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文檔簡介

1、 HYPERLINK / 第五章 建設(shè)工程施工合同 第一節(jié) 施工合同治理 一、施工合同概念 (一)施工合同的含義建設(shè)工程施工合同是承包人進行工程建設(shè)施工,發(fā)包人支付價款的合同。依照施工合同,承包方應(yīng)完成一定的建筑、安裝工程任務(wù),發(fā)包方應(yīng)提供必要的施工條件并支付工程價款。 (二)施工合同的當事人二、施工合同的特點 (一)合同標的專門性 (二)合同履行期限的長期性 (三)合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性 (四)合同監(jiān)督的嚴格性 1對合同主體監(jiān)督的嚴格性 2對合同訂立監(jiān)督的嚴格性 3對合同履行監(jiān)督的嚴格性 三、施工合同的訂立 (一)訂立施工合同應(yīng)具備的條件 1初步設(shè)計差不多批準; 2工程項目差不多列入年度建

2、設(shè)打算; 3有能夠滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料; 4建設(shè)資金和要緊建筑材料設(shè)備來源差不多落實; 5招投標工程,中標通知書差不多下達。 (二)訂立施工合同應(yīng)當遵守的原則1遵守國家法律、行政法規(guī)和國家打算原則2平等、自愿、公平的原則 3老實信用原則 (三)訂立施工合同的程序 施工合同作為合同的一種,其訂立也應(yīng)通過要約和承諾兩個時期。其訂立方式有兩種:直接發(fā)包和招標發(fā)包。中標通知書發(fā)出30天內(nèi),中標單位應(yīng)與建設(shè)單位依據(jù)招標文件、投標書等簽訂工程承發(fā)包合同(施工合同)。簽訂合同的承包方必須是中標的施工企業(yè),投標書中已確定的合同條款在簽訂時不得更改,合同價應(yīng)與中標價相一致。假如中標施工企業(yè)拒絕與

3、建設(shè)單位簽訂合同,則建設(shè)單位將不再返還其投標保證金(假如是由銀行等金融機構(gòu)出具投標保函的,則投標保函出具者應(yīng)當承擔相應(yīng)的保證責任),建設(shè)行政主管部門或其授權(quán)機構(gòu)還可給予一定的行政處罰。 (四)建設(shè)工程施工合同(示范文本)簡介 1施工合同文本的組成 施工合同文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成,并附有三個附件:附件一是承包人承攬工程項目一覽表、附件二是發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表、附件三是工程質(zhì)量保修書。協(xié)議書是施工合同文本中總綱性的文件,因此具有專門高的法律效力。2施工合同文件的組成及解釋順序組成建設(shè)工程施工合同的文件包括:(1)施工合同協(xié)議書;(2)中標通知書;(3)投標書及其附件;(4)

4、施工合同專用條款;(5)施工合同通用條款;(6)標準、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)條件;(7)圖紙;(8)工程量清單;(9)工程報價單或預(yù)算書。雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為施工合同的組成部分。 四、施工合同雙方的一般權(quán)利和義務(wù) (一)發(fā)包人的工作1辦理土地征用、拆遷補償、平坦施工場地等工作,使施工場地具備施工條件,在開工后接著負責解決以上事項遺留問題;2將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至專用條款約定地點,保證施工期間的需要;3開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道,以及專用條款約定的施工場地內(nèi)的要緊道路,滿足施工運輸?shù)男枰?,保證施工期間的暢通:4向承包人提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管線資

5、料,對資料的真實準確性負責;5辦理施工許可證及其他施工所需的證件、批件和臨時用地、停水、停電、中斷道交通、爆破作業(yè)等的申請批準手續(xù)(證明承包人自身資質(zhì)的證件除外);6確定水準點與坐標操縱點,以書面形式交給承包人,進行現(xiàn)場交驗:7組織承包人和設(shè)計單位進行圖紙會審和設(shè)計交底;8協(xié)調(diào)處理施工現(xiàn)場周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物(包括文物愛護建筑)古樹名木的愛護工作,承擔有關(guān)費用;9發(fā)包人應(yīng)做的其他工作,雙方在專用條款內(nèi)約定。 (二)承包人的工作 1依照發(fā)包人的托付,在其設(shè)計資質(zhì)等級和業(yè)務(wù)同意的范圍內(nèi),完成施工圖設(shè)計或與工程配套的設(shè)計,經(jīng)工程師確認后使用,發(fā)包人承擔由此發(fā)生的費用; 2向工程師提供年、

6、季、月工程進度打算及相應(yīng)進度統(tǒng)計報表: 3依照工程需要,提供和維修非夜間施工使用的照明、圍欄設(shè)施,并負責安全保衛(wèi): 4按專用條款約定的數(shù)量和要求,向發(fā)包人提供在施工場地辦公和生活房屋及設(shè)施,發(fā)包人承擔由此發(fā)生的費用; 5遵守政府有關(guān)主管部門對施工場地交通、施工噪音以及環(huán)境愛護和安全生產(chǎn)等的管理規(guī)定,按規(guī)定辦理有關(guān)手續(xù),并以書面形式通知發(fā)包人,發(fā)包人承擔由此發(fā)生的費用,因承包人責任造成的罰款除外:6已竣工工程未交付發(fā)包人之前,承包人按專用條款約定負責已完工程的愛護工作,愛護期間發(fā)生損壞,承包人自費予以修復(fù);發(fā)包人要求承包人采取專門措施愛護的工程部位和相應(yīng)的追加合同價款,雙方在專用條款內(nèi)約定。7按

7、專用條款約定做好施工場地地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物(包括文物愛護建筑)古樹名木的愛護工作;8保證施工場地清潔符合環(huán)境衛(wèi)生治理的有關(guān)規(guī)定,交工前清理現(xiàn)場達到專用條款約定的要求,承擔因自身緣故違反有關(guān)規(guī)定造成的損失和罰款;9承包人應(yīng)做的其他工作,雙方在專用條款內(nèi)約定。05年考題34. 施工合同文件正確的解釋順序是( D )。A.施工合同協(xié)議書;施工合同專用條款;施工合同通用條款;工程量清單;工程報價單或預(yù)算書。B.施工合同協(xié)議書;中標通知書;施工合同通用條款;施工合同專用條款;工程量清單。C.施工合同協(xié)議書;中標通知書;施工合同專用條款;施工合同通用條款;工程量清單。D.施工合同協(xié)議書;中標通知

8、書;投標書及其附件;施工合同專用條款;施工合同通用條款。07年考題33. 施工合同文件正確的解釋順序是( C )。A. 施工合同協(xié)議書施工合同專用條款施工合同通用條款工程量清單工程報價單或預(yù)算書B. 施工合同協(xié)議書中標通知書施工合同通用條款施工合同專用條款工程量清單C. 施工合同協(xié)議書中標通知書施工合同專用條款施工合同通用條款工程量清單D. 施工合同協(xié)議書中標通知書投標書及其附件施工合同通用條款施工合同專用條款09年考題35.建設(shè)工程施工合同示范文本附有三個附件,不屬于其附件的是( )。A.承包人分包工程一覽表B.承包人承攬工程項目一覽表C.發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表D.工程質(zhì)量保修書 (三)工

