huì)生產(chǎn)只需要個(gè)體的勞動(dòng)就可 以完成，不再需要氏族成員的集體勞動(dòng)、相互協(xié)作來完成。因此，在原始社會(huì)解 體時(shí)，古希臘的原始氏族解體的比較徹底，他徹底的擺脫了氏族的血緣聯(lián)系，發(fā) 展為獨(dú)立的個(gè)體財(cái)產(chǎn)所有者。而這種獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有者可以擁有私權(quán)力來對(duì)抗公 權(quán)力的形成與實(shí)施。在原始社會(huì)解體的過程之中實(shí)際上就是這種私權(quán)力來制約了 社會(huì)公權(quán)力的發(fā)展，社會(huì)通過法律來保

10、障這種私權(quán)力的實(shí)施，古希臘發(fā)達(dá)私權(quán)力 在權(quán)力制衡的過程中取得了與公權(quán)力平衡的地位。另一方面：前面提到的古希臘 獨(dú)特的地理位置決定了他不能像東方文明那樣以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為主，便利的海上交通 使得古希臘的商品交換比較發(fā)達(dá)，而商品交換要求是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有者，如果不 是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有者，這種商品交換就很難進(jìn)行。商品交換的發(fā)達(dá)促進(jìn)了私權(quán)力 的進(jìn)一步發(fā)展。因此古希臘的財(cái)產(chǎn)私有觀念及以私人個(gè)體為法律主體的私有權(quán)形 成較早。在上述因素的共同作用下，古希臘原始社會(huì)解體的過程中產(chǎn)生了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 所有者，并在權(quán)力制衡的天平上取得了與公權(quán)力平衡的地位。（二）古希臘時(shí)期法制文明的特點(diǎn)由于原始社會(huì)的解體在古希臘產(chǎn)生了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)

11、所有者，因此古希臘的法制 文明有著自己特點(diǎn)：1、古希臘法中相對(duì)于東方法制文明私法比較發(fā)達(dá)。比如：“雅典男性成年 后（17周歲、18周歲）即完全擺脫家父的控制，在通過由家父或監(jiān)護(hù)人及立法 大會(huì)主持的市民資格考察以后，即可獲得獨(dú)立權(quán)利而登記造冊(cè)” 3，體現(xiàn)了這 種權(quán)利是自然地過渡，而不是家長(zhǎng)的賜予，這與中國(guó)古代的“子為父綱”有著很 大的區(qū)別。在梭倫立法中大量的關(guān)于財(cái)產(chǎn)、繼承的規(guī)定也直接的體現(xiàn)著古希臘時(shí) 期發(fā)達(dá)的私法。古希臘在法制文明的貢獻(xiàn)并不僅在于立法，其對(duì)西方法制文明的影響還 在于法律思想上的貢獻(xiàn)。其中以蘇格拉底（Socrates公元前469年-公元前399 年）、柏拉圖（Plato公元前427

12、年-公元前347年）、亞里士多德（Aristotle公 元前384年-公元前322年）等人的思想為代表。古希臘各城邦國(guó)家早期的法律均 為習(xí)慣法，帶有神權(quán)法的特征。公元前7世紀(jì)至公元前4世紀(jì)，各城邦普遍進(jìn)入 成文法階段。這一時(shí)期的立法主要有公元前621年的德拉古法、公元前594年 的梭倫立法、公元前560年的庇西特拉圖立法、公元前440年的伯里克利 立法以及阿提卡地區(qū)的阿提卡法典、哥爾琴法典和羅得島海商法。 其中，公元前5世紀(jì)的哥爾琴法典是希臘早期保存最為完整的法律文獻(xiàn)。而 對(duì)后世影響最大的是古希臘的法制思想，其中蘇格拉底的著作理想國(guó)、政治 家篇、法律篇為后世留下了豐富的法制思想。古希臘法不是一

