侵權(quán)行為法概述課件

1、侵權(quán)責(zé)任法的基本結(jié)構(gòu)第一章 一般規(guī)定第二章 責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任方式第三章 不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形第四章 關(guān)于責(zé)任主體的特殊規(guī)定第五章 產(chǎn)品責(zé)任第六章 機(jī)動車交通事故責(zé)任第七章 醫(yī)療損害責(zé)任第八章 環(huán)境污染責(zé)任第九章 高度危險(xiǎn)作業(yè)責(zé)任第十章 飼養(yǎng)動物損害責(zé)任第十一章 物件致人損害責(zé)任第十二章 附則 第40章 侵權(quán)行為法概述 第一節(jié)概述一、侵權(quán)行為的含義侵權(quán)行為，是指不法侵犯他人合法權(quán)益，造成他人人身、財(cái)產(chǎn)損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。民法通則106條第2款規(guī)定，公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。-過錯(cuò)責(zé)任。第3款規(guī)定，沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事

2、責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。-無過錯(cuò)責(zé)任。二、侵權(quán)行為的分類(一）一般侵權(quán)行為與特殊侵權(quán)行為前者，是以過錯(cuò)作為構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任要件的行為。后者指行為人即使無過錯(cuò)，但他人的損害確系與行為人有關(guān)的行為、事件或者特別原因所致，因而適用民法上特別責(zé)任條款或民事特別法規(guī)應(yīng)負(fù)民事責(zé)任的行為。一般侵權(quán)行為為侵權(quán)行為的常態(tài)，司法實(shí)踐中最為多見。特殊侵權(quán)行為為侵權(quán)行為的例外，只有在法律有特別規(guī)定的情況下，特殊侵權(quán)行為才能成立。特殊侵權(quán)行為主要有：（1）國家機(jī)關(guān)或其工作人員的職務(wù)侵權(quán)行為。（2）產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)行為。（3）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)行為。（4）環(huán)境污染致人損害的侵權(quán)行為。（5）地面施工致人損

3、害的侵權(quán)行為。（6）建筑物（工作物）致人損害的侵權(quán)行為。（7）飼養(yǎng)的動物致人損害的行為。（8）無民事行為能力、限制民事行為能力人致人損害的侵權(quán)行為。（二）單獨(dú)侵權(quán)行為與共同侵權(quán)行為根據(jù)致害人人數(shù)的多少分類單獨(dú)侵權(quán)行為，是指致害人僅為一人的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為，是指致害人為兩人或兩人以上的侵權(quán)行為。主體的復(fù)合性、行為的共同性、結(jié)果的單一性，是共同侵權(quán)行為的特征。單獨(dú)侵權(quán)行為在民事責(zé)任的承擔(dān)上較為簡單，共同侵權(quán)行為由于致害人在兩人以上，故在確定共同侵權(quán)責(zé)任的同時(shí)，還需解決共同致害人相互間責(zé)任的劃分問題。一般情況下，共同致害人應(yīng)對受害人負(fù)連帶賠償責(zé)任。（三）積極侵權(quán)行為和消極侵權(quán)行為根據(jù)侵權(quán)行為的

4、性質(zhì)不同分類積極侵權(quán)行為，是指行為人以作為的形式致人損害的行為, 行為人以積極的方式違反了不作為義務(wù)而致使他人損害的侵權(quán)行為， 如侵占、毀壞他人財(cái)產(chǎn)、毆打他人、剝奪他人生命等。消極侵權(quán)行為，是指行為人以不作為的形式致人損害的行為,是指違反了某種作為義務(wù)，沒有實(shí)施或沒有正確實(shí)施該作為義務(wù)所要求的行為而致他人損害。實(shí)踐中，侵權(quán)行為以積極侵權(quán)行為居多，消極侵權(quán)行為只有某些負(fù)有特定義務(wù)的人才可能構(gòu)成。四、侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)行為和侵害人身權(quán)行為 根據(jù)侵害對象的不同，分為侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)行為和侵害人身權(quán)行為。二、侵權(quán)行為的特征(一)侵權(quán)行為是違法行為;行為的違法性是侵權(quán)行為的前提，給他人造成人身與財(cái)產(chǎn)損害的行為應(yīng)當(dāng)是違

5、反強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定的行為。如果雖有損害后果，但行為是合法實(shí)施的則不構(gòu)成侵權(quán)行為。如工商機(jī)關(guān)工商人員依法銷毀假冒偽劣產(chǎn)品是其履行職責(zé)的合法行為，不構(gòu)成侵權(quán)。違法性是違反民法保護(hù)的權(quán)利的行為，具有違法性(二)侵權(quán)行為的侵害對象是,民事權(quán)益,絕對權(quán),侵權(quán)行為侵害的是他人的物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等民事權(quán)益。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益。(三)侵權(quán)行為是基于當(dāng)事人的意思而發(fā)生的，且侵權(quán)行為所引起的民事法律后果并不是當(dāng)事人所預(yù)期的，因 此，侵權(quán)行為屬于

6、事實(shí)行為。性質(zhì)單方實(shí)施的違反法定義務(wù)的事實(shí)行為（四）侵權(quán)行為主要是行為人基于過錯(cuò)而實(shí)施的行為。無論行為人出于故意還是過失。主觀一般行為人主觀上存在過錯(cuò) （五）侵權(quán)行為是依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。是承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的根據(jù)。能夠引起民事法律后果，這種法律后果 就是侵害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 后果依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任（主要是賠償責(zé)任）侵權(quán)行為和違約行為的聯(lián)系1、都是債的發(fā)生根據(jù)2、基本上是損害賠償之債3、構(gòu)成要件基本相同 4、歸責(zé)原則均以過錯(cuò)責(zé)任原則為基礎(chǔ)侵權(quán)行為與違約行為雖然都是民事違法行為，但亦存在顯著區(qū)別:其一，責(zé)任基礎(chǔ)不同，侵權(quán)行為違反的是法定義務(wù)，違約行為違反的是合同中的約定義務(wù)；其二，保護(hù)的權(quán)

7、利性質(zhì)不同，侵權(quán)行為侵犯的是絕對權(quán)，違約行為侵犯的是相對權(quán)即債權(quán)；其三，責(zé)任承擔(dān)方式不同，侵權(quán)行為有財(cái)產(chǎn)責(zé)任、非財(cái)產(chǎn)責(zé)任，違約行為只有財(cái)產(chǎn)責(zé)任。其四、責(zé)任范圍不同，侵權(quán)實(shí)行法定（精神損害賠償違約是約定賠償其五、訴訟時(shí)效不同，侵權(quán)行為一般2年；身體傷害1年.違約行為一般2年；延付、拒付租金，寄存財(cái)物毀損、滅失，出售質(zhì)量不合格商品未聲明1年；國際貨物買賣，技術(shù)進(jìn)出口合同4年其六訴訟管轄不同： 合同糾紛，由被告住所地或合同履行地法院管轄，當(dāng)事人可以協(xié)議管轄（原、被告住所地，合同履行地，合同簽訂地，標(biāo)的物所在地）；侵權(quán)訴訟由被告所在地，侵權(quán)行為發(fā)生地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法院管轄。 案例：侵權(quán)行為與違約行為

8、甲有房屋一處，以每月1000元的價(jià)格出租給乙。乙預(yù)付6個(gè)月租金后，甲在第3個(gè)月又以月租金1500元的價(jià)格將該屋出租給王五，并通知乙立即搬出。在上述情況下，乙不滿甲的行為，雖然同意搬出，卻在離開前故意將屋內(nèi)電話線剪斷、下水道堵塞，并在墻上留言：“房客小心，此屋曾住過傳染病人！”侵權(quán)行為與犯罪行為的聯(lián)系侵權(quán)行為與犯罪行為的聯(lián)系：規(guī)范競合一個(gè)行為在法律上可能既構(gòu)成犯罪行為，又構(gòu)成侵權(quán)行為。刑事責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任可以同時(shí)并用。（二）侵權(quán)行為與犯罪行為的主要區(qū)別：（1）性質(zhì)不同。兩者都屬于違法行為，但侵權(quán)行為是違反民事法律，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為；犯罪行為是違反刑事法律，應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的行為。（2）侵害對象不