9、程師 1工程師的產(chǎn)生工程師包括監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行合同的負責人。(1)發(fā)包人托付監(jiān)理發(fā)包人應(yīng)當將托付的監(jiān)理單位名稱、監(jiān)理內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限以書面形式通知承包人。除合同內(nèi)有明確約定或經(jīng)發(fā)包人同意外,負責監(jiān)理的工程師無權(quán)解除施工合同約定的承包人的任何權(quán)利與義務(wù)。(2)發(fā)包人派駐代表發(fā)包人派駐施工場地履行合同的代表在施工合同中也稱工程師。2工程師易人發(fā)包人應(yīng)至少于易人前7天以書面形式通知承包人3工程師的職權(quán)工程師按約定行使職權(quán)。(1)工程師委派工程師代表委派和撤回均應(yīng)提早7天以書面形式通知承包人,(2)工程師公布指令、通知因指令錯誤發(fā)生的追加合同價款和給承包人造成的損失由發(fā)包人承

10、擔,延誤的工期相應(yīng)順延。 (3)工程師應(yīng)當及時完成自己的職責 工程師應(yīng)按合同約定,及時向承包人提供所需指令、批準并履行約定的其他義務(wù)。 (4)工程師做出處理決定 在合同履行中,發(fā)生阻礙承發(fā)包雙方權(quán)利或義務(wù)的事件時,負責監(jiān)理的工程師應(yīng)依照合同在其職權(quán)范圍內(nèi)客觀公正地進行處理。 (四)項目經(jīng)理 1項目經(jīng)理的產(chǎn)生項目經(jīng)理是由承包人授權(quán)的、派駐施工場地的承包人的總負責人。2項目經(jīng)理易人項目經(jīng)理一旦確定,不能隨意易人。3項目經(jīng)理的職責(1)代表承包人向發(fā)包人提出要求和通知(2)組織施工五、施工合同的質(zhì)量操縱條款 (一)合同適用標準、規(guī)范建設(shè)工程施工的技術(shù)要求和方法即為強制性標準,施工合同當事人必須執(zhí)行。

11、施工中必須使用國家標準、規(guī)范;沒有國家標準、規(guī)范但有行業(yè)標準、規(guī)范的,使用行業(yè)標準、規(guī)范;沒有國家和行業(yè)標準、規(guī)范的,適用工程所在地的地點標準、規(guī)范。國內(nèi)沒有相應(yīng)標準、規(guī)范的,由發(fā)包人按照專用條款約定的時刻向承包人提出施工技術(shù)要求,承包人按照約定的時刻和要求提出施工工藝,經(jīng)發(fā)包人認可后執(zhí)行。 (二)圖紙1發(fā)包人提供圖紙(1)發(fā)包人應(yīng)當按照專用條款約定的日期和套數(shù),向承包人提供圖紙。(2)承包人需要增加圖紙?zhí)讛?shù),發(fā)包人應(yīng)當代為復(fù)制(代為復(fù)制意味著應(yīng)當為圖紙的正確性負責)。(3)假如對圖紙有保密要求的,應(yīng)當承擔保密措施費用。關(guān)于發(fā)包人提供的圖紙,承包人應(yīng)當完成以下工作:(1)在施工現(xiàn)場保留一套完整

12、圖紙,供工程師及其有關(guān)人員進行工程檢查時使用。(2)假如發(fā)包人在專用條款中對圖紙?zhí)岢霰C芤蟮?,承包人在約定的保密期限內(nèi)承擔保密義務(wù)。(3)承包人需要增加圖紙?zhí)讛?shù),復(fù)制費用由承包人承擔。2承包人提供圖紙有些工程施工圖紙的設(shè)計或者與工程配套的設(shè)計有可能由承包人完成。則承包人應(yīng)當在其設(shè)計資質(zhì)同意的范圍內(nèi),按工程師的要求完成這些設(shè)計,經(jīng)工程師確認后使用,發(fā)生的費用由發(fā)包人承擔。 (三)材料設(shè)備供應(yīng)的質(zhì)量操縱發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備時的質(zhì)量操縱 (1)雙方約定發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的一覽表關(guān)于由發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備,雙方應(yīng)當約定發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的一覽表,作為合同附件。 (2)發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的清點 發(fā)包人應(yīng)

13、在所供應(yīng)的材料設(shè)備到貨前24小時,以書面形式通知承包人,由承包人派人與發(fā)包人共同清點。 (3)材料設(shè)備的保管 發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備經(jīng)雙方共同清點后由承包人妥善保管,發(fā)包人支付相應(yīng)的保管費用。因承包人的緣故發(fā)生損壞丟失,由承包人負責賠償。發(fā)包人不按規(guī)定通知承包人清點,發(fā)生的損壞丟失由發(fā)包人負責。 (4)發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與約定不符時的處理 發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與一覽表約定不符時,發(fā)包人承擔有關(guān)責任,具體按照下列情況在專用條款中約定進行處理: 1)材料設(shè)備單價與約定不符時,由發(fā)包人承擔所有差價; 2)材料設(shè)備品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、質(zhì)量等級與一覽表約定不符時,承包人能夠拒絕接收保管,由發(fā)包人運出

14、施工場地并重新采購。 3)發(fā)包人供應(yīng)材料的規(guī)格、型號與一覽表約定不符時,承包人能夠代為調(diào)劑串換,發(fā)包人承擔相應(yīng)的費用; 4)到貨地點與一覽表約定不符時,發(fā)包人負責運至一覽表約定的地點; 5)供應(yīng)數(shù)量少于一覽表約定的數(shù)量時,發(fā)包人將數(shù)量補齊;多于一覽表約定的數(shù)量時,發(fā)包人負責將多出部分運出施工場地; 6)到貨時刻早于一覽表約定時刻,發(fā)包人承擔因此發(fā)生的保管費用;到貨時刻遲于一覽表約定的供應(yīng)時刻,由發(fā)包人承擔由此造成的承包人損失,工期延誤,相應(yīng)順延工期。 (5)發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備使用前的檢驗或試驗 發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備進人施工現(xiàn)場后在使用前,由承包人負責檢驗或者試驗的;費用由發(fā)包人負責。不合格的不