13、個(gè)統(tǒng)一的法律體系，而是古希臘各城邦多種法律的組合。古希臘法多是具體規(guī)范的堆積，缺乏抽象的概括與分析，缺乏可以與羅 馬法相比的完整而嚴(yán)密的法典。古希臘雖然立法者不斷出現(xiàn)，成文法甚多，但缺 乏務(wù)實(shí)的法學(xué)家集團(tuán)，因而對(duì)法律的研究和運(yùn)用沒能達(dá)到羅馬法那么精深的程 度。古希臘法深受其哲學(xué)、政治學(xué)的影響，注重強(qiáng)調(diào)法的“正義”觀念，法 律在技術(shù)處理上有一定的靈活性。古希臘沒有出現(xiàn)象古羅馬那樣職業(yè)化的法官群 體，審判人員和陪審團(tuán)有時(shí)不懂法律，即使懂法律的，其興趣也不在于分析適用 的法律條款，而是發(fā)現(xiàn)所謂“公正”、“正義”等抽象概念。（三）古羅馬時(shí)期古羅馬的文明淵源于希臘文明，古希臘早期對(duì)意大利半島的征服與殖民

14、以及 希臘文明的對(duì)外傳播，對(duì)羅馬起了很大作用。古羅馬國(guó)家產(chǎn)生于意大利的亞平寧半島，島上最古老的居民是利古利亞人， 西西里島上的西庫(kù)特人和西卡尼人也被認(rèn)為是土著居民。公元前12世紀(jì)左右，伊 利里亞人和伊達(dá)里亞人相繼到達(dá)意大利。公元前10世紀(jì)前后，地中海沿岸的許多 國(guó)家開始向意大利半島移民，腓尼基人最早侵入西西里。公元前8世紀(jì)開始，希 臘人也開始向西西里和意大利南部移民，建立了許多的移民城邦，稱為大希臘。 公元前7世紀(jì)，迦太基勢(shì)力滲透到了撒丁尼亞和西西里南部，并與伊達(dá)里亞人聯(lián) 盟，與希臘人爭(zhēng)奪霸權(quán)，后來羅馬與迦太基吞并了希臘。古羅馬文明比古希臘文明要晚，古羅馬的法制文明繼承、發(fā)展了古希臘的法 制文

15、明。古希臘只對(duì)法制作了原則的探討，古羅馬則在古希臘法律思想的影響下， 開始了大量的立法活動(dòng)。古希臘為后世留下的成文法不多，但是卻留下了大量的 關(guān)于法制的著作，主要體現(xiàn)在蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德等人的著作之中， 其法制思想影響著后世的立法。羅馬法是系統(tǒng)的、宏大的、具有開創(chuàng)性的，對(duì)近代法制建設(shè)起到了很大的影 響。羅馬法發(fā)源于羅馬城邦，隨著羅馬疆域的擴(kuò)大，到建立地跨亞非歐三洲的奴 隸制帝國(guó)，經(jīng)歷了 “王政”時(shí)期、共和國(guó)時(shí)期與帝國(guó)時(shí)期、羅馬法也由狹隘的習(xí) 慣法、市民法，發(fā)展為萬民法，最后形成了第一個(gè)具有世界性質(zhì)的法律制度?！巴跽睍r(shí)期法律主要是習(xí)慣法，成文法不多。古羅馬“王政”時(shí)期是羅馬原始社會(huì)解

16、體 及階級(jí)社會(huì)的形成時(shí)期，是由氏族社會(huì)向傳統(tǒng)國(guó)家過渡的時(shí)期，在法制領(lǐng)域大量 的沿用了氏族社會(huì)的習(xí)慣法。國(guó)王掌握絕對(duì)的權(quán)力。他是大立法官、軍隊(duì)的首領(lǐng)、 大祭祀長(zhǎng)，其權(quán)力僅僅受到來自元老院和公民大會(huì)的遏制。元老院就是元老議會(huì)， 由不同部族首腦組成。按照憲法和傳統(tǒng)習(xí)俗，元老院有權(quán)通過或否決國(guó)王的任命 以及判定國(guó)王的立法和訴訟。公民大會(huì)由羅馬的全體男性公民構(gòu)成，按照親緣關(guān) 系分成30組；它授予君主行使權(quán)力，而這一點(diǎn)由元老院最后正式批準(zhǔn)。共和國(guó)時(shí)期由于大量的財(cái)產(chǎn)所有者的存在，以及社會(huì)資源的占有不均，出現(xiàn)了貧富分化。 “王政”時(shí)期的第六代王塞爾誰(shuí)圖里阿（約公元前576年一公元前534年）進(jìn)行 了改革，廢除