9、同。兩者都可能侵害特定主體的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)。但很多情況下，犯罪行為不一定直接侵害特定人的特定權(quán)利，而是直接侵害了我國法律所保護(hù)的社會主義的社會關(guān)系。（3）社會危害程度不同（罪與非罪）。（4）責(zé)任構(gòu)成不同。首先，犯罪行為實(shí)行主觀歸責(zé)，行為人主觀須具備故意或過失；侵權(quán)行為在行為人沒有主觀過錯(cuò)的情況下，也可能承擔(dān)民事責(zé)任。案例1：侵權(quán)行為與犯罪行為甲趁午休時(shí)間潛入乙家中，拿走現(xiàn)金若干，正欲出門時(shí)遭到驚醒的乙的阻攔并發(fā)生扭打，乙受輕傷，家具損壞若干。 第二節(jié) 侵權(quán)行為的歸責(zé)原則一、概述所謂“歸責(zé)”，即確認(rèn)和追究侵權(quán)行為人的民事責(zé)任。歸責(zé)原則，是指以何種根據(jù)確認(rèn)和追究侵權(quán)行為人的民事責(zé)任，它所解決的是侵

10、權(quán)的民事責(zé)任之基礎(chǔ)問題,換句話說，指在確認(rèn)民事責(zé)任歸屬時(shí)所依據(jù)的法律原則。包括過錯(cuò)責(zé)任原則、無過錯(cuò)責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。歸責(zé)原則是侵權(quán)行為法的核心問題。我國采用兩元的歸責(zé)原則。三、過錯(cuò)責(zé)任原則1、概述過錯(cuò)責(zé)任原則又稱為過失責(zé)任原則。其內(nèi)容是：過錯(cuò)是構(gòu)成責(zé)任的要件。也即，過錯(cuò)是構(gòu)成責(zé)任的前提條件。.過錯(cuò)責(zé)任原則是一種主觀歸責(zé)原則，它以行為人的主觀心理狀態(tài)作為確定和追究責(zé)任的依據(jù)，即“有過錯(cuò)方有責(zé)任”，“無過錯(cuò)即無責(zé)任”。這實(shí)際上就是告訴人們，你在追求自己的合法權(quán)益的時(shí)候，只要你沒有損害別人的合法權(quán)益的主觀過錯(cuò)，即使造成了損害的結(jié)果，也可以不必承擔(dān)民事責(zé)任。所以人們才可以大膽地通過“合同自由”的

11、形式，按“意思自治原則”，去追求自己的合法利益，因此有助于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會活動的活躍，不使人們過于縮手縮腳。 而過錯(cuò)總是表現(xiàn)為行為人主觀上的故意或過失兩種情形；在一般侵權(quán)中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理的注意義務(wù)，即使發(fā)生損害也不負(fù)賠償責(zé)任。 .過錯(cuò)責(zé)任原則表明行為人的過錯(cuò)為侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，因此證明行為人的過錯(cuò)之有無便成為確定與追究侵權(quán)責(zé)任的一個(gè)中心環(huán)節(jié)；在過錯(cuò)責(zé)任下，對一般侵權(quán)責(zé)任實(shí)行“誰主張誰舉證”的原則。 。.過錯(cuò)責(zé)任原則表明行為人過錯(cuò)之大小對責(zé)任范圍具有決定性的作用。因此，證明行為人過錯(cuò)的輕重程度、證明行為人與第三人的共同過錯(cuò)或證明受害人的過錯(cuò)或受害人與行為人的混合過錯(cuò)，對于責(zé)任范圍

12、之確定，均有十分重要的意義。 在第三人對損害也有過錯(cuò)時(shí)，構(gòu)成共同過錯(cuò)；此時(shí)按過錯(cuò)大小分擔(dān)民事責(zé)任，并負(fù)連帶責(zé)任。如受害人有過錯(cuò)的，即構(gòu)成混合過錯(cuò)，依法可減輕加害人的民事責(zé)任。 例如，王某晚上騎自行車去上夜班，經(jīng)某工廠門前的公路時(shí)，突然發(fā)現(xiàn)前面路上的井蓋已經(jīng)塌落，但因距離太近來不及躲避而摔倒，造成下頜骨粉碎性骨折、鼻骨骨折，花去醫(yī)療費(fèi)4500元。經(jīng)調(diào)查，該井蓋是市政公司于1個(gè)月前更換的。更換時(shí)該井蓋有不明顯裂紋，但因井蓋已用完，施工人員認(rèn)為一般不會影響使用，就沒有對該井蓋再換新的。出事當(dāng)天上午，工廠的一輛超載汽車進(jìn)廠時(shí)將該井蓋壓塌，但工廠既未告知市政公司，也未設(shè)置示警標(biāo)志。問：王某所受到的損害應(yīng)

13、當(dāng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任？ 過錯(cuò)責(zé)任原則適用于一般的侵權(quán)行為。具體而言，侵害他人財(cái)產(chǎn)（第117條）、侵害他人知識產(chǎn)權(quán)（第118條）、侵害他人生命、健康（第119條）、侵害他人姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)（第120條）、建筑物等倒塌脫落或墜落致人損害（第126條）以及法律法規(guī)沒有作出特別規(guī)定的其他侵權(quán)行為，應(yīng)適用過錯(cuò)責(zé)任原則。 2、過錯(cuò)推定-非獨(dú)立的歸責(zé)原則推定，指從已知事實(shí)對未知事實(shí)進(jìn)行推理與確定。所謂“過錯(cuò)推定”原則，就是指如果原告能夠證明他受到了損害是被告造成的，被告又不能證明自己沒有主觀上的故意和過失的時(shí)候，法律就推定被告有過錯(cuò)，讓他承擔(dān)民事責(zé)任。產(chǎn)生背景：現(xiàn)代社會工業(yè)化，各種機(jī)器設(shè)備大量出現(xiàn)，專業(yè)

14、分工細(xì)密，受害人很難證明加害人的過失，為了既能維持過錯(cuò)責(zé)任原則的地位不動搖，又有效地救濟(jì)受害人而發(fā)展出了過錯(cuò)推定責(zé)任。 立法目的：減輕受害人舉證責(zé)任，處于有利的訴訟地位，保護(hù)其合法權(quán)益；加重加害人的舉證責(zé)任，有效遏制侵權(quán)行為。由于在過錯(cuò)責(zé)任原則的適用中，原告只有證明了被告有主觀上的故意和過失，才能夠要求侵權(quán)行為人承擔(dān)責(zé)任。而對于一個(gè)人主觀上有沒有故意和過失，是一個(gè)主觀領(lǐng)域內(nèi)思想認(rèn)識范疇中的東西，要原告人拿出一整套客觀的證據(jù)來證明是相當(dāng)不容易的事情。在這種情況下，如果只堅(jiān)持過錯(cuò)責(zé)任原則，就不利于保護(hù)受害人的利益了。 經(jīng)典的例子：三個(gè)人去打獵，約定三人平行前進(jìn)，如果看到前面有兔子、有狐貍或有狼時(shí)就

15、開槍。這樣三個(gè)人不可能互相打到別的人，因?yàn)樗麄兪瞧叫星斑M(jìn)的。結(jié)果，他們看到草叢里有什么東西一動，三個(gè)人就同時(shí)開槍了，結(jié)果是在那兒躺著的一個(gè)人被三個(gè)人中的一個(gè)人的子彈打中了。但是此人身上只中了一顆子彈。這時(shí)候根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任原則，就需要受傷的人來證明究竟是誰的子彈打中了他，才能向打中他的人提起訴訟。顯然這時(shí)要讓原告來承擔(dān)舉證責(zé)任就太難了，所以這時(shí)法官就判決：三個(gè)打獵的人共同承擔(dān)連帶賠償?shù)呢?zé)任，但是行為人可以證明自己沒有打中的除外。 對于過錯(cuò)推定原則來講，實(shí)際上它是過錯(cuò)責(zé)任原則的發(fā)展?？筛行У鼐S護(hù)受害人的合法權(quán)益。需要注意這樣幾點(diǎn)： 過錯(cuò)推定責(zé)任仍然以過錯(cuò)作為承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，因而它不是一種獨(dú)立的歸責(zé)