15、得使用。07年考題34. 施工合同示范文本規(guī)定,發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與約定不符時,由( B )承擔所有差價。A. 承包人 B. 發(fā)包人 C. 承包人與發(fā)包人共同 D. 承包人與發(fā)包人協(xié)商 2承包人采購材料設(shè)備的質(zhì)量操縱 關(guān)于合同約定由承包人采購的材料設(shè)備,應(yīng)當由承包人選擇生產(chǎn)廠家或者供應(yīng)商,發(fā)包人不得指定生產(chǎn)廠家或者供應(yīng)商。 (1)承包人采購材料設(shè)備的清點 承包人依照專用條款的約定及設(shè)計和有關(guān)標準要求采購工程需要的材料設(shè)備,并提供產(chǎn)品合格證明。承包人在材料設(shè)備到貨前24小時通知工程師清點。 (2)承包人采購的材料設(shè)備與要求不符時的處理 承包人采購的材料設(shè)備與設(shè)計或者標準要求不符時,承包人按照工

16、程師要求的時刻運出施工場地,重新采購符合要求的產(chǎn)品,并承擔由此發(fā)生的費用,由此延誤的工期不予順延。工程師發(fā)覺承包人采購并使用的材料設(shè)備不符合設(shè)計或者標準要求時,應(yīng)要求由承包人負責修復(fù)、拆除或者重新采購,并承擔發(fā)生的費用,由此造成工期延誤不予順延。 (3)承包人使用代用材料 承包人需要使用代用材料時,須經(jīng)工程師認可后方可使用,由此增減的合同價款由雙方以書面形式議定。 (4)承包人采購材料設(shè)備在使用前檢驗或試驗。承包人采購的材料設(shè)備在使用前,承包人應(yīng)按工程師的要求進行檢驗或試驗,不合格的不得使用,檢驗或試驗費由承包人承擔。 (四)工程驗收的質(zhì)量操縱1工程質(zhì)量標準工程質(zhì)量應(yīng)當達到協(xié)議書約定的質(zhì)量標準

17、。質(zhì)量標準的評定以國家或者專業(yè)的質(zhì)量檢驗評定標準為依據(jù)。達不到約定標準的工程部分,工程師一經(jīng)發(fā)覺,可要求承包人返工,承包人應(yīng)當按照工程師的要求返工,直到符合約定標準。因承包人的緣故達不到約定標準,由承包人承擔返工費用,工期不予順延。2施工過程中的檢查和返工承包人應(yīng)認真按照標準、規(guī)范和設(shè)計要求以及工程師依據(jù)合同發(fā)出的指令施工,隨時接受工程師及其委派人員的檢查檢驗,為檢查檢驗提供便利條件。工程質(zhì)量達不到約定標準的部分,工程師一經(jīng)發(fā)覺,可要求承包人拆除和重新施工,承包人應(yīng)按工程師及其委派人員的要求拆除和重新施工,承擔由于自身緣故導(dǎo)致拆除和重新施工的費用,工期不予順延。檢查檢驗不應(yīng)阻礙施工正常進行。如

18、阻礙施工正常進行,檢查檢驗不合格時,阻礙正常施工的費用由承包人承擔。除此之外阻礙正常施工的追加合同價款由發(fā)包人承擔,相應(yīng)順延工期。3隱蔽工程和中間驗收工程具體隱蔽條件和達到專用條款約定的中間驗收部位,承包人進行自檢,并在隱蔽和中間驗收前48小時以書面形式通知工程師驗收。承包人預(yù)備驗收記錄,驗收合格工程師在驗收記錄上簽字后,承包人在工程師限定的時刻內(nèi)修改后重新驗收。經(jīng)工程師驗收,工程質(zhì)量符合標準規(guī)范和設(shè)計圖紙等的要求,驗收24小時后,工程師不在驗收記錄上簽字,視為工程師差不多認可驗收記錄,承包人可進行隱蔽或者接著施工。 4重新檢驗工程師不能按時參加驗收,須在驗收前24小時向承包人提出書面延期要求

19、,延期不能超過48小時。工程師未能按以上時刻提出延期要求,不參加驗收,承包人可自行組織驗收,發(fā)包人應(yīng)承認驗收記錄。不管工程師是否進行驗收,當其提出對差不多隱蔽的工程重新檢驗的要求時,承包人應(yīng)按要求進行剝露或開孔,并在檢驗后重新覆蓋或者修復(fù)。檢驗合格,發(fā)包人承擔由此發(fā)生的全部追加合同價款,賠償承包人損失,并相應(yīng)順延工期。檢驗不合格承包人承擔發(fā)生的全部費用,工期不予順延。 5試車由于設(shè)計緣故試車達不到驗收要求,發(fā)包人應(yīng)要求設(shè)計單位修改設(shè)計,承包人按修改后的設(shè)計重新安裝。發(fā)包人承擔修改設(shè)計、拆除及重新安裝全部費用和追加合同價款工期相應(yīng)順延。由于設(shè)備制造緣故試車達不到驗收要求,由該設(shè)備采購一方負責重新

20、購置和修理,承包人負責拆除和重新安裝。設(shè)備由承包人采購的,由承包人承擔修理或重新購置、拆除及重新安裝的費用,工期不予順延;設(shè)備由發(fā)包人采購的,發(fā)包人承擔上述各項追加合同價款,工期相應(yīng)順延。由于承包人施工緣故試車達不到驗收要求,承包人按工程師要求重新安裝和試車,承擔重新安裝和試車的費用,工期不予順延。試車費用除已包括在合同價款之內(nèi)或者專用條款另有約定外,均有發(fā)包人承擔。6竣工驗收工程具備竣工驗收條件,承包人按國家工程竣工驗收有關(guān)規(guī)定,向發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗收報告。雙方約定由承包人提供竣工圖的,應(yīng)當在專用條款內(nèi)約定提供的日期和份數(shù)。發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收,并在驗

21、收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。承包人按要求修改,并承擔由自身緣故造成修改的費用。因?qū)iT緣故,發(fā)包人要求部分單位工程或者工程部位須甩項竣工的,雙方另行簽訂甩項竣工協(xié)議,明確雙方責任和工程價款的支付方法。建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收或竣工驗收未通過的,不得使用。發(fā)包人強行使用的,由此發(fā)生的質(zhì)量問題及其他問題,由發(fā)包人承擔責任(但在這種情況下,發(fā)包入要緊是對強行使用直接產(chǎn)生的質(zhì)量問題及其他問題承擔責任,不能免除承包人對工程的保修等責任)。 (五)保修1工程質(zhì)量保修范圍和內(nèi)容質(zhì)量保修范圍包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和雙方約定的其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系

22、統(tǒng)工程項目。工程質(zhì)量保修范圍是國家強制性的規(guī)定,合同當事人不能約定減少國家規(guī)定的工程質(zhì)量保修范圍。工程質(zhì)量保修的內(nèi)容由當事人在合同中約定。2質(zhì)量保修責任(1)屬于保修范圍和內(nèi)容的項目,承包人應(yīng)在接到修理通知之日后7天內(nèi)派人修理。承包人不在約定期限內(nèi)派人修理,發(fā)包人可托付其他人員修理,修理費用從質(zhì)量保修金內(nèi)扣除。(2)發(fā)生須緊急搶修事故(如上水跑水、暖氣漏水漏氣、燃氣漏氣等),承包人接到事故通知后,須立即到達事故現(xiàn)場搶修。非承包人施工質(zhì)量引起的事故,搶修費用由發(fā)包人承擔。(3)在工程合理使用期限內(nèi),承包人確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。因承包人緣故致使工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害,承

