華北理工大學(xué)國際法教案(修改打印版)

1、PAGE PAGE 125 華北理工大學(xué)國際法學(xué)教案教學(xué)目的：國際法是在學(xué)習了國內(nèi)法的基礎(chǔ)上而進一步學(xué)習的一門重要的法律分支學(xué)科。國際法主要是調(diào)整國家間關(guān)系的法律原則、規(guī)則和制度，主要包括國際法的基礎(chǔ)理論、國際法的主體、淵源以及與國內(nèi)法的關(guān)系、條約法、國家承認與繼承、海洋法、空間法、外交關(guān)系法、領(lǐng)事關(guān)系法、有關(guān)個人的國際法制度、國際爭端的和平解決及戰(zhàn)爭法等部分。國際法與同學(xué)們已學(xué)到的國內(nèi)法相比，表現(xiàn)出了很多不同，內(nèi)容龐大，理論性強，因是調(diào)整國家間關(guān)系的法律，與同學(xué)們的現(xiàn)實生活聯(lián)系較少，學(xué)習起來有一定的難度。但在這個全球化的時代，隨著國際交往的日益密切，又作為法學(xué)的一門主要課程，國際法的學(xué)習是十

2、分必要和有益的。通過對國際法的學(xué)習能夠掌握國際法的基本理論知識以及一些重要的國際法規(guī)則與制度，如國家主權(quán)平等原則、領(lǐng)海的無害通過權(quán)制度、公海制度、處理外交領(lǐng)事關(guān)系規(guī)則、和平解決國際爭端方法等；能夠從國際法的角度分析評價一些熱點的國際問題；學(xué)會運用國際法知識捍衛(wèi)自己國家的主權(quán)和世界的和平。二、教學(xué)重點：重點講解國際法的基本理論與重點部門法、國際法七大的基本原則、國家的四大要素、國際法上的國家的權(quán)利與義務(wù)、國際法上國家條約與債務(wù)的繼承規(guī)則、國家責任、國際法上的居民、國家領(lǐng)土主權(quán)及對領(lǐng)土主權(quán)的限制、國家領(lǐng)土的取得傳統(tǒng)與現(xiàn)代方式、國際海洋法、聯(lián)合國體系、國際條約法、外交與領(lǐng)事關(guān)系法、和平解決國際爭端的

3、政治方法和法律方法、戰(zhàn)爭與武裝沖突法；三、教學(xué)難點：國際法的性質(zhì)、國際法的效力根據(jù)、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系、強制法、國家主權(quán)的相對性、國際法上國家條約與債務(wù)的繼承規(guī)則、國際法上承認的法律效果、國際不法行為、國家責任的承擔、國籍問題、國家的外交保護權(quán)、引渡的原則與政治犯的庇護、人權(quán)問題、領(lǐng)土主權(quán)的內(nèi)容、先占與時效的取得方式、領(lǐng)海的無害通過權(quán)、船舶在公海上懸掛旗幟的規(guī)則、登臨權(quán)與緊追權(quán)行使的要件、聯(lián)合國與專門機構(gòu)的關(guān)系、領(lǐng)事關(guān)系與外交關(guān)系的區(qū)別及使館與領(lǐng)館的區(qū)別、大使官員與領(lǐng)事官員特權(quán)與豁免的不同、斡旋與調(diào)停的不同、國際法院的管轄權(quán)；四、學(xué)時安排：54學(xué)時其中授課：50學(xué)時；習題課：2學(xué)時；討論課：

4、2學(xué)時前言一、該課在法學(xué)體系中的地位二、本課程總體結(jié)構(gòu)基本框架 第一章：前言與國際法導(dǎo)論 國際法的概念、性質(zhì)、效力根據(jù)；淵源、歷史；國際法與國內(nèi)法的關(guān)系第二章：國際法的基本原則 強制法、聯(lián)合國憲章、和平共處五項原則第三章：國際法的主體 國家、國家的基本權(quán)利和義務(wù)、國家豁免、國際法上的承認、國際法上的繼承、國家責任第四章：國際法上的居民 國籍問題、外國人的法律地位、引渡、庇護、難民第五章：人權(quán)的國際保護 人權(quán)國際保護理論和內(nèi)容、實施機制；關(guān)于區(qū)域性人權(quán)條約、關(guān)于“集體人權(quán)”第六章：國際法上的領(lǐng)土 國家領(lǐng)土的取得、對國家領(lǐng)土主權(quán)的限制、兩極地區(qū)第七章：海洋法 基線；內(nèi)水、領(lǐng)海、毗連區(qū)；大陸架、專屬