16、原則，只是過錯(cuò)責(zé)任原則的一種特殊形式。在過錯(cuò)推定責(zé)任的情況下，對過錯(cuò)問題的認(rèn)定則實(shí)行舉證責(zé)任倒置原則。受害人只需證明加害人實(shí)施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關(guān)系，無需對加害人的主觀過錯(cuò)情況進(jìn)行證明，就可推定加害人主觀上有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任過錯(cuò)推定僅限于法律明確規(guī)定的情形。適用范圍法定1、第38條：無民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)受到損害的責(zé)任, 無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。2、第58條：推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)，患者有損害，因下列情形之一的，推

17、定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。3、第75條：非法占有高度危險(xiǎn)物致人損害責(zé)任，非法占有高度危險(xiǎn)物造成他人損害的，由非法占有人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人、管理人不能證明對防止他人非法占有盡到高度注意義務(wù)的，與非法占有人承擔(dān)連帶責(zé)任。 4、第81條：動物園的動物致人損害，動物園的動物造成他人損害的，動物園應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明盡到管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。5、第85條：建筑物以及建筑物上的擱置物致人損害責(zé)任，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他

18、人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。 6、第88條：堆放物致人損害責(zé)任，在公共道路上堆放、傾倒、遺撒妨礙通行的物品造成他人損害的，有關(guān)單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。7、第90條：林木致人損害責(zé)任，因林木折斷造成他人損害，林木的所有人或者管理人不能證明自己沒有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。8、第91條2款：在公共場所危險(xiǎn)施工等物件損害責(zé)任，窨井等地下設(shè)施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。過錯(cuò)責(zé)任原則也是我國民法公平原則的體現(xiàn)。在多數(shù)情況下，有過錯(cuò)方承擔(dān)民事責(zé)任，過錯(cuò)大小決定責(zé)任之輕重，這體現(xiàn)了法律中包含的公平正義觀念。而且，過錯(cuò)責(zé)

19、任原則還有為人們確定行為規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)的積極作用。案例：某市市政公司、市政維修公司與練某、盤某人身損害賠償糾紛上訴案案情:2002年5月29日晚9時(shí)許，盤某妹領(lǐng)著二原告的女兒（6歲）在家附近九曲河覆蓋綠化帶散步時(shí)，小孩突然掉入緊鄰路沿?zé)o蓋（深度超過4米，水深超過1米）的下水道溺水窒息死亡。二原告起訴二被告要求賠償。問題：1、本案如何適用法律？2、被告抗辯稱：導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的直接的原因是小偷盜走井蓋，小孩的死亡，是犯罪分子直接造成的后果。自己已經(jīng)盡了管理者的義務(wù)，當(dāng)晚5時(shí)11分，維修公司發(fā)現(xiàn)井蓋被到后已經(jīng)立即更換了新的井蓋（有更換情況表），但又被小偷盜，是意料之外的事，屬不可抗力。作為死者的父母未在

20、場，錯(cuò)誤委托他人帶看孩子，看管不嚴(yán)，三人也有過錯(cuò)。法院判決： 二被告承擔(dān)全部賠償責(zé)任。民通第126條。被告沒有盡到合理的注意（管理）義務(wù)，沒有充分證明自己不存在過錯(cuò)：換的是否是出事的井蓋？沒有設(shè)置警示標(biāo)志或采取必要的防護(hù)措施，更沒有安裝防盜井蓋。而地點(diǎn)處于鬧市區(qū)里的公共活動地帶，發(fā)生危險(xiǎn)的概率高。監(jiān)護(hù)人已經(jīng)盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任，符合生活習(xí)慣，沒有過錯(cuò)。（二）無過錯(cuò)責(zé)任原則 嚴(yán)格責(zé)任、無過錯(cuò)責(zé)任、危險(xiǎn)責(zé)任、無過失責(zé)任原則、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。 嚴(yán)格責(zé)任與絕對責(zé)任是英美法經(jīng)常使用的詞匯。危險(xiǎn)責(zé)任是德國民法學(xué)者提出的概念。嚴(yán)格責(zé)任、無過錯(cuò)責(zé)任與危險(xiǎn)責(zé)任這些術(shù)語所指稱的侵權(quán)行為類型大體相同，但是從側(cè)重點(diǎn)上看有所差別。無

21、過錯(cuò)責(zé)任原則是指在法律有特別規(guī)定的情形下，不以行為人的過錯(cuò)為要件，只要其行為造成他人民事權(quán)益的損害，行為人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則。產(chǎn)生背景：無過錯(cuò)責(zé)任是隨著社會的發(fā)展，科技的進(jìn)步產(chǎn)生的。19世紀(jì)以后，面對機(jī)器大生產(chǎn)所帶來的高度危險(xiǎn)和巨大的事故損害，過錯(cuò)責(zé)任顯得力不從心。隨著工業(yè)化的發(fā)展和危險(xiǎn)事項(xiàng)的增多，加害人沒有過錯(cuò)致人損害的情形時(shí)有發(fā)生，證明加害人的過錯(cuò)也越來越困難，為了實(shí)現(xiàn)社會公平和正義，更有效保護(hù)受害人的利益，無過錯(cuò)責(zé)任原則開始逐漸作為一種獨(dú)立的歸責(zé)原則在侵權(quán)行為法中得到運(yùn)用?，F(xiàn)代工業(yè)社會是事故頻發(fā)的時(shí)代，它所造成的損害極為巨大，受害者眾多。如要求受害人舉證加害人有過錯(cuò)，則受害人利

22、益得不到有利保護(hù)。 注意要點(diǎn)：（1）不以行為人主觀上的過錯(cuò)作為侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。簡而言之，就是不考慮雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)。 （2）用無過錯(cuò)責(zé)任，受害人不需證明加害人的過錯(cuò)，加害人亦不能通過證明自己無過錯(cuò)而免責(zé)，但原告應(yīng)證明損害事實(shí)及其因果關(guān)系；（3）無過錯(cuò)責(zé)任原則的適用必須有法律的明確規(guī)定，不能隨意擴(kuò)大適用；具體而言， 國家機(jī)關(guān)或者國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中的侵權(quán)（民法通則第條）、國家機(jī)關(guān)或者國家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！?產(chǎn)品責(zé)任(第122條)、：“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。運(yùn)輸者

23、、倉儲者對此負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失?！备叨任ｋU(xiǎn)作業(yè)致人損害（第條）從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。污染環(huán)境致人損害(第124條)、違反國家保護(hù)環(huán)境防止污染的規(guī)定，污染環(huán)境造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。地面施工致人損害(第125條)、在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。飼養(yǎng)動物致人損害（第條）等適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物

24、飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯(cuò)造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。（4）我國實(shí)行的是有條件的、相對的無過錯(cuò)責(zé)任原則，在出現(xiàn)某些法定免責(zé)事由時(shí)，有關(guān)當(dāng)事人也可全部或部分免除其民事責(zé)任。如完全由于不可抗拒的自然災(zāi)害，并經(jīng)及時(shí)采取合理措施，仍然不能避免造成環(huán)境污染損害的，當(dāng)事人可以免于承擔(dān)責(zé)任。無過錯(cuò)責(zé)任一般不賠償間接損失和精神損害（但德國法上已出現(xiàn)了精神損害的先例）無過錯(cuò)責(zé)任一般有最高額的限制。77條規(guī)定：承擔(dān)高度危險(xiǎn)責(zé)任，法律規(guī)定賠償限額的，依照其規(guī)定。無過錯(cuò)責(zé)任原則的意義侵權(quán)法所確認(rèn)的無過錯(cuò)責(zé)任原則，對于保護(hù)現(xiàn)