17、了以血緣為基礎(chǔ)的氏族，造成了人們對(duì)社會(huì)依賴的減弱。平民和羅 馬貴族的不斷斗爭(zhēng)為制定保護(hù)私有制的法律提供了很好的社會(huì)環(huán)境，到公元前 451年-公元前450年，羅馬頒布了十二銅表法。與東方諸法合體不同的是，私 有制在十二銅表法中占有相當(dāng)?shù)牡匚?。帝?guó)時(shí)期這一時(shí)期是羅馬最穩(wěn)定與繁榮時(shí)期，大量的法律誕生。其中有皇帝的敕令， 法學(xué)家的“解答”以及非官方的法令集。主要代表有：查士丁尼法典、查士 丁尼學(xué)總論和查士丁尼學(xué)說匯纂等三部法律匯編。雖然它保留了君主制的 思想，但他繼承了羅馬法的精華，對(duì)西方世界的影響巨大。羅馬法的貢獻(xiàn)不僅體現(xiàn)在公法領(lǐng)域，在私法領(lǐng)域也極早的確立了人、物以及 訴訟程序等方面的貢獻(xiàn)。羅馬法為

18、西方近代法制建設(shè)提供了歷史框架，特別是它 所確立的法律原則：法律面前人人平等，契約自由，私人財(cái)產(chǎn)不可侵犯等，以后 基本為后世所沿用。法律制度總是伴隨著國(guó)家的誕生而出現(xiàn)的，法律總是統(tǒng)治階級(jí)的意識(shí)。古羅 馬帝國(guó)的崩潰后，日耳曼人取得了政權(quán)，處于統(tǒng)治者的地位，日耳曼人的法律制 度上升到主要的地位。由于西方日耳曼民族相對(duì)于古羅馬文化的落后，為了統(tǒng)治 的需要，他們汲取了先進(jìn)的古羅馬的法制文明。同時(shí)，在古羅馬時(shí)期取得了世俗 政權(quán)權(quán)利的基督教會(huì)，在此時(shí)期繼續(xù)延續(xù)，于是，基督教會(huì)的教會(huì)法也就作為一 部分的世俗法在西方國(guó)家得到了認(rèn)可。因此，私權(quán)力的強(qiáng)大所形成的法制文明并 沒有因?yàn)楣帕_馬的崩潰而崩潰，作為羅馬帝國(guó)

19、的影子的基督教取代了羅馬帝國(guó)使 得羅馬法在教會(huì)法中得到了存在。5其代表就是教會(huì)法的存在，其在中世紀(jì) 歐洲存在各世俗國(guó)家。教會(huì)法狹義上指西歐中世紀(jì)羅馬天主教的教會(huì)法，基 督教于325年頒發(fā)的第一部教會(huì)法，后隨著羅馬法對(duì)其進(jìn)行了補(bǔ)充以及教會(huì)法又 吸收了大量的地方法規(guī)而形成，中世紀(jì)以后，隨著世俗國(guó)家權(quán)力增大，教會(huì)法逐 漸衰落了。其特點(diǎn)主要是：（1）在法典的結(jié)構(gòu)和形式上，移植了羅馬法的模式。（2）在法律精神和原則上，運(yùn)用了羅馬法學(xué)的原理，消除了教會(huì)法中的矛盾和 習(xí)慣法中的粗俗因素及原始痕跡。（3）在法典的實(shí)質(zhì)上，強(qiáng)化了教皇對(duì)宗教及各 國(guó)和教區(qū)的統(tǒng)治權(quán)，確立了教皇集中管理教會(huì)財(cái)產(chǎn)的制度。在西方法制起源上

20、，整個(gè)西方文明起源的特點(diǎn)以及社會(huì)發(fā)展的特點(diǎn)決定了古 希臘與古羅馬法制的特點(diǎn)：即個(gè)體私有者的私權(quán)力的發(fā)達(dá)，使得國(guó)家機(jī)構(gòu)出現(xiàn)保 護(hù)私權(quán)力的權(quán)利劃分，私權(quán)力在對(duì)抗公權(quán)力過程中取得了與公權(quán)力平等的地位， 即出現(xiàn)制衡原理。由于法制文明的繼承和延續(xù)，這些特點(diǎn)一直影響到西方的現(xiàn)代 法制。三、中國(guó)法制文明的起源與西方文明不同，中華文明產(chǎn)生于氣候濕潤(rùn)、適于耕種的黃河流域。文明起 源的不同導(dǎo)致了以后發(fā)展的差異，中華文明以及其中法制文明呈現(xiàn)出與西方截然 不同的特色。（一） 中華法制文明的起源中國(guó)是世界上古代文明起源比較早的國(guó)家之一，也是人類社會(huì)法制文明比較 發(fā)達(dá)的地區(qū)。自公元前三十世紀(jì)的炎帝、黃帝時(shí)代，中國(guó)大地上就