23、包人應(yīng)承擔損害賠償責任。六、施工合同的進度操縱條款施工合同的進度操縱可分為施工預(yù)備時期、施工時期和竣工驗收時期的進度操縱。 (一)施工預(yù)備時期的進度操縱1合同雙方約定合同工期施工合同工期,是指合同約定的工程從開工起到完成施工合同專用條款雙方約定的全部內(nèi)容,工程達到竣工驗收標準所經(jīng)歷的時刻。合同工期雙方在協(xié)議書中作出明確規(guī)定。約定的內(nèi)容包括開工日期、竣工日期和合同工期的總?cè)諝v天數(shù)。合同工期是按總?cè)諝v天數(shù)計算工期的,包括法定節(jié)假日在內(nèi)的承包天數(shù)。2延期開工(1)承包人要求的延期開工承包人應(yīng)當按協(xié)議書約定的開工日期開始施工。承包人不能按時開工,應(yīng)在不遲于協(xié)議書約定的開工日期前的7天,以書面形式向工程

24、師提出延期開工的理由和要求。工程師在接到延期開工申請后的48小時內(nèi)以書面形式答復(fù)承包人。工程師在接到延期開工申請后的48小時內(nèi)不答復(fù),視為同意承包人的要求,工期相應(yīng)順延。假如工程師不同意延期要求,工期不予順延。假如承包人未在規(guī)定時刻內(nèi)提出延期開工要求(如在協(xié)議書約定的開工日期前5天才提出),工期也不予順延。(2)發(fā)包人緣故的延期開工因發(fā)包人的緣故不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工,工程師以書面形式通知承包人后,推遲開工日期。承包人對延期開工的通知沒有否決權(quán),但發(fā)包人應(yīng)當賠償承包人因此造成的損失,相應(yīng)順延工期。 (二)施工時期的進度操縱監(jiān)督進度打算的執(zhí)行 開工后,承包人必須按照工程師確認的進度打算

25、組織施工,同意工程師對進度的檢查、監(jiān)督。2暫停施工(1)工程師要求的暫停施工工程師應(yīng)當在提出暫停施工要求后48小時內(nèi)提出書面處理意見。承包人應(yīng)當按照工程師的要求停止施工,并妥善愛護己完工工程。承包人實施工程師作出的處理意見后,可提出書面復(fù)工要求,工程師應(yīng)當在48小時內(nèi)給予答復(fù)。工程師未能在規(guī)定時刻內(nèi)提出處理意見,或收到承包人復(fù)工要求后48小時內(nèi)未予答復(fù),承包人能夠自行復(fù)工。 (2)由于發(fā)包人違約,承包人主動暫停施工 (3)意外情況導(dǎo)致的暫停施工工期延誤 (1)工期能夠順延的工期延誤 因以下緣故造成工期延誤,經(jīng)工程師確認,工期相應(yīng)順延: 1)發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件; 2)發(fā)

26、包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進度款,致使工程不能正常進行; 3)工程師未能按合同約定提供所需指令、批準等,致使施工不能正常進行; 4)設(shè)計變更和工程量增加; 5)一周內(nèi)非承包人緣故停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時; 6)不可抗力;7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。(2)工期順延的確認程序發(fā)包人在工期可延的情況發(fā)生后14天內(nèi),應(yīng)將延誤的工期向工程師提出書面報告。工程師在收到報告后14天內(nèi)予以確認,逾期不予確認也不提出修改意見,視為同意順延工期。 (三)竣工驗收時期的進度操縱1竣工驗收的程序工程應(yīng)當按期竣工。工程按期竣工有兩種情況:承包人按照協(xié)議書約定的竣工日期或者工程

27、師同意順延的工期竣工。工程假如不能按期竣工,承包人應(yīng)當承擔違約責任。(1)承包人提交竣工驗收報告 當工程按合同要求全部完成后,工程具備了竣工驗收條件,承包人按國家工程竣工驗收的有關(guān)規(guī)定,向發(fā)包人提供完整的竣工資料和竣工驗收報告,并按專用條款要求的日期和份數(shù)向發(fā)包人提交竣工圖。(2)發(fā)包人組織驗收發(fā)包人在收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)部門驗收,并在驗收14天內(nèi)給予認可或者提出修改意見。承包人應(yīng)當按要求進行修改,并承擔由自身緣故造成修改的費用??⒐と掌跒槌邪怂徒豢⒐を炇請蟾嫒掌凇P栊薷暮蟛拍苓_到驗收要求的,竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收日期。(3)發(fā)包人不按時組織驗收的后果發(fā)包人收到承

28、包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收,或者在驗收后14天內(nèi)不提出修改意見,則視為竣工驗收報告差不多被認可。發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收,從第29天起承擔工程保管及一切意外責任。2發(fā)包人要求提早竣工在施工中,發(fā)包人假如要求提早竣工,應(yīng)當與承包人進行協(xié)商,協(xié)商一致后應(yīng)簽訂提早竣工協(xié)議。發(fā)包人應(yīng)為趕工提供方便條件。提早竣工協(xié)議應(yīng)包括以下方面的內(nèi)容:(1)提早的時刻;(2)承包人采取的趕工措施;(3)發(fā)包人為趕工提供的條件;(4)承包人為保證工程質(zhì)量采取的措施;(5)提早竣工所需的追加合同價款。3甩項工程因?qū)iT緣故,發(fā)包人要求部分單位工程或工程部位甩項竣工的,雙方應(yīng)當另

29、行簽訂甩項竣工協(xié)議,明確各方責任和工程價款的支付方法。施工合同有關(guān)合同價款的約定 (一)工程合同計價方式 1固定價格合同 固定價格合同,指在約定的風險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。雙方應(yīng)當在專用條款中約定合同價款包括的風險范圍。風險范圍以外的合同價款調(diào)整方法,應(yīng)當在專用條款內(nèi)約定。 2可調(diào)價格合同可調(diào)價格合同,指合同價款能夠依照雙方的約定而調(diào)整的合同。合同雙方應(yīng)當在專用條款內(nèi)約定合同價款的調(diào)整方法。可調(diào)價格合同中合同價款可調(diào)整的因素是:(1)法律、行政法規(guī)和國家政策變化阻礙合同價款;(2)工程造價治理部門公布的價格調(diào)整;(3)一周內(nèi)非承包人緣故停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;(4)雙方約定的