25、代物質(zhì)生活條件下人民群眾的生命財(cái)產(chǎn)安全，及時(shí)補(bǔ)償受害人的損失，增強(qiáng)各個(gè)社會組織和成員的責(zé)任感有著積極的作用。經(jīng)過百余年的演變，無過錯(cuò)責(zé)任已經(jīng)從個(gè)別的例外發(fā)展成為一般的原則法，它在現(xiàn)今國家的運(yùn)用的不斷擴(kuò)大，從工業(yè)災(zāi)害，環(huán)境污染到商品瑕疵，以至勞工事故賠償?shù)榷歼m用于無過錯(cuò)責(zé)任高空危險(xiǎn)作業(yè)、高速運(yùn)輸工具均適用無過錯(cuò)責(zé)任行為人必須證明完全是受害人自己故意造成的才能夠免除責(zé)任最高院關(guān)于審理電力損害案件的司法解釋，對高壓的內(nèi)涵理解出了問題，1000伏以上才叫高壓，導(dǎo)致很多判決都無法適用，不能給受害人提供有利的保護(hù)。江蘇有案例沒有使用該司法解釋，認(rèn)為電力部門架了電線，就應(yīng)該在旁邊設(shè)置提醒的標(biāo)志，用欄桿攔起來

26、，這是電力部門應(yīng)該采取的措施，否則，如果到漁塘釣魚的人被電死了，電力部門就要承擔(dān)責(zé)任。之后電力部門馬上采取措施，所有漁塘的電線都采取了防范措施，結(jié)果從此再也沒有發(fā)生釣魚電死的現(xiàn)象，社會效果非常好。有一火車交叉口在鬧市區(qū)，來往行人很多，又沒有人把守，結(jié)果有人闖過去撞上了火車，法院判決高速運(yùn)輸工具（包括鐵路部門）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，后鐵路部門馬上采取措施派人來防范，效果非常好,因此，嚴(yán)格責(zé)任在一定程度上起到預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的作用 。2003年3月18日，某甲（男，5歲）在玩耍時(shí)來到某公司的配電房（未設(shè)防護(hù)措施），由于好奇而觸摸變壓器，遭到電擊，送醫(yī)院治療后被迫截去雙上肢。民法通則第123條：從事高空、高壓、易燃

27、、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。案例：有人在高壓線下蓋了一所房子，不過最初蓋的是平房，高壓線與房屋之間的距離符合法定標(biāo)準(zhǔn)。后來由于住房緊張，此人就在平房上加蓋了一層樓，并另外又在樓頂蓋了一間小閣樓，還設(shè)置了一把鐵制的梯子通往閣樓。一次，其親戚來訪，親戚家有個(gè)14歲的小女孩在沖涼后登上閣樓休息時(shí)，由于當(dāng)時(shí)環(huán)境的特殊作用，高壓線發(fā)生了放電現(xiàn)象，小女孩被嚴(yán)重灼傷。于是房主和小女孩的家長就將電業(yè)管理局告上了法庭，要求其承擔(dān)高度危險(xiǎn)責(zé)任。但是電業(yè)管理局卻認(rèn)為，本來房屋與高壓線的距離是符合

28、法定的要求的，僅僅是由于房主擅自加層，以及小女孩家長沒有盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任，才導(dǎo)致了事故的發(fā)生。 于是，一審法院判決，電業(yè)管理局承擔(dān)主要賠償責(zé)任；但房主有相當(dāng)過錯(cuò)，所以要承擔(dān)次要責(zé)任；而家長由于有監(jiān)護(hù)責(zé)任，亦有一定的疏忽，所以他自己也要承擔(dān)一定的責(zé)任。 但是房主和家長都提起上訴。能否改判呢？二審法院認(rèn)為，這個(gè)判決是錯(cuò)誤的。為什么有問題呢？就是因?yàn)槠鋵o過錯(cuò)責(zé)任的理解有誤。所謂“無過錯(cuò)責(zé)任”是既不考慮加害人的過錯(cuò)，又不考慮受害人的過錯(cuò)，目的只在于補(bǔ)償受害人所受到的損失的原則?？蛇@一判決難道不是既考慮了加害人的過錯(cuò)，又考慮了受害人的過錯(cuò)，還考慮了第三人的過錯(cuò)嗎？故其判決中的那套推理就不對了。最后，二審法

29、院判決，由電管局承擔(dān)“無過錯(cuò)責(zé)任”。 （三）公平責(zé)任原則打噴嚏引出的官司視頻公平責(zé)任原則，是指損害雙方的當(dāng)事人對損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯(cuò)，但如果受害人的損失得不到補(bǔ)償又顯失公平的情況下，由法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求當(dāng)事人分擔(dān)損害后果。公平責(zé)任與無過錯(cuò)責(zé)任的區(qū)別是：無過錯(cuò)責(zé)任是行為人承擔(dān)責(zé)任，而公平責(zé)任是當(dāng)事人分擔(dān)責(zé)任。公平責(zé)任不是獨(dú)立的歸責(zé)原則。理由： 1）不具有普遍性，且只適用于損害賠償責(zé)任形式。 2）只是損失分擔(dān)規(guī)則，而非承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。 3）各國未將其列為歸責(zé)原則 。 4）其實(shí)任何責(zé)任歸責(zé)原則都體現(xiàn)了公平。 由于當(dāng)事人須公平分擔(dān)的損失范圍僅限于其直接損失范圍內(nèi)。所以精神損害一般也

30、不在其賠償范圍內(nèi)案例：一個(gè)女孩在街上行走時(shí)，梧桐樹的枝杈咔嚓一聲掉了下來，正巧落在了這個(gè)小女孩的脊梁骨上，造成了她終身殘疾。律師提供法律援助，以園林局為被告提起了訴訟。原告認(rèn)為，根據(jù)民法通則中特殊侵權(quán)責(zé)任中關(guān)于懸掛物和擱置物的規(guī)定，園林局應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，這當(dāng)然是過錯(cuò)推定原則了。 但園林局方面則認(rèn)為，枝杈既不是懸掛物，也不是擱置物，那怎么能適用這一法條呢？原告又稱，綠化法規(guī)有規(guī)定，園林局對枯死的樹負(fù)有清理的責(zé)任。可是園林局又證明，那棵樹是活著的，對沒死的樹能適用有關(guān)死樹的規(guī)定嗎？這時(shí)，對原告不賠也不合適，賠償又沒有依據(jù)，于是法院根據(jù)公平責(zé)任原則，判決園林局賠小女孩30萬元，但講明是依公平原則。首

31、先要注意，無過錯(cuò)責(zé)任原則是在法律有特別規(guī)定的時(shí)候才能夠適用。法院在適用無過錯(cuò)原則的時(shí)候必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的適用范圍和條件，而我們講的公平原則恰恰是在法律沒有規(guī)定的時(shí)候才適用，所以公平原則是法官自由裁量的產(chǎn)物。 再者，公平原則適用的關(guān)鍵在于原告、被告雙方的經(jīng)濟(jì)條件。所以，對于公平原則來講，原告有補(bǔ)償?shù)男枰桓嬲糜醒a(bǔ)償?shù)哪芰?，是其適用的根本所在。 所以要注意，說到底，適用“公平責(zé)任原則”，不是因?yàn)樾袨槿擞惺裁催^錯(cuò)，實(shí)際上僅僅是出于一種平衡，出于一種對意外風(fēng)險(xiǎn)的合理分擔(dān)。民法通則例舉的可以適用公平責(zé)任的情形： 民法通則第129條、民通意見第156條：因緊急避險(xiǎn)造成損害的，如果險(xiǎn)情是由自然原因