21、開始了原始的 農(nóng)業(yè)文明。經(jīng)過堯、舜、禹時(shí)代的發(fā)展，到公元前二十一世紀(jì)的夏代，形成了以 夏后氏為核心的宗族國(guó)家集團(tuán)的聯(lián)盟。商、周是這種宗族國(guó)家的發(fā)展階段。從周 后期開始，宗族國(guó)家制度出現(xiàn)衰落，最終為新興的君主專制的領(lǐng)土國(guó)家所代替。農(nóng)業(yè)文明的特點(diǎn)是原始社會(huì)解體沒有擺脫血緣的聯(lián)系，由于銅制工具的硬度 較差，生產(chǎn)力水平有限，生產(chǎn)方式需要簡(jiǎn)單的勞動(dòng)協(xié)作形式，個(gè)體勞動(dòng)、個(gè)體家 庭及個(gè)體經(jīng)濟(jì)不夠發(fā)達(dá)。由于大河流域的農(nóng)業(yè)文明發(fā)展的要求，氏族要在與自然 的斗爭(zhēng)中取得勝利，也必須要求氏族成員緊密合作，才能使氏族得到生存與發(fā)展。 在向國(guó)家過渡的過程中，有氏族的血緣關(guān)系的氏族公社發(fā)展成為了宗族國(guó)家。這 種農(nóng)業(yè)文明的氏

22、族社會(huì)的內(nèi)部社會(huì)分工比較發(fā)達(dá)，而氏族以外的社會(huì)分工卻不發(fā) 達(dá)，社會(huì)只是需要公權(quán)力來調(diào)節(jié)氏族成員的全體的利益，氏族成員也需要這種公 權(quán)力來保證自己的生存與發(fā)展。氏族內(nèi)部的財(cái)產(chǎn)公有，沒有產(chǎn)生完全私有的個(gè)人 財(cái)產(chǎn)，因此私權(quán)力沒能取得與公權(quán)力制衡的平等地位，私權(quán)力讓度給了公權(quán)力來 實(shí)施。因此這種由原始社會(huì)解體而來的宗族國(guó)家取得了強(qiáng)大的公權(quán)力。同時(shí)農(nóng)業(yè)是自給自足的經(jīng)濟(jì)，不需要交換就可以維持自己或氏族的生活，而 氏族內(nèi)部是財(cái)產(chǎn)的公有，不具有完全的私有性質(zhì)。農(nóng)業(yè)文明的土地生產(chǎn)資料屬于 整個(gè)的氏族所有，氏族成員不可能獨(dú)立于氏族之外，氏族成員必須依靠整個(gè)氏族 才能獲得生存。在氏族的解體過程中產(chǎn)生的宗族國(guó)家形態(tài)，

23、統(tǒng)治階級(jí)特別強(qiáng)調(diào)家 族、宗族、國(guó)家利益和集體的協(xié)作精神，由此導(dǎo)致各級(jí)宗主及其所代表的家族、 宗族或國(guó)家利益的刑事、行政、經(jīng)濟(jì)等公法體系很發(fā)達(dá)，而作為私法的民事法律 卻不發(fā)達(dá)。從古代國(guó)家的形成來看，人類脫離動(dòng)物界所經(jīng)歷的第一個(gè)社會(huì)制度是原始社 會(huì)，所建立的第一種社會(huì)組織形式是氏族制度。隨著社會(huì)生產(chǎn)力水平的提高，氏 族有了剩余產(chǎn)品，隨著氏族的進(jìn)一步分化，出現(xiàn)貧富分化，原始社會(huì)的公有制走 向瓦解，出現(xiàn)階級(jí)，進(jìn)而進(jìn)入階級(jí)國(guó)家。古代中國(guó)也是在這種原始社會(huì)的前提下 建立階級(jí)國(guó)家。所不同的是：中國(guó)的原始社會(huì)在共產(chǎn)父系大家族解體的時(shí)候分離 為分財(cái)別居的父系家族與一夫一妻制家庭并存，社會(huì)開始由個(gè)體家庭構(gòu)成。盡管