5、經(jīng)濟區(qū)；用于國際航行的海峽、群島水域；公海、國際海底區(qū)域 第八章：空間法 國際航空法；國際航空損害賠償制度、國際民用航空安全的法律保護第九章：國際環(huán)境法 國際環(huán)境法的發(fā)展和基本問題第十章：外交與領(lǐng)事關(guān)系法 外交關(guān)系與領(lǐng)事關(guān)系；使館與領(lǐng)館；外交與領(lǐng)事特權(quán)與豁免第十一章：國際條約法 締約能力；條約的保留、條約的效力第十二章：國際組織法 聯(lián)合國體系、區(qū)域性國際組織第十三章：戰(zhàn)爭法 戰(zhàn)爭與武裝沖突狀態(tài)、國際人道主義法、中立第十四章：國際爭端的解決 和平解決國際爭端的政治方法、法律方法；聯(lián)合國與國際爭端的解決三、學(xué)習該課程的意義與作用四、國際法與國際政治的關(guān)系五、國際法的三大主題： 國際維和與武裝沖突

6、、 發(fā)展與環(huán)境、 民主與人權(quán)六、國際法的三大主旋律： 國際合作、 對話、 改革第一章 國際法導(dǎo)論 本章的教學(xué)目的與要求：通過本章的學(xué)習認識國際法是適用于世界各國的法律，有它的歷史及發(fā)展規(guī)律，是具有鮮明特征的法律；了解什么是國際法，它的調(diào)整對象是什么，國際法和其他鄰近部門法的聯(lián)系與區(qū)別。本章的教學(xué)難點與重點：如何正確理解國際法的性質(zhì)、國際法的效力根據(jù)、國際法和國內(nèi)法的關(guān)系這一章共分為三節(jié)進行組織教學(xué)：第一節(jié) 國際法的概念第二節(jié) 國際法的淵源及歷史第三節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系第一節(jié) 國際法的概念一、國際法名稱的由來及其調(diào)整對象1名稱：羅馬法中的萬民法 1650年英國：蘇支的萬國法 1780年英國：

7、邊沁的國際法2調(diào)整對象：國家、民族解放組織、政府間的國際組織間的關(guān)系；二、國際法的性質(zhì)：不同于國際禮讓、國際道德 關(guān)鍵是國際法是于必要時由外力強制執(zhí)行的國際道德是調(diào)整國家之間相互關(guān)系的倫理性行為規(guī)范，國際禮讓是適用于國家相互關(guān)系的謙讓性行為規(guī)范，包括禮貌規(guī)范、便利規(guī)范和友好規(guī)范。二者都不具有法律上的拘束力。法律是命令，與必要時由外來強制力使其有效，而道德則在良知的范圍內(nèi)運行。（一）法律性：什么是法律？國際法究竟是不是法律的爭議產(chǎn)生的主要原因：第一，無論在通?；?qū)W術(shù)上的用法，法律往往指的是國內(nèi)法，即把法律和國內(nèi)法等同起來，認為只有國內(nèi)法是法律第二，國際法常常遭到粗暴踐踏和公然違反哪里有社會，哪里

8、就有法律奧本海國際法法律的存在有三個主要條件：第一，必須有一個社會；第二，在這個社會必須有一套人類行為的規(guī)則；第三，必須有這個社會的共同同意，認為這些規(guī)則應(yīng)由外力來強制執(zhí)行。1）規(guī)范性，國際條約、國際慣例2）程序性3）強制性，條約必須遵守；法律的強制性體現(xiàn)在法律本身的強制效力（法律內(nèi)在屬性）和法律的強制執(zhí)行（為保證實施法律的外力采取的強制措施）兩個方面；國際法和國內(nèi)法都是法律，都有強制效力，他們只存在實施方式上的差異而并無強弱之分4）在實踐上，國際法的法律效力為國際社會各國所承認國際法，特別是平時國際法，大體上像國內(nèi)法一樣得到遵守；戰(zhàn)時對國際法的違反，但是對國際法的拘束力形式上的確認，并不是沒

9、有意義的。第一，世界各國政府毫無例外地都承認國際法是對國家有拘束力的法律，沒有一個國家政府公然宣布不受國際法的拘束；第二，在國家之間的關(guān)系中，國際法原則、規(guī)則和制度是經(jīng)常被遵守的。在國家之間相互依賴的關(guān)系越來越來廣泛的時候，國際法的遵守更有迫切需要；第三，國際法遭到重大的破壞只是少數(shù)的例外。對于違反行為，違反的國家不僅應(yīng)負有法律上的責任，而且還可能受法律的制裁，即使制裁不是強有力的和令人滿意的。法的客觀存在是一回事，對法的破壞是另一回事。違法不等于無法。國際法是有強制力的，在國家的主權(quán)和利益遭到侵犯、國際法受到破壞時，國家有權(quán)單獨地或與其他國家一起采取相應(yīng)的強制措施，以捍衛(wèi)自己的權(quán)益，使國際法