32、引起，行為人在緊急避險(xiǎn)中采取的措施又無不當(dāng)?shù)?，行為人不承?dān)責(zé)任，受害人要求補(bǔ)償?shù)模梢载?zé)令受益人適當(dāng)補(bǔ)償。 民通意見第157條：當(dāng)事人對造成損害均無過錯(cuò)，但一方是在為對方的利益或者共同的利益進(jìn)行活動的過程中受到損害的，可以責(zé)令對方或者受益人給予一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 (3)民通109條及42條司解15條規(guī)定的見義勇為行為受損受益人的責(zé)任.侵權(quán)法23條：因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。侵權(quán)人逃逸或者無力承擔(dān)責(zé)任，被侵權(quán)人請求補(bǔ)償?shù)?，受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。（4）侵權(quán)責(zé)任法33條第1款：完全民事行為能力人對自己的行為暫時(shí)沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承

33、擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；沒有過錯(cuò)的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟(jì)狀況對受害人適當(dāng)補(bǔ)償(5)侵權(quán)責(zé)任法87條：從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補(bǔ)償。(6)不構(gòu)成過錯(cuò)責(zé)任、無過錯(cuò)責(zé)任，但存在行為與損害間的關(guān)聯(lián)性的特殊情形：24條：受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分擔(dān)損失。例：五被告到村支書反映村里情況，言詞激烈、時(shí)間較長，致村支書原有高血壓病復(fù)發(fā)，受刺激后引發(fā)腦溢血致左側(cè)偏癱，六級殘廢，醫(yī)療費(fèi)等花取5萬多元。法院認(rèn)為，被告和原告均無過錯(cuò)，但四被告的行為對原告腦溢血突發(fā)存在誘發(fā)因素，且原告

34、損害較嚴(yán)重，根據(jù)民通132條，每人分擔(dān)6000元。 行為人的行為和損害有某種因果關(guān)系（非法律上的因果關(guān)系，而有事實(shí)聯(lián)系）胡某(1998年5月生)、周某（1998年3月生）、張某（1997年9月生）系某小學(xué)同一班級學(xué)生。2007年4月2日下午，胡某與周某、張某結(jié)伴上學(xué)，途經(jīng)村頭河口時(shí)，經(jīng)周某提議，三人到河邊洗腳，在洗腳過程中，胡某不慎掉入水中，胡某落水后，由于周某、張某沒有及時(shí)呼救，以致胡某因落水時(shí)間過長，經(jīng)槍救無效死亡。事故發(fā)生后，胡某父母為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題與周某、張某的父母發(fā)生爭執(zhí)，引起訴訟。法院認(rèn)為：胡某的死亡雖屬于意外事故，周某、張某對事故的發(fā)生也均無過錯(cuò)，但根據(jù)本案胡某損害事實(shí)發(fā)生的過程及

35、其他相關(guān)實(shí)際情況，應(yīng)適用公平責(zé)任原則。周某、張某應(yīng)當(dāng)對胡某的死亡分擔(dān)部分民事責(zé)任，對所分擔(dān)的民事責(zé)任由周某、張某的父母承擔(dān)?！纠}】(2003年試卷三第48題)李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時(shí)突然犯病，將一在路邊玩耍的6歲兒童撞傷，用去醫(yī)療費(fèi)200元。該案責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)？A. 李某致害，應(yīng)當(dāng)賠償全部損失B. 雙方都無過錯(cuò)，應(yīng)分擔(dān)責(zé)任C. 兒童家長未盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任，應(yīng)由其承擔(dān)損失D. 應(yīng)根據(jù)雙方經(jīng)濟(jì)情況分擔(dān)損失第四十一章一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件第一節(jié) 一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件 一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件：三要件說、四要件說和五要件說 四要件： 違法行為 損害事實(shí) 因果關(guān)系 行為人的過錯(cuò) 一、違法行為 侵權(quán)須

36、有加害行為，加害行為須為違法行為，違法行為可以為是作為或不作為。 違法行為以其方式，分為作為和不作為。 作為 行為人違反法律規(guī)定的不作為義務(wù)而為之，屬于作為的違法行為。 作為的違法行為是侵權(quán)行為的主要方式。 不作為 行為人違反法律規(guī)定的作為義務(wù)而不履行之，屬于不作為的違法行為。以不作為成立侵權(quán)行為，須負(fù)有法律上的作為義務(wù)。 特定的作為義務(wù)來源，主要有以下四種： 第一，來自法律的直接規(guī)定。 例如：合同法第301條規(guī)定：“承運(yùn)人在運(yùn)輸過程中，應(yīng)當(dāng)盡力救助患有疾病、分娩、遇險(xiǎn)的旅客”。 第二，基于合同而產(chǎn)生的作為義務(wù)。 例如：甲雇傭乙為保姆，負(fù)責(zé)照顧甲的兒子丙。如果乙看見丙吞食玩具或者以手觸摸電器卻

37、不予阻止，結(jié)果導(dǎo)致丙受到傷害，則乙不僅違反了雇傭合同，其行為也屬于不作為的侵權(quán)行為。 第三，來自業(yè)務(wù)上或職務(wù)上的要求。 例如：修建地下工作物負(fù)有預(yù)防危險(xiǎn)發(fā)生的作為義務(wù)；游泳場救護(hù)員負(fù)有搶救落水者的作為義務(wù)；消防員負(fù)有撲救火災(zāi)的作為義務(wù)。第四，來自行為人的先前行為。 如果行為人的在先行為誘發(fā)或者開啟某種危險(xiǎn)，則行為人對于任何因正當(dāng)理由而進(jìn)入到此種危險(xiǎn)狀態(tài)中的人就負(fù)有使該他人不受損害的作為義務(wù)。成年人甲帶10歲的乙前往水庫游泳，則甲負(fù)有保護(hù)乙的作為義務(wù)，甲違反該義務(wù)致乙溺水身亡的，甲的行為即屬于不作為侵權(quán)。 據(jù)報(bào)道，某人組織了一個(gè)商業(yè)性的登山隊(duì)，到了某地的一座大雪山上，他負(fù)責(zé)后勤支援工作，前面的幾

38、個(gè)人就去登頂了，雙方約定，明天下午點(diǎn)返回大本營來?？蛇^了那個(gè)時(shí)間，那些人卻沒回來，他就說，按約定不回來他就可以下山了。后來據(jù)說那些登頂?shù)娜撕貌蝗菀撞呕氐酱蟊緺I的時(shí)候，一看沒有人了，馬上感覺最后的希望都沒有了，最終倒在大本營那里死掉了。那么這個(gè)時(shí)候有沒有損害賠償?shù)呢?zé)任呢。要注意，這個(gè)時(shí)候，在這種危險(xiǎn)的情況下，你能采取某種積極的救助行為而沒有采取，雖然有自甘冒險(xiǎn)的因素，但因處于特殊孤立無援的境地，同樣也就產(chǎn)生了法律上的義務(wù)。是“先前行為的衍生義務(wù)”。特別如果是商業(yè)性的登山隊(duì)，你是建立在合同基礎(chǔ)上的，還有進(jìn)行服務(wù)的義務(wù)呢！這個(gè)時(shí)候就更是一種違法的不作為了。但是，如果某人開啟或者制造的危險(xiǎn)被完全限制在

39、其個(gè)人的支配范圍之內(nèi)，且進(jìn)入此種危險(xiǎn)源之人并非基于正當(dāng)理由，則對由此所生的損害，不負(fù)責(zé)任。 例如：甲在自家院內(nèi)挖井，因尚未完工，故而沒有安置防護(hù)欄桿，其院落為完全封閉的，小偷乙深夜到甲家盜竊，不慎落入井中淹死，甲無需負(fù)責(zé)。二、損害事實(shí)損害事實(shí)，是指他人財(cái)產(chǎn)或人身遭受的不利影響。損害，包括財(cái)產(chǎn)損害、人身損害和非財(cái)產(chǎn)損害，財(cái)產(chǎn)損害包括直接損害和間接損害。直接損害又稱積極的財(cái)產(chǎn)損失，是指受害人現(xiàn)有實(shí)際財(cái)產(chǎn)的減少，如房屋被侵占，動產(chǎn)被毀損;間接損害又稱消極財(cái)產(chǎn)損失，是指受害人可得利益的減少，比如租金收入的減少。對人身的損害包括對生命、健康、名譽(yù)、榮譽(yù)等的損害，而且對人身的損害往往也會生成一定的財(cái)產(chǎn)損失