30、其他因素。3成本加酬金合同成本加酬金合同,是由發(fā)包方向承包方支付工程項目的實際成本,并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。合同價款包括成本和酬金兩部分,合同雙方應(yīng)在專用條款內(nèi)約定成本構(gòu)成和酬金的計算方法。 (二)建安工程合同價的類型分析1總價合同(1)固定總價合同承包方的報價以施工圖紙及或以招標人提供的工程量清單為基礎(chǔ),并考慮到一些費用的上升施工過程中的調(diào)整因素,采納總價不變。只有在施工圖設(shè)計或工程量發(fā)生變更,或工期要求提早,總價才作變更。在這種合同形式下由承包方承擔全部風險,需為不可預(yù)見因素付出代價,因此一般報價較高。 施工圖預(yù)算加包干系數(shù)的合同即屬于固定總價合同類型。(2)調(diào)值總價合

31、同合同中雙方商定,假如在執(zhí)行合同時由于通貨膨脹引起成本增加達到某一限度時,合同總價作相應(yīng)調(diào)整。采納這種合同,建設(shè)單位承擔通貨膨脹的風險,承包方承擔的風險較小。一般適用于工期較長的項目。2單價合同當預(yù)備發(fā)包的工程項目內(nèi)容和設(shè)計不能十分確定,或是工程量可能出入較大時,則采納單價合同形式為宜。單價合同透明度較好,能鼓舞承包方通過提高工效等措施從成本節(jié)約提高利潤。建設(shè)單位按工程量清單項目開支,可減少意外開支,只需對少量遺漏項目在執(zhí)行合同過程中再報價,結(jié)算程序簡單。單價合同分為以下三種形式:(1)估算工程量單價合同建設(shè)單位在預(yù)備此類合同的招標文件時,托付咨詢單位按分部分項工程列出估算的工程量,施工企業(yè)投

32、標時按工程量清單填入各項單價,據(jù)之計算出合同總價作為投標報價。但在每月付款時,以實際完成的工程量結(jié)算。在工程全部完成時以竣工圖工程量最終結(jié)算工程的總價格。一般按施工圖預(yù)算計價的合同即屬于可能工程量單價合同類型。 (2)純單價合同在設(shè)計單位還來不及提供施工詳圖,或雖有施工圖但由于某些緣故不能準確地計算工程量時采納這種合同。(3)單價包干與包干混合式合同以估算工程量單價合同為基礎(chǔ),但對工程中某些不易計算工程量的分項工程(如小型設(shè)備購置與安裝調(diào)試)采納包干方法,而對能用某種計量單位計算工程量的,均要求報單價,按實際完成工程量及合同上的單價支付工程款。3成本加酬金合同 這種合同形式要緊適用于以下兩種情

33、況:一是工程內(nèi)容及其技術(shù)經(jīng)濟指標尚未完全確定,投標報價的依據(jù)尚不充分的情況下,建沒單位因工期要求緊迫,必須發(fā)包;二是建設(shè)單位與承包方之間具有高度的信任,承包方在某些方面具有獨特的技術(shù)、特長和經(jīng)驗。以這種形式簽訂的施工合同有兩個明顯的缺點:一是建設(shè)單位對工程總價不能有效實施操縱;二是承包方對降低成本不感興趣。因此,采納這種合同形式,其條款必須特不嚴格。成本加酬金合同有如下幾種形式。(1)成本加固定百分比酬金合同(2)成本加固定金額酬金合同成本加獎罰合同 (4)最高限額成本加固定最大酬金合同 (三)08計價規(guī)范對工程合同價款約定的要求 1實行招標的工程合同價款應(yīng)在中標通知書發(fā)出之日起30天內(nèi),由發(fā)

34、、承包人雙方依招標文件和中標人的投標文件在書面合同中約定。2實行招標的工程,合同約定不得違背招、投標文件中關(guān)于工期、造價、質(zhì)量等方面的實質(zhì)性內(nèi)容。招標文件與中標人投標文件不一致的地點,以投標文件為準。因此,在工程招投標過程中,招標文件應(yīng)視為要約邀請,投標文件為要約,中標通知書為承諾。如招標人與投標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的,或者招標入、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,建設(shè)主管部門要責令其整改,并可處以中標金額千分之五以上千分之十以下的罰款。當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與通過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。3

35、、實行工程量清單計價的工程,宜采納單價合同。工程量清單計價并不排斥總價合同,合同工期較短且工程合同總價較低的工程,能夠采納固定總價合同方式。4、發(fā)、承包人雙方應(yīng)在合同條款中對下列事項進行約定;合同中沒有約定或約定不明的,由雙方協(xié)商確定;協(xié)商不能達成一致的按建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范執(zhí)行。八、施工中涉及的其他費用 (一)安全施工方面的費用 承包人按工程質(zhì)量、安全及消防治理有關(guān)規(guī)定組織施工,采取嚴格的安全防護措施,承擔由于自身的安全措施不力造成事故的責任和因此發(fā)生的費用。非承包人責任造成安全事故,由責任方承擔責任和發(fā)生的費用。 (二)專利技術(shù)及專門工藝涉及的費用發(fā)包人要求使用專利技術(shù)或?qū)iT工藝,須

36、負責辦理相應(yīng)的申報手續(xù),承擔申報、試驗、使用等費用。承包人按發(fā)包人要求使用,并負責試驗等有關(guān)工作。承包人提出使用專利技術(shù)或?qū)iT工藝,報工程師認可后實施。承包人負責辦理申報手續(xù)并承擔有關(guān)費用。擅自使用專利技術(shù)侵犯他人專利權(quán),責任者依法承擔相應(yīng)責任。(三)發(fā)覺文物和地下障礙物的費用 在施工中發(fā)覺古墓、古建筑遺址等文物及化石或其他有考古、地質(zhì)研究等價位的物品時,承包人應(yīng)立即愛護好現(xiàn)場并于4小時內(nèi)以書面形式通知工程師,工程師應(yīng)于收到書面通知后24小時內(nèi)報告當?shù)匚奈镏卫聿块T,并按有關(guān)治理部門要求采取妥善愛護措施。發(fā)包人承擔由此發(fā)生的費用,延誤的工期相應(yīng)順延。施工中發(fā)覺阻礙施工的地下障礙物時,承包人應(yīng)于8

37、小時內(nèi)以書面形式通知工程師,同時提出處置方案,工程師收到處置方案后8小時內(nèi)予以認可或提出修正方案。發(fā)包人承擔由此發(fā)生的費用,延誤的工期相應(yīng)順延。05年考題0.對施工工期較長,承包方為減少由于通貨膨脹引起工程成本增加的風險,應(yīng)盡可能采納( C )合同。A.固定總價 B.固定單價 C.調(diào)值總價 D.成本的酬金14. 工程合同計價方式有( ABD )。A. 可調(diào)價格合同 B. 成本加酬金合同 C.風險包干合同D. 固定價格合同 E. 固定費率合同07年考題23. 對施工工期較長,承包方為減少由于通貨膨脹引起工程成本增加的風險,應(yīng)盡可能采納( C )合同。A. 固定總價 B. 固定單價 C.調(diào)值總價