24、 這種個(gè)體家庭尚未脫離家族組織獨(dú)立存在，但它已經(jīng)是財(cái)產(chǎn)和生活的基本的單 位。于是，原來家族以上的氏族變?yōu)榱俗谧?，氏族以上的部落則形成了族姓。 中國(guó)古代早期的國(guó)家是很多不同族姓的宗族部落通過相互兼并或聯(lián)盟融合形成 的。早期的國(guó)家形態(tài)是宗族部落國(guó)家，其發(fā)展途徑是由眾多分散并立的部落王國(guó) 到集中統(tǒng)一的宗族國(guó)家集團(tuán)聯(lián)盟。在這種國(guó)家形態(tài)中，社會(huì)的組成不是單個(gè)的 個(gè)體的人，而是家庭。社會(huì)由家庭組成，國(guó)家有大的宗族組成。統(tǒng)治階級(jí)為了統(tǒng) 治社會(huì)，需要確定家庭與國(guó)家的絕對(duì)的權(quán)威來保障社會(huì)的穩(wěn)定，繼而出現(xiàn)了發(fā)達(dá) 的公權(quán)力來協(xié)調(diào)社會(huì)各方的利益。因此在中國(guó)境內(nèi)形成統(tǒng)一的中央政權(quán)的國(guó)家則 是不難理解。馬克思認(rèn)為，東方法

25、律文化根源于“東方社會(huì)一切現(xiàn)象的基礎(chǔ)是不存在土地 私有制，這甚至是了解東方天國(guó)的一把真正的鑰匙?！倍鞲袼挂操澩R克思的觀 點(diǎn)，指出：“不存在土地所有制，的確是了解整個(gè)東方的一把鑰匙。這是東方全 部的政治史和宗教史的基礎(chǔ)?！瘪R克思在論證東方不存在私有制的過程中認(rèn)為 中國(guó)始終是一種不完全的所有者，表現(xiàn)為土地的共同體所有權(quán)形式，那么共同體 成員即個(gè)人也就從來不曾成為土地的所有者，在這種情況下，單個(gè)人只是占有者， 決不存在土地的私有制。在中華文明起源和發(fā)展的同時(shí)，中國(guó)法制文明的兩大來源禮與刑也 逐漸積淀，并影響后世。禮源于原始社會(huì)的祭祀制度。禮：本是一種盛放祭祀貢品德器具，古人舉行 祭祀活動(dòng)時(shí)，往往是

26、用禮器表示崇敬，并由此形成了一些祭神敬祖祈福的典禮儀 式?！岸Y，履也。所以事神致福也”，“夫禮之初，始諸飲食，其燔黍捭豚， 污尊而不飲，蕢桴而土鼓，猶若可以致其敬與鬼神?！?10。但后來統(tǒng)治階級(jí)為了 統(tǒng)治階級(jí)的利益，將這種意識(shí)國(guó)則加以改造，并賦予其神秘力量與強(qiáng)制力，禮便 進(jìn)一步上升為強(qiáng)迫人們必須遵守的制度規(guī)則。至此，禮便完成了其有一種儀式活 動(dòng)到一種法制淵源的轉(zhuǎn)變，可以說，禮也是一種調(diào)整社會(huì)的法律制度。刑起源于原始社會(huì)的對(duì)外戰(zhàn)爭(zhēng)的軍法，古文獻(xiàn)中多有“始于兵”、11 “師 出以律” 12 “兵獄同到” 13的記載。由于中國(guó)原始的氏族的特點(diǎn)，氏族成員 只靠習(xí)慣來調(diào)節(jié)氏族成員之間的內(nèi)部關(guān)系，原始的公

27、有制要求氏族以血緣關(guān)系組 成共同體，氏族成員之間不需要刑來調(diào)節(jié)，而對(duì)于氏族之外的則要用原始的同態(tài) 復(fù)仇的方法來對(duì)待，隨著氏族的對(duì)外擴(kuò)張，軍事活動(dòng)是一種需要高度的組織紀(jì)律， 嚴(yán)格的行為規(guī)范和統(tǒng)一的行動(dòng)規(guī)則的集體行為，當(dāng)靠原始的習(xí)慣不能適應(yīng)對(duì)外戰(zhàn) 爭(zhēng)的需要，即“師出以律”。在氏族發(fā)生貧富分化時(shí)，則將軍法加以改造用以調(diào) 節(jié)氏族成員的日常生活，故氏族的軍事長(zhǎng)官也就成了最早的法官或獄官。由此， 形完成了其由對(duì)外的一種做法到對(duì)內(nèi)的轉(zhuǎn)變，刑便成為統(tǒng)治階級(jí)統(tǒng)治被統(tǒng)治階級(jí) 的工具。由此可見：禮與刑是中國(guó)法制文明的兩個(gè)組成部分，二者都起源于原始社會(huì) 的一種社會(huì)習(xí)慣，后來，統(tǒng)治階級(jí)為了統(tǒng)治的需要將二者加以改造便形成