40、，如因身體、健康受到侵害而付出的治療、住院費(fèi)用等。 分類 直接損失 財(cái)產(chǎn)損失 間接損失 死亡損害 人身損害 傷害 社會評價(jià)的降低 其他非財(cái)產(chǎn)損失 精神損害精神損害，是精神上的痛苦，以有特別規(guī)定（主要是指精神損害賠償解釋的規(guī)定）為限請求賠償。精神損害的存在與大小，應(yīng)當(dāng)依照社會經(jīng)驗(yàn)和人之常情予以判斷。無論損害后果能否以貨幣加以衡量，只要對他人人身或財(cái)產(chǎn)利益造成了受損的事實(shí)，均構(gòu)成損害事實(shí)。如，張某將李某打傷，李某花去醫(yī)療費(fèi)1000元，停止幫工5天，少收入150元。哪些損害屬于積極損害和消極損害？損害必須是真實(shí)存在的，而并非主觀臆測的。人民法院案例選中有一個(gè)案例：西安某旅游飯店進(jìn)行身體例行檢查時(shí)，發(fā)

41、現(xiàn)大概有上百名女職工的血液檢查結(jié)果都不正常，可能意味著被懷疑有什么性病。一時(shí)間整個(gè)飯店人心惶惶，領(lǐng)導(dǎo)只好停下工作，領(lǐng)著她們到處復(fù)查。經(jīng)再三復(fù)查發(fā)現(xiàn)，所有的人根本都沒有問題，只是化驗(yàn)結(jié)果有問題。于是大家怒不可遏，提起了名譽(yù)侵權(quán)訴訟，要求給以精神損害賠償。這精神損害可謂大吧。但法院認(rèn)為，血液檢查雖然錯(cuò)了，但檢查報(bào)告只說明血液數(shù)據(jù)不正常，又沒具體說誰有什么病，是這些人自己懷疑結(jié)果不正常即有了什病，因此是自己主觀臆斷的。所以，化驗(yàn)結(jié)果出了錯(cuò)，該承擔(dān)什么責(zé)任承擔(dān)什么責(zé)任。此案最后認(rèn)定不是名譽(yù)侵權(quán)。損害還必須是對權(quán)利和利益的侵害，且此種權(quán)益能夠依社會一般觀念或公平意識加以衡量。一個(gè)小伙子和一個(gè)女孩子結(jié)婚后

42、，小伙子一直想當(dāng)爸爸，有一天他愛人終于懷孕了，小伙子很高興。但是他愛人卻說不想要孩子，所以要作流產(chǎn)。這個(gè)時(shí)候，倆人達(dá)不成一致，鬧矛盾了。于是女孩子就跑回娘家去了，叫了她哥哥冒充她的丈夫簽字，去醫(yī)院作了流產(chǎn)手術(shù)。據(jù)說偏偏還是個(gè)兒子。于是她丈夫就將醫(yī)院告到了法院，說生兒子肯定是家庭重大事務(wù)，你未經(jīng)我同意，就把我的兒子流產(chǎn)掉了，侵犯了我兒子的生命權(quán)。家庭重大事務(wù)要兩個(gè)人一致同意么！這么重大的事情沒經(jīng)過我們一致同意，當(dāng)然屬于無效民事行為.他認(rèn)為大夫侵犯了他兒子的出生的權(quán)利，所以要大夫到他兒子的墳頭賠禮道歉。此即最早的男人生育權(quán)的問題。這個(gè)案子不大，但是涉及到了很多理論問題。最后經(jīng)過那么多的專家論證，想

43、出了一個(gè)辦法。第一，婚姻法中規(guī)定，男女雙方都有計(jì)劃生育的權(quán)利，沒有說男女要雙方一致同意才可以計(jì)劃生育。所以女方自己作計(jì)劃生育的決定，符合婚姻法的規(guī)定。第二，自然人的權(quán)利能力“始于出生，終于死亡”，胎兒還沒有出生，沒有出生就不是民事權(quán)利主體，就沒有人格權(quán)，當(dāng)然也就不存在侵犯其人身權(quán)的問題了。故損害必須有客觀真實(shí)性和確定性，不能確定的東西不能要求賠償。三、因果關(guān)系 侵權(quán)法上的因果關(guān)系，指違法行為和損害后果之間所具有的引起和被引起的關(guān)系。換言之，如果違法行為和損害后果之間存在前者引起后者、后者被前者所引起的客觀聯(lián)系，則認(rèn)為違法行為和損害后果之間具有因果關(guān)系。（一）確定因果關(guān)系的理論1條件說：凡是引起

44、損害結(jié)果發(fā)生的條件，都是損害結(jié)果的原因，因而具備因果關(guān)系要件。這種理論不承認(rèn)事實(shí)上的原因和法律上的原因的區(qū)別，而將邏輯上導(dǎo)致該結(jié)果出現(xiàn)的所有條件都視為法律上的原因，行為人都要承擔(dān)責(zé)任。其公式就是：“沒有前者，即沒有后者” 2原因說：也叫作限制條件說，主張對原因和條件應(yīng)加嚴(yán)格區(qū)別，僅承認(rèn)原因與結(jié)果之間存在因果關(guān)系，而條件與結(jié)果之間則不承認(rèn)有因果關(guān)系，因而法律上的原因與事實(shí)上的原因不同。其主要之點(diǎn)在于：原因是對結(jié)果的發(fā)生有重要貢獻(xiàn)的條件，而其他條件則對結(jié)果的發(fā)生只起到背景的作用，無直接的貢獻(xiàn)，其僅僅為條件，不具有對結(jié)果發(fā)生的原因力。3相當(dāng)因果說：也稱為“適當(dāng)條件說”，某 一事實(shí)僅于現(xiàn)實(shí)情形發(fā)生某種

45、結(jié)果，尚不能就認(rèn)為有因果關(guān)系，必須在一般情形，依社會的一般觀察，亦認(rèn)為能發(fā)生同一結(jié)果的時(shí)候，才能認(rèn)為有因果關(guān)系。(1)主觀的相當(dāng)因果關(guān)系說：確定相當(dāng)條件應(yīng)當(dāng)以行為人行為時(shí)所知或者應(yīng)當(dāng)知道的事實(shí)為基礎(chǔ)，作為判斷的基礎(chǔ)。至于該情事是否為普通人所能認(rèn)知，則在所不問 (2)客觀的相當(dāng)因果關(guān)系說：確定適當(dāng)條件是基于法官的立場，法官依社會一般人對行為及結(jié)果能否預(yù)見為標(biāo)準(zhǔn)，以行為發(fā)生時(shí)在客觀上所表現(xiàn)的情事，及行為所發(fā)生的結(jié)果，為觀察對象，決定相當(dāng)條件，而不是以行為人的主觀作為主要判斷依據(jù)來確定因果關(guān)系。 (3)折衷的相當(dāng)因果關(guān)系說：認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以一般人能夠認(rèn)知和預(yù)見的情形以及行為人的特別認(rèn)知、預(yù)見的情形為判斷基

46、礎(chǔ)，也就是以行為時(shí)一般人所預(yù)見或可能預(yù)見以及雖然一般人不能預(yù)見而為行為人所認(rèn)識或能認(rèn)識的特別情事為基礎(chǔ)，判斷因果關(guān)系的有無。二、確定因果關(guān)系要件的基本規(guī)則 1直接因果關(guān)系規(guī)則：行為與結(jié)果之間具有直接因果關(guān)系的，無需再適用其他因果關(guān)系理論判斷 。最常見的直接原因，就是一因一果的因果關(guān)系類型。一個(gè)人駕車違反了交通規(guī)則，他撞了人啦。一個(gè)違反交通規(guī)則的行為就造成了撞傷路人的這么一個(gè)結(jié)果。對于雖然有其他條件介入，但是原因行為與損害結(jié)果之間自然連續(xù)、沒有被外來事件打斷，盡管也有其他條件的介入，但是可以確定這些條件并不影響原因行為作為直接原因的。也可以是“一個(gè)原因造成了多個(gè)結(jié)果”：一個(gè)人違反交通規(guī)則，撞倒了