38、D. 成本加酬金29. 實行工程量清單計價,( B )。A. 業(yè)主承擔工程價格波動的風險,承包商承擔工程量變動的風險B. 業(yè)主承擔工程量變動風險,承包商承擔工程價格波動的風險C. 業(yè)主承擔工程量變動和工程價格波動的風險D. 承包商承擔工程量變動和工程價格波動的風險14. 按計價方式劃分合同形式,一般分為:( ABE )。A. 總價合同 B. 成本加酬金合同 C.風險包干合同D. 固定費率合同 E. 單價合同09年考題36. 如單項工程的分類已詳細而明確,但實際工程量與可能的工程量可能有較大出入時,宜優(yōu)先選擇( )。A.總價合同 B.單價合同C.成本加酬金合同 D.以上合同類型均合適 第二節(jié) 工

39、程索賠與索賠費用的確定 一、索賠的概念 索賠是指在工程施工合同的履行過程中,合同一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同所規(guī)定的義務(wù)而遭受損失時,向?qū)Ψ教岢鲑r償或補償要求的行為。 (一)業(yè)主違約,未履行合同責任。 (二)業(yè)主未違反合同,而由于其他緣故。 二、索賠的內(nèi)容 (一)費用索賠 1所發(fā)生的費用應(yīng)該是承包商履行合同所必需的。假如沒有該費用支出,合同無法履行; 2給予補償后,承包商應(yīng)處于假設(shè)不發(fā)生索賠事件的同樣地位。承包商不應(yīng)由于索賠事件的發(fā)生而額外受益或額外受損。 (二)工期索賠工期索賠是指承包商在索賠事件發(fā)生后向業(yè)主提出延長工期、推遲竣工日期的要求。三、索賠的起因 (一)業(yè)主違約1業(yè)主未按合同

40、規(guī)定交付施工場地;2業(yè)主未在合同規(guī)定的期限內(nèi)辦理土地征收、青苗樹木賠償、房屋拆遷、清除地面和地下障礙等工作,施工場地沒有或沒有完全具備施工條件;3業(yè)主未按合同規(guī)定將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至約定地點,或雖接至約定地點,但沒有保證施工期間的需要;4業(yè)主沒有按合同規(guī)定開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道,施工場地內(nèi)的要緊交通干道,沒有滿足施工運輸?shù)男枰?,沒有保證施工期間的暢通; 5業(yè)主沒有按合同約定及時向承包商提供施工場地的工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線資料,或者提供的數(shù)據(jù)不符合真實準確的要求;6業(yè)主未及時辦理施工所需各種證件、批件和臨時用地、占道及鐵路專用線的申報批準手續(xù),阻礙施工;7業(yè)主未及

41、時將水準點與坐標操縱點以書面形式交給承包商;8業(yè)主未及時組織有關(guān)單位和承包商進行圖紙會審,未及時向承包商進行設(shè)計交底;9業(yè)主沒有妥善協(xié)調(diào)處理好施工現(xiàn)場周圍地下管線和鄰近建筑物、構(gòu)筑物的愛護,阻礙施工順利進行;10.業(yè)主沒有按照合同的規(guī)定提供應(yīng)由業(yè)主提供的建筑材料、機械設(shè)備;11.業(yè)主拖延合同規(guī)定的責任,如拖延圖紙的批準、拖延隱蔽工程的驗收、拖延對承包商提問題的答復(fù),造成施工延誤; 12.業(yè)主未按合同規(guī)定的時刻和數(shù)量支付工程款;13.業(yè)要緊求趕工;14.業(yè)主提早占用部分永久工程。 (二)業(yè)主代表的不當行為1業(yè)主代表委派具體治理人員沒有按合同規(guī)定提早通知承包商,對施工造成阻礙;2業(yè)主代表發(fā)出的指令

42、、通知有誤;3業(yè)主代表未按合同規(guī)定及時向承包商提供指令、批準、圖紙或未履行其它義務(wù);4業(yè)主代表對承包商的施工組織進行不合理干預(yù)。 (三)合同文件的缺陷 合同文件由于在起草時的不慎,可能本身存在著缺陷,這種缺陷也有可能存在于技術(shù)規(guī)范和圖紙中。由于此類缺陷給承包商造成費用增加、工期延長,承包商有權(quán)提出索賠。 (四)合同變更1業(yè)主對工程項目有了新的要求,如提高或降低建筑標準、項目的用途發(fā)生變化、消減預(yù)算等;2在施工過程中發(fā)覺設(shè)計有錯誤,必須對設(shè)計圖紙作修改;3發(fā)生不可抗力,必須進行合同變更;4施工現(xiàn)場實際的施工條件與原來的勘查報告有專門大的不同;5由于產(chǎn)生新的施工技術(shù)或其他緣故,有必要改變原設(shè)計、實

43、施方案;6政府部門對工程項目有新的要求。 (五)不可抗力事件 1自然災(zāi)難(如風、雨、地震等)超過了合同規(guī)定的認定為不可抗力的標準; 2社會動亂、暴亂等; 3施工中發(fā)覺文物、谷牧、古建筑基礎(chǔ)和結(jié)構(gòu)、化石、鈔票幣等有考古、地質(zhì)研究等價值的物品,或其他阻礙施工的地下障礙物; 4物價大幅度上漲,造成材料價格、人工工資大幅度上漲;5國家的法律、法規(guī)、部門規(guī)章及有關(guān)進行打算修改和調(diào)整。 (六)其他方面的阻礙1其他單位的業(yè)務(wù)活動對施工現(xiàn)場造成了不利阻礙;2業(yè)主的付款被銀行延誤等。四、常見的施工索賠 (一)、不利的自然條件與人為障礙引起的索賠 1不利的自然條件是指在施工中遇到的實際自然條件比招標文件中所描述的

44、更為困難和惡劣,這些不利的自然條件增加了施工的難度,導(dǎo)致承包商必須花費更多的時刻和費用,在這種情況下,承包商可提出索賠要求, 2工程中人為障礙引起的索賠。如在挖方工程中,承包商發(fā)覺地下構(gòu)筑物或文物,只要是圖紙上并未講明的,且處理方案導(dǎo)致工程費用增加,承包商即可提出索賠。 (二)工期延長和延誤的索賠通常包括兩方面:一是承包商要求延長工期,二是承包商要求償付由于非承包商緣故導(dǎo)致工程延誤而造成的損失。 能夠要求延長工期的延誤包括:場地條件的變更,設(shè)計文件的缺陷;由于業(yè)主或建筑師的緣故造成的臨時停工;處理不合理的施工圖紙而造成的耽擱;由業(yè)主供應(yīng)的設(shè)備和材料推遲到貨;該工程項目其他要緊承包商的干擾;場地