28、了調(diào)整 社會(huì)的主要行為規(guī)范，二者成為中華法制文明的主要起源。（二）中華法系的特點(diǎn)中華法系自起源起便獨(dú)自發(fā)展，到近代以前很少受到外來的影響，與西方法 制相比，中華法系有自己獨(dú)特的特點(diǎn)。引禮入法，禮法結(jié)合。禮是中國(guó)古代的一種現(xiàn)象，它貫穿了整個(gè)古代社會(huì)， 被統(tǒng)治者用做統(tǒng)治的工具，禮的功能在于“別貴賤”，確定“尊尊，親親，長(zhǎng)長(zhǎng)， 男女有別”的宗法等級(jí)秩序，因而得到國(guó)家法律秩序的強(qiáng)制保障，成為整個(gè)社會(huì) 的評(píng)判是非的準(zhǔn)繩。隨著專制統(tǒng)治的加強(qiáng)，禮成為維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)利益的根本準(zhǔn)繩， “禮不下士人，刑不上大夫”，禮法的結(jié)合是封建專制國(guó)家有效推動(dòng)國(guó)家機(jī)器運(yùn) 轉(zhuǎn)的有效手段。以家族為核心的倫理法治。氏族的血緣關(guān)系確定了

29、在中國(guó)國(guó)家制度中必然有 所反映，在以自然經(jīng)濟(jì)占統(tǒng)治地位的中國(guó)社會(huì)，適應(yīng)家族血緣為基礎(chǔ)的社會(huì)的存 在，確定了父權(quán)的統(tǒng)治地位，儒家學(xué)說又為其提供了理論的支持，夏，商，周的 宗法制則是最明顯的表現(xiàn)。而宗法制的影響與自然經(jīng)濟(jì)的存在，促進(jìn)與鞏固了家 族、父權(quán)在社會(huì)的地位，家族與國(guó)家政權(quán)緊密相連，是中華法系的另一特點(diǎn)。不發(fā)達(dá)的私權(quán)力產(chǎn)生的重刑輕民，中華法系淵源于不發(fā)達(dá)的私權(quán)力，決定私 權(quán)力的在于個(gè)人私有財(cái)產(chǎn)占社會(huì)總資產(chǎn)的比例，原始社會(huì)的解體沒有徹底打破以 血緣為基礎(chǔ)的氏族社會(huì)，氏族成員對(duì)氏族的依賴決定了私權(quán)力的不發(fā)達(dá)，而相反 則產(chǎn)生調(diào)整氏族成員利益的強(qiáng)大的公權(quán)力，刑體現(xiàn)了國(guó)家治理社會(huì)的需要，而私法的不發(fā)達(dá)

30、則是私權(quán)力不發(fā)達(dá)的體現(xiàn)。行政權(quán)力一吏治的發(fā)達(dá)。私權(quán)力的不發(fā)達(dá)而產(chǎn)生的中央集權(quán)的專制統(tǒng)治，統(tǒng) 治階級(jí)為了鞏固自己的統(tǒng)治，控制國(guó)家活動(dòng)，需要通過權(quán)力媒介，這就是官吏。 為了治理國(guó)家，促進(jìn)社會(huì)的穩(wěn)定，中國(guó)吏治形成了人治一官治一治官一吏治一治 民的理論體系，進(jìn)而制定了完備的吏治法規(guī)，加強(qiáng)了檢察機(jī)構(gòu)與法律的建立，制 定了詳細(xì)的官員考核制度。從而使中國(guó)古代的行政權(quán)力之發(fā)達(dá)在整個(gè)世界文明史 上首屈一指?！半藜磭?guó)家”一法自君出。中國(guó)古代的專制主義制度，使最高統(tǒng)治者擁有 最高的行政權(quán)、司法權(quán)、審判權(quán)，同時(shí)也享有最高的立法權(quán)，統(tǒng)治者凌駕于國(guó)家 法律之上，這是君主專制的政體決定的，不改變封建專制政體，這種情形很難改