47、路邊的幾個(gè)人，還損害了其他的財(cái)產(chǎn)，造成了經(jīng)濟(jì)損失，那么這就是所謂“一因多果”。再講一個(gè)“多因一果”的例子：一個(gè)工廠往一條河里排污，沒超過標(biāo)準(zhǔn)，產(chǎn)生不了需要賠償?shù)奈廴窘Y(jié)果，但是兩個(gè)工廠、三個(gè)工廠幾十個(gè)工廠都往河里排污，就造成了這條河整個(gè)被污染的結(jié)果。我們說多個(gè)工廠排污的行為造成了此河被污染的結(jié)果。 也可能是“多因多果”：一個(gè)小孩在路上拍皮球，司機(jī)怕撞上他就采取了緊急避險(xiǎn)，撞到了路邊的墻上；不料一個(gè)老太太恰巧就在墻邊乘涼，墻倒了就把老太太給砸傷了；老太太被另一輛汽車送到醫(yī)院去搶救，結(jié)果路上著急，又撞了別的汽車，加重了傷勢；沒想到剛送到醫(yī)院里就來了臺風(fēng)，醫(yī)院的房子偏又漏雨了，漏雨了就要轉(zhuǎn)院，這次沒有

48、汽車了，就只能用擔(dān)架了，又遭到雨淋了，結(jié)果老太太由于感染而得了破傷風(fēng)，死了！這就是我們通常所謂的“因果鏈”。2相當(dāng)因果關(guān)系規(guī)則：在行為與結(jié)果之間有其他介入的條件使因果關(guān)系判斷較為困難，無法確定直接原因的，應(yīng)當(dāng)適用相當(dāng)因果關(guān)系理論判斷。 關(guān)鍵在于掌握違法行為是否是發(fā)生損害事實(shí)的適當(dāng)條件。適當(dāng)條件是發(fā)生該種損害結(jié)果的不可缺條件，它不僅是在特定情形下偶然的引起損害，而且是一般發(fā)生同種結(jié)果的有利條件。有一個(gè)經(jīng)典例子：有個(gè)法國的小女孩，學(xué)習(xí)芭蕾舞的，她突然在一起汽車肇事中被撞成了終身殘疾。但是這個(gè)女孩覺得自己作為一個(gè)舞蹈學(xué)員，今后以舞蹈演員作為自己終生奮斗的目標(biāo)，現(xiàn)在被撞成了這個(gè)樣子，活著還有什么意思呢

49、？由于她認(rèn)為沒有活著的意義了，所以就自殺了。她自殺以后，她的家人就對交通肇事的肇事者提起了民事訴訟，要求肇事者對她的生命權(quán)所受到侵害承擔(dān)損害賠償責(zé)任。肇事者說，我已對她的健康權(quán)造成的損害承擔(dān)了損害賠償責(zé)任了，她的生命權(quán)受到損害是她自殺造成的，與我無關(guān)。注意，這就是一個(gè)相當(dāng)因果關(guān)系說。類似的案例，有的國家就判沒有因果聯(lián)系，有的國家即判有因果聯(lián)系。判有因果聯(lián)系的就是依“相當(dāng)因果聯(lián)系說”。其理論推導(dǎo)是這樣的：法國好像是馬賽的一個(gè)法院即是這樣判的，法官認(rèn)為，任何一個(gè)把將來作為一個(gè)舞蹈家作為自己的終身奮斗目標(biāo)的女孩子在被撞成終生殘疾的時(shí)候，在類似這樣的情況下她們都有可能采取自殺行為，所以將此女孩撞成終身

50、殘疾與自殺就有了因果聯(lián)系。最后法國的這個(gè)法院判決肇事者要承擔(dān)30的生命權(quán)損害賠償責(zé)任。 相當(dāng)因果關(guān)系的判斷：判斷因果關(guān)系是否成立，分為兩個(gè)步驟：第一，判斷違法行為是否屬于損害事實(shí)的條件；即條件關(guān)系的判斷 條件關(guān)系的判斷，指判斷違法行為是否是權(quán)利受到侵害的條件，判斷違法行為是否是人身或者財(cái)產(chǎn)損害的條件。 條件關(guān)系的判斷采用“若無，則不”（but for）的檢驗(yàn)方式，即以“如果沒有此違法行為，則一定不會有此損害”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。例如，如果甲不下毒，則乙必定不會死亡，則甲的下毒行為是乙死亡的條件。第二，判斷違法行為對于損害的產(chǎn)生是否具有“相當(dāng)性”。即相當(dāng)性的判斷肯定某一違法行為是損害的條件，尚不足以認(rèn)

51、定加害人應(yīng)就此損害承擔(dān)損害賠償責(zé)任，此外尚需認(rèn)定違法行為具有引起損害的“相當(dāng)性”。簡言之，以違法行為所造成的客觀事實(shí)為觀察基礎(chǔ)，根據(jù)行為時(shí)的一般社會經(jīng)驗(yàn)和知識水平作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，如果認(rèn)定違法行為通常均有發(fā)生同樣損害的可能，則可以認(rèn)定違法行為與損害之間，具有“相當(dāng)”因果關(guān)系。否則，則不具有相當(dāng)因果關(guān)系。如：甲將乙撞傷住院，花去醫(yī)療費(fèi)3千元，某夜，醫(yī)院失火，乙被燒死，甲應(yīng)負(fù)哪些侵權(quán)責(zé)任？ 只須付醫(yī)療費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用，而不能認(rèn)定因甲使乙住院，又因住院被燒死來使甲承擔(dān)喪葬費(fèi)等費(fèi)用。 例如，甲投放10克砒霜于乙的水杯，乙飲水后身亡。甲的下毒行為，通常均有導(dǎo)致乙死亡的可能性，則甲的下毒行為與乙的死亡之間具有相當(dāng)

52、因果關(guān)系。再比如，甲捏造事實(shí)誹謗乙，造成惡劣影響，乙不堪社會壓力，自殺身亡。則甲的誹謗行為與乙的名譽(yù)權(quán)受到損害的事實(shí)之間具有相當(dāng)因果關(guān)系。但是，甲的誹謗行為雖然是乙自殺的條件，但是按照一般的社會觀念，甲的誹謗行為通常不具有引起被害人自殺的可能性，因此不能認(rèn)定甲的誹謗行為與乙自殺的后果之間具有相當(dāng)因果關(guān)系。又比如，甲交通肇事致乙右腿骨折，乙在住院治療腿傷時(shí)，因醫(yī)生丙的疏忽大意發(fā)生醫(yī)療事故，導(dǎo)致乙的腿傷感染，右腿部分壞死，不得不實(shí)施右腿的截肢手術(shù)。乙因此延長住院半年，在住院期間，醫(yī)院因清潔工人丁抽煙失火，乙在逃生過程中摔斷左腿。對此，甲的肇事行為是乙右腿骨折的原因，具有相當(dāng)因果關(guān)系。但是，甲的肇事

53、行為僅僅是乙的右腿因醫(yī)療事故而截肢、乙的左腿因逃避火災(zāi)而摔斷的條件，但不是具有相當(dāng)性，因而不構(gòu)成原因 。公式：大前提：依據(jù)一般的社會智識經(jīng)驗(yàn)，該種行為能夠引起該種損害結(jié)果：小前提：在現(xiàn)實(shí)中，該種行為確實(shí)引起了該種損害結(jié)果結(jié)論：那么，該種行為是該種損害事實(shí)發(fā)生的適當(dāng)條件，有相當(dāng)因果關(guān)系。四、主觀過錯(cuò)過錯(cuò)是侵權(quán)行為構(gòu)成要件中的主觀因素，反映行為人實(shí)施侵權(quán)行為的心理狀態(tài)。對一般侵權(quán)行為而言，過錯(cuò)是行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的主觀要件。過錯(cuò)根據(jù)其類型分為故意與過失。什么叫“故意”呢？行為人已經(jīng)預(yù)見到了可能造成損害的結(jié)果，但是他依然實(shí)施了某種違法的行為，并且希望或者放任結(jié)果的發(fā)生，就叫做故意。實(shí)際上就是刑法中的