45、的預(yù)備工作不順利;和業(yè)主代表取得一致意見的工作變更;業(yè)主代表關(guān)于工程施工方面的變更等。對以上延誤,承包商具有要求費用補償和工期適當延長的合法的權(quán)利。至于因戰(zhàn)爭、罷工、異常惡劣氣候等造成的工期拖延,應(yīng)給承包商以適當推遲工期的權(quán)力,但一般不能給承包商以收回損失費用的權(quán)力。 (三)因施工中斷和工效降低提出的施工索賠 由于業(yè)主和建筑師緣故引起施工中斷和工效降低,特不是依照業(yè)主不合理的指令壓縮合同規(guī)定的工程進度,使工程比合同規(guī)定日期提早竣工,從而導(dǎo)致工程費用的增加,承包商可提出人工費用增加、機械費用增加、材料費用增加的索賠。 (四)因工程終止或放棄提出的索賠 1盈利損失。其數(shù)據(jù)是該項工程合同條款與完成遺

46、留工程所需花費的差額。2補償損失。包括承包商在被終止工程上的人工、材料、機械的全部支出,以及各項治理費用的支出(減去已結(jié)算的工程款)。 (五)關(guān)于支付方面的索賠1關(guān)于價格調(diào)整方面的索賠。如合同條件規(guī)定工程實行動態(tài)結(jié)算的,應(yīng)依照當?shù)匾?guī)定的材料價格(價差)調(diào)整系數(shù)和材料差價對合同價款進行調(diào)整。2關(guān)于貨幣貶值導(dǎo)致的索賠。在一些外資或中外合資項目中,承包商不可能使用一種貨幣,而需使用兩種、三種貨幣從不同國家進口材料、設(shè)備和支付第三國雇員部分工資及補償費用,因此,合同中一般有貨幣貶值補償?shù)臈l款。索賠數(shù)額一般按官方正式公布的匯率計算。3.拖延支付工程款的索賠。一般在合同中都有支付工程款的時刻限制,假如業(yè)主

47、不按時支付中期工程款,承包商可按合同條款向業(yè)主索賠利息。業(yè)主嚴峻拖欠工程款,可能導(dǎo)致承包商資金周轉(zhuǎn)困難,產(chǎn)生中止合同的嚴峻后果。五、業(yè)主的反索賠業(yè)主反索賠是指業(yè)主向承包商提出索賠。由于承包商不履行合同,或者由于承包商的行為使業(yè)主受到損失時,業(yè)主可向承包商提出索賠。常見的反索賠內(nèi)容有: (一)工期延誤反索賠在工程施工過程中,由于多方面的緣故,使竣工日期拖后,阻礙到業(yè)主對該工程的利用,給業(yè)主帶來經(jīng)濟損失,業(yè)主有權(quán)對承包商進行索賠,由承包商支付延期竣工違約金。承包商支付這項違約金的前提:這一工期延誤的責任屬于承包商。工程合同中的誤期違約金,由業(yè)主在招標文件中確定。業(yè)主在確定違約金的費率時,一般要考慮

48、以下因素:1業(yè)主盈利損失;2由于工期延長而引起的貸款利息增加;3工程拖期帶來的附加監(jiān)理酬金;4由于工程拖期竣工而造成租用其它建筑物時的租賃費。違約金的計算方法,在合同中應(yīng)有具體規(guī)定,一般按每延誤一天賠償一定的款額計算。但累計賠償額一般不能超過合同總額的10%。 (二)施工缺陷索賠當承包商的施工質(zhì)量不符合施工及驗收規(guī)范的要求,或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定,或在保修期未滿往常未完成應(yīng)該負責修補的工程時,業(yè)主有權(quán)向承包追究責任。假如承包商未在規(guī)定的期限內(nèi)進行修補工作,業(yè)主有權(quán)另請他人來完成工作,發(fā)生的費用由承包商負擔。 (三)承包商未履行的保險費用索賠 假如承包商未能按照合同條款指定的項目投保,

49、并保證保險有效,業(yè)主能夠投保并保證保險有效,業(yè)主所支付的必要的保險費可在應(yīng)支付給承包商的款項中扣回。 (四)對指定分包商的付款索賠對承包商未能提供已向指定分包商付款的合理證明時,業(yè)主可將承包商未付給指定分包商的所有款項(扣除保留金)付給那個分包商,并從應(yīng)付給承包商的任何款項中如數(shù)扣回。 (五)業(yè)主合理終止合同或承包商不正當?shù)胤艞壒こ痰乃髻r假如業(yè)主合理地終止承包商的承包,或者承包商不合理地放棄工程,則業(yè)主有權(quán)從承包商手中收回由新的承包商完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。六、索賠的程序當一方向另一方提出索賠時,要有正當索賠理由,且有索賠事件發(fā)生時的有效證據(jù)。 (一)發(fā)包人未能按合同約

50、定履行自己的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應(yīng)由發(fā)包人承擔責任的其他情況,造成工期延誤期和(或)承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經(jīng)濟損失,承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠。1承包人在合同約定的時刻內(nèi)向發(fā)包人遞交費用索賠意向通知書;2發(fā)包人指定專人收集與索賠有關(guān)的資料;3承包人在合同約定的時刻內(nèi)向發(fā)包人遞交費用索賠申請表;4發(fā)包人指定的專人初步審查費用索賠申請表,符合08計價規(guī)范規(guī)定的條件時予以受理。5發(fā)包人指定的專人進行費用索賠核對,經(jīng)造價工程師復(fù)核索賠金額后,與承包人協(xié)商確定并由發(fā)包人批準。6發(fā)包人指定的專人應(yīng)在合同約定的時刻內(nèi)簽署費用索賠審批表,或發(fā)出要求承包人提交有關(guān)索賠的進一步詳

51、細資料的通知,待收到承包人提交的詳細資料后,按08計價規(guī)范的程序進行。若承包人的費用索賠與工程延期索賠要求相關(guān)聯(lián)時,發(fā)包人在作出費用索賠的批準決定時,應(yīng)結(jié)合工程延期的批準,綜合作出費用索賠與工程延期的決定。 (二)若發(fā)包人認為由于承包人的緣故造成額外損失,發(fā)包人應(yīng)在確認引起索賠的事件后,按合同約定向承包人發(fā)出索賠通知。承包人在收到發(fā)包人索賠通知后并在合同約定時刻內(nèi),未向發(fā)包人作出答復(fù),視為該項索賠差不多認可。七、索賠的證據(jù) (一)索賠證據(jù)的要求1具備真實性。索賠證據(jù)必須是在實施合同過程中確實存在和發(fā)生的,必須完全反映實際情況,能經(jīng)得住推敲。 2具備關(guān)聯(lián)性。索賠的證據(jù)應(yīng)當能夠互相講明,相互具有關(guān)