31、 變。獨(dú)特的司法審判秩序。由于中國(guó)不發(fā)達(dá)的私權(quán)力，中國(guó)社會(huì)也缺少民主法制 的土壤，司法權(quán)沒有獨(dú)立，而成為專制政權(quán)的一個(gè)組成部分。最高統(tǒng)治者集大權(quán) 于一身，享有最高的司法權(quán)。沒有產(chǎn)生獨(dú)立的司法秩序，進(jìn)而也無法限制王權(quán)， 也無法限制專制政體。中國(guó)司法始終與立法、行政一起構(gòu)成了中央與地方的專制 統(tǒng)治。其他方面，中華法系的其他特征，沒有以上六種特征明顯區(qū)別于其他法系， 諸如：諸法合體，西方早期的法律也是諸法合體，只是沒有中國(guó)延續(xù)那么長(zhǎng)。由此可見，中華法制文明在原始社會(huì)解體的過程沒有產(chǎn)生獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有 人，氏族的血緣關(guān)系沒有徹底的解體，氏族成員對(duì)氏族的依賴性很強(qiáng)，氏族成員 的私權(quán)力很難對(duì)抗發(fā)達(dá)的農(nóng)業(yè)文明

32、所產(chǎn)生的公權(quán)力。因此，中華法制文明的公權(quán) 力很發(fā)達(dá)，在歷史的發(fā)展過程中由于歷代統(tǒng)治者不斷將這種公權(quán)力強(qiáng)化，因此形 成了專制的法制文明。四、中西法制起源的比較從前文所論述可以看出，中西法制在起源上的巨大差異，造成了二者不同的 法律制度。在西方形成了權(quán)力制衡的私權(quán)力發(fā)達(dá)的法律制度，這種法律制度為以 后的資本主義的民主法制奠定了基礎(chǔ)。而在中國(guó)形成了公權(quán)力發(fā)達(dá)的宗法法律制 度，進(jìn)而在以后的封建社會(huì)形成了公權(quán)力發(fā)達(dá)的中央集權(quán)的專制的法律制度。二 者差別是由多種因素造成的，下面我們從其起源的各個(gè)因素來系統(tǒng)的比較二者的 不同，因主要的問題在前面已作詳細(xì)的論證，在這里制作系統(tǒng)的整理。首先，中華法制文明與西方的

33、法制文明起源的不同主要是在原始社會(huì)解體時(shí) 解體出來的財(cái)產(chǎn)所有人不同，這是二者起源不同的最主要的原因。西方在原始社 會(huì)解體時(shí)產(chǎn)生了獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有人，而中國(guó)在原始社會(huì)解體的時(shí)候沒有擺脫氏族 社會(huì)的血緣關(guān)系，氏族成員沒有完全脫離氏族他們也不可能產(chǎn)生獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。其次，中華法制文明與西方的法制文明起源的巨大差異，除去前一原因外， 還有其他很多的因素。地緣因素：中華法制文明處在大河流域的沖積平原，氣候溫暖濕潤(rùn)，自然條 件優(yōu)越，資源豐富。但是，周邊環(huán)境不利于和外族交往，從而使中華文明在以后 的發(fā)展中相對(duì)封閉。與此相反，作為西方法制起源地的古希臘與古羅馬，自然條 件就惡劣的多了，地勢(shì)多山，資源相對(duì)貧乏，但二者都是臨海的文明，有利于進(jìn) 行海上貿(mào)易。經(jīng)濟(jì)因素：首先：古羅馬與古希臘文明起源比較晚，但率先進(jìn)入了鐵器時(shí)代， 因此單個(gè)的氏族成員的生產(chǎn)力水平比較高，在古希臘古羅馬的原始社會(huì)解體的血 緣關(guān)系解體的比較徹底。而中華文明是一種農(nóng)業(yè)文明，農(nóng)業(yè)文明本身需要氏族成 員的合作，在原始社會(huì)解體的時(shí)候沒有徹底的擺脫氏族血緣的聯(lián)系。再次：在古 希臘與古羅馬發(fā)達(dá)的