54、直接故意和間接故意的概念。故意是一種追求，或者是明知。那么什么又叫做“過失”呢？行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生損害的后果，但是由于粗心大意或者過于自信而造成了損害結(jié)果的發(fā)生。這里面粗心大意和過于自信的過失都是從刑法理論中套出來的。過失與注意程度和預(yù)見有關(guān)。根據(jù)法律對行為人要求的注意程度不同，過失又分為一般過失與重大過失。一般過失，是指行為人沒有違反法律對一般人的注意程度的要求，但沒有達(dá)成法律對具有特定身份人的較高要求。重大過失，是指行為人不僅沒有達(dá)到法律對他的較高要求，甚至連法律對普通人的一般要求也未達(dá)到。是否有過錯(cuò)，除法律有特別規(guī)定的，由被害人負(fù)舉證責(zé)任。-有無過失判斷的基本標(biāo)準(zhǔn)：是否達(dá)到

55、了一個(gè)合理人或理性人應(yīng)當(dāng)達(dá)到的注意程度。關(guān)于合理注意，海南一個(gè)案例:江西的一個(gè)游泳健將，住在海南一個(gè)法院的招待所，招待所旁邊有一個(gè)游泳池，游泳健將早晨去游泳，旁邊沒有人，游泳健將視力有問題，眼睛看得不清楚，他以為水有兩米深，用跳水動作跳進(jìn)去當(dāng)場把幾根肋骨摔斷了。起訴后法院認(rèn)為：作為一個(gè)成年人一米深的水還跳，完全是你自己的過錯(cuò)造成的，應(yīng)自己應(yīng)承擔(dān)損失，本案如果用一個(gè)謹(jǐn)慎人的標(biāo)準(zhǔn)衡量，招待所也是有過錯(cuò)的，建游泳池就應(yīng)達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)，在沒有達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的情況下應(yīng)該有人看護(hù)，應(yīng)當(dāng)有人提醒，而這些都沒有,后二審法院改判招待所承擔(dān)了賠償責(zé)任 故意和過失的分類一般對確定民事責(zé)任和賠償責(zé)任范圍沒有影響，但仍有意義。A

56、有些侵權(quán)行為僅以故意為其主觀構(gòu)成要件， 如侵犯姓名權(quán)等; B 共同過錯(cuò)下的共同侵權(quán)行為,對外連帶責(zé)任,但對內(nèi)根據(jù)過錯(cuò)程度按比例分擔(dān)責(zé)任，共同過錯(cuò)”指兩個(gè)以上的加害人有共同的故意、過失造成了同一個(gè)損害結(jié)果的，這個(gè)時(shí)候就叫做“共同過錯(cuò)”。共同過錯(cuò)的侵權(quán)人實(shí)施的就是“共同侵權(quán)行為”，要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這是民法通則第130條明確規(guī)定的。實(shí)際上只要刑法的有關(guān)理論如果學(xué)好了，這里就很容易理解了。一個(gè)小孩跟另一個(gè)孩子說，你敢把足球踢到老師家的玻璃上去嗎？另一個(gè)小孩說，那有什么不敢的呀！一腳就把足球踢上去了。那個(gè)孩子說，不是我干的呀！我只是說了說。兩個(gè)孩子中，說的是“教唆”，踢的是“實(shí)施”，這時(shí)就是“共同加

57、害行為”，就要承擔(dān)連帶責(zé)任。C 故意對因果關(guān)系的判斷具有很大的影響D 受害人對損害的發(fā)生具有故意時(shí)，免除侵權(quán)人的責(zé)任; 關(guān)于受害人的過錯(cuò)”，有一個(gè)階段爭論最厲害的就是“撞了白撞”的問題。在高速公路上，一個(gè)人拉開鐵絲網(wǎng)穿越公路，被高速行駛的汽車撞死了，這時(shí)高速行駛的汽車沒有任何過錯(cuò)，是受害人的過錯(cuò)。當(dāng)然，不論是汽車的所有人還是司機(jī)均無過錯(cuò)，也不會承擔(dān)什么大責(zé)任，機(jī)動車一方?jīng)]有過錯(cuò)的，承擔(dān)不超過百分之十的賠償責(zé)任，無過錯(cuò)責(zé)任。但決不能說什么“撞了白撞”。E 混合過錯(cuò)：受害人對損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的,可以減輕侵害人的民事責(zé)任； 觸電的小偷視頻“混合過錯(cuò)”，加害人和受害人雙方都有過錯(cuò)，而且損害的發(fā)生是缺

58、了任何一方的過錯(cuò)都不會發(fā)生的，我們叫做混合過錯(cuò)。刑法中的流氓斗毆在承擔(dān)刑事責(zé)任的時(shí)候，互毆造成的損害，各當(dāng)事人都有過錯(cuò)，缺少了任何一方的過錯(cuò)都不會發(fā)生的。所以民法中叫做混合過錯(cuò)。混合過錯(cuò)要按照各自過錯(cuò)的大小來承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！纠}】(2005年試卷三第20題)1、 一小偷利用一樓住戶甲違規(guī)安裝的防盜網(wǎng)，進(jìn)入二樓住戶乙的室內(nèi)，行竊過程中將乙打傷。下列哪一種說法是正確的？A. 乙的人身損害應(yīng)由小偷和甲承擔(dān)連帶責(zé)任B. 乙的人身損害只能由小偷承擔(dān)責(zé)任C. 乙的人身損害應(yīng)由甲和小偷根據(jù)過錯(cuò)大小，各自承擔(dān)責(zé)任D. 乙的人身損害應(yīng)先由小偷承擔(dān)責(zé)任，不足部分由甲承擔(dān)某日，宋某駕車出游，途中見前面的車輛速度漸

59、緩，遂與前一輛車于相距5米左右之距離減速緩行，不想其后梁某因超速行車，來不及剎車，撞向宋某的車，導(dǎo)致宋某的車也往前撞向陳某的車，造成陳某的車嚴(yán)重?fù)p壞。為此，宋某特向律師咨詢，如果你是律師，你將如何回答？（ ）A、宋某的行為不構(gòu)成侵權(quán)，其行為雖造成陳某的損害，但在主觀上沒有過錯(cuò)B、宋某的行為構(gòu)成侵權(quán)，因?yàn)槭撬文车能囎擦岁惸车能嚩斐绍噰?yán)重?fù)p壞C、宋某對陳某進(jìn)行賠償后，可以向梁某追償D陳某的損失只能由宋某賠償，梁某對此不擔(dān)責(zé)，因梁某直接撞的是宋某的車?！纠}】（2006年，卷三，第11題）2、甲忘帶家門鑰匙，鄰居乙建議甲從自家陽臺攀爬到甲家，并提供繩索以備不測，丙、丁在場協(xié)助固定繩索。甲在攀越時(shí)繩

60、索斷裂，從三樓墜地致重傷。各方當(dāng)事人就賠償事宜未達(dá)成一致，甲訴至法院。下列哪種說法是正確的？ A法院可以酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任 B損害后果應(yīng)由甲自行承擔(dān) C應(yīng)由乙承擔(dān)主要責(zé)任，丙、丁承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任 D應(yīng)由乙、丙、丁承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道：“讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲。乙說“不怕，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?(2002年試卷三第7題)A.甲應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任B應(yīng)由乙自負(fù)責(zé)任C雙方按各自的過錯(cuò)程度承擔(dān)責(zé)任D.雙方均無過錯(cuò)，按公平責(zé)任處理第二節(jié) 責(zé)任抗辯事由侵權(quán)責(zé)任的抗辯事由，是指加害人針對