52、聯(lián)性,不能零亂和支離破裂,更不能相互矛盾。3具備及時性。索賠證據(jù)的及時性要緊體現(xiàn)在證據(jù)的取證和證據(jù)的提出這兩個方面都應(yīng)及時。4具備可靠性。索賠證據(jù)應(yīng)當是可靠的,具有法律證明效力。一般應(yīng)是書面的,有關(guān)的記錄、協(xié)議應(yīng)有當事人的簽字認可。 (二)索賠證據(jù)的種類以下文件和資料都有可能成為索賠證據(jù):1招標文件、施工合同文本及附件,其它各種簽約(如備忘錄、補充協(xié)議等),經(jīng)認可的施工組織設(shè)計、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范等,這些索賠的依據(jù)可在索賠報告直接引用。2工程各項有關(guān)設(shè)計交底記錄、變更圖紙、變更施工指令等。3工程各項經(jīng)發(fā)包人或合同中約定的發(fā)包人現(xiàn)場代表或監(jiān)理工程師簽認的簽證。4雙方的往來信函、指令、通知、答復(fù)等

53、。5各種會談紀要。在施工合同履行過程中,業(yè)主和承包商定期或不定期的會議所做出的決議或決定是施工合同的補充,應(yīng)作為施工合同的組成部分,但會談紀要只有通過各方簽署后才可作為索賠的依據(jù)。6施工進度打算和具體的實施記錄。7施工現(xiàn)場的有關(guān)文件。如施工記錄、施工備忘錄、施工日報、工長或檢查員的工作日記等。8工程中送停電、送停水、道路開通和封閉等干擾事件阻礙的記錄和證明9工程預(yù)付款、進度款撥付的數(shù)額及日期記錄。10.工程圖紙、圖紙變更、交底記錄的送達記錄。11.工程照片及錄像等。12.工程現(xiàn)場氣象記錄。13.工程驗收報告和各種技術(shù)鑒定報告。14.工程材料采購、訂貨、運輸、進場、驗收、使用等方面的憑據(jù)。15.

54、國家和省級或行業(yè)建設(shè)主管部門有關(guān)阻礙工程造價、工期的文件、規(guī)定等。八、索賠文件索賠文件是承包商向業(yè)主索賠的正式書面材料,也是業(yè)主審議承包商索賠請示的主要依據(jù)。 (一)索賠信索賠信是一封承包商致業(yè)主或其代表的簡短信函,是提綱挈領(lǐng)的材料,它把其它材料貫穿起來。索賠信應(yīng)包括以下內(nèi)容:1講明索賠事件;2列舉索賠理由;3提出索賠金額與工期;4附件講明。 (二)索賠報告索賠報告是索賠材料的正文,一般包含三個要緊部分:1報告的標題。應(yīng)言簡意賅地概括索賠的核心內(nèi)容。2事實與理由。這部分應(yīng)該敘述客觀事實,合理引用合同規(guī)定,建立事實與損失之間的因果關(guān)系,講明索賠的合理性和合法性。3損失計算與要求賠償金額及工期。這

55、部分無須詳細公布計算過程,只須列舉各項明細數(shù)字及匯總數(shù)據(jù)即可。 (三)詳細計算書與證據(jù) 詳細計算書是為了證實索賠金額的真實性而設(shè)置的,能夠大量運用圖表。證據(jù)則是為了證實整個索賠的真實性。 九、索賠的處理 (一)索賠的處理程序索賠事件出現(xiàn)后,通常承包商在遵照業(yè)主代表的指令進行施工的同時,要口頭提出索賠意向,并要在規(guī)定期限內(nèi)書面提出正式的索賠通知,并及時預(yù)備索賠文件,報送業(yè)主代表。假如沒有疑義或反駁意見,也不要求補充或核實證明材料和數(shù)據(jù),表明該項索賠已獲成功。然而在實際工程中,業(yè)主經(jīng)常會全部或部分地否定索賠文件,從而形成索賠爭吵。 (二)索賠的處理方法協(xié)商談判 合同雙方依照合同規(guī)定,通過協(xié)商談判,

56、弄清事實,辯明是非,明確責任,達成處理爭議的一致協(xié)議,這是最常用,也是比較理想的處理方法。 2邀請中間人調(diào)解 假如爭議雙方通過協(xié)商談判不能達成協(xié)議,則可由雙方協(xié)商邀請中間人進行調(diào)解,以促成索賠爭議的解決。調(diào)解工作是建立在爭議雙方自愿的基礎(chǔ)上。調(diào)解人一般是公正、合理、老實的工程技術(shù)專家或熟悉工程承包業(yè)務(wù)的律師。調(diào)解協(xié)議對爭議雙方無法律約束力。 3向仲裁機構(gòu)申請仲裁 通過談判和調(diào)解,索賠要求仍得不到解決,爭議一方有權(quán)要求將此爭議依照合同規(guī)定提交仲裁機構(gòu)公斷。仲裁作為正式的法律程序,其結(jié)果對雙方都具有約束力。 (三)處理索賠的一般原則 1必須以合同為依據(jù)。 2必須注意資料的積存。3必須及時處理索賠。

57、十、索賠費用的確定 (一)費用索賠的確定原則費用索賠均以賠償或補償實際損失為原則,實際損失可作為費用索賠值。實際損失包括兩部分:1直接損失。即索賠事件造成的財產(chǎn)的直接減少,實際工程中常表現(xiàn)為成本增加或?qū)嶋H費用超支。2間接損失。即可能獲得的利益的減少。 (二)費用索賠的項目索賠費的組成部分同工程造價類似,一般包括直接費、間接費、利潤等。1人工費。關(guān)于索賠費中的人工費,是指完成合同之外的額外工作所花費的人工費用、由于非承包商責任的工效降低所增加的人工費用、法定的人工費增長以及非承包商責任工程延誤導(dǎo)致的人員窩工費等。材料費。材料費的索賠包括:由于索賠事項的材料實際用量超過打算或定額用量而增加的材料、由于客觀緣故材料價格大幅度上漲、由于非承包商責任工程延誤導(dǎo)致的材料價格上漲和材料超期儲存費用等。 3施工機械使用費。施工機械使用費的索賠包括:由于完成額外工作增加的機械使用費;非承包商責任的工效降低增加的機械使用費;由于業(yè)主緣故導(dǎo)致機械停工的窩工費等。窩工費的計算,如系租賃施工機械,一般按實際租金計算;如系承包商自有施工機械,一般按停置臺班費計算。 4分包費用。分包費用索賠是指分包商的索賠費用,一般也包括人工、材料、機械使用費的索賠。分包商的索賠應(yīng)如數(shù)列入總承包商的索賠款總額以內(nèi)。 5現(xiàn)場治理費。索賠款中的現(xiàn)場治理費指承

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