10、得到實施。第四，雖然國際法規(guī)則從終極意義上要依賴于各國的確信，即確信有一種服從國際法規(guī)則的道德義務(wù)，但這種道德義務(wù)不是國際法存在的必要條件。（二）普遍性國際法律秩序適用于整個由國家組成的國際社會，并在這個意義上具有普遍的性質(zhì)國際法分類：普遍國際法即一般國際法(適用于一切國家的規(guī)則)；特殊國際法即區(qū)域國際法（一些國家或國家集團通過條約和習慣所形成的國際法原則、規(guī)則和制度）普遍國際法不排除特殊國際法的存在，特殊國際法必須以普遍國際法為其存在前提，它的效力必須以普遍國際法為依據(jù)，而且必須參照普遍國際法進行解釋三、法律效力的根據(jù)：1自然法學(xué)派：國際法是自然法，或者是自然法的一部分，或者是自然法對國家之

11、間關(guān)系的適用自然被抽象為人類理性、人類法律意識、人類良知等概念忽視國家實踐，只能為國際法提供道義和倫理說明2實在法學(xué)派：國家的共同意志（各國意志合成為“共同意志”或強調(diào)每個國家的意志是國際法效力的決定因素）導(dǎo)致為強權(quán)所用3國際法效力的根據(jù)應(yīng)在于國家本身，即在于國家的意志 特指各國的意志之間的協(xié)議因為既然國際法主要是國家之間的法律，國家不僅受國際法的拘束，而且同時還是國際法的制定者。國際法既是和平共處的法律也是相互依賴的法律，在法律上國際法效力的根據(jù)是國家意志的協(xié)議，而在法律之外，國家意志的協(xié)議是受國家之間來往關(guān)系的需要所支配的；國家本身的意志以協(xié)議的形式體現(xiàn)；條約的牽制性體現(xiàn)了國際法的效力；四

12、、國際法的法律特征：同國內(nèi)法相比1調(diào)整對象不同、主體不同國際法的主體主要是國家，個人不是國際法的主體；國際法的調(diào)整對象是國家之間的相互關(guān)系2立法上不同條約（通過協(xié)議），國際法是由兩個以上國家通過協(xié)議或認可共同制定的3強制執(zhí)行的方式不同國際法是由各國單獨或集體地采取強制措施來保證其實施的即所謂的自助體制；4法律效力范圍不同國際法及于整個國際社會五、國際法的定義國際法主要是國家之間的法，是以國家之間的關(guān)系為對象的法律。它主要是在各國在相互交往中通過協(xié)議和慣例形成并認可的、反映一定歷史條件下的國際力量對比關(guān)系及與此相應(yīng)的各國統(tǒng)治階級的意志，協(xié)調(diào)各國意志的由國家單獨或集體的強制力保障實施的具有法律約束

13、力的原則、規(guī)則、制度的總體。從國際法的淵源入手，認為國際法的淵源可以說明國際法的性質(zhì)第二節(jié) 國際法的淵源及歷史國際法淵源的含義：法律淵源：法的表現(xiàn)形式 形式淵源：指產(chǎn)生法律上拘束力的普遍適用的規(guī)則的法律程序和方法；法的淵源：歷史淵源 實質(zhì)淵源：提供證明具有法律上拘束力的普遍適用的規(guī)則已經(jīng)存在的證據(jù)。二者關(guān)系：同步或不同步國際法中，二者無區(qū)別，實踐中常設(shè)國際法院和國際法院規(guī)約調(diào)和了二者。含義：國際法規(guī)范的形成方式 ，特別是國際法的原則、規(guī)則、制度第一次出現(xiàn)、確立并獲得法律效力的地方或事實。（主要為歷史淵源）主要淵源：1國際條約：是兩個以上國際法主體規(guī)定相互之間權(quán)利與義務(wù)的書面協(xié)議，是一種正式的法

14、律文書。凡具有掠奪性、侵略性的不平等條約，自始非法無效。惡法非法僅指造法性條約造法性條約：在形式上是多邊條約，其目的和內(nèi)容在確立某一項法律規(guī)則、原則，適用大多數(shù)的國際法主體因為：（1）有些多邊條約最初的締約國數(shù)目雖然不多，但包括了當時有關(guān)的重要國家，可以通過各國行為的實踐形成慣例、而進入一般國際法的范疇（2）有些造法性條約包含的一些規(guī)則本身就已經(jīng)是國際習慣法的一部分，條約的規(guī)定只是宣告的性質(zhì)，因此，那些規(guī)范對非締約國仍然有拘束力（3）一般認為，凡是世界上絕大多數(shù)國家，包括主要的國家在內(nèi)，共同參加的造法性條約，即具有一般國際法的拘束力契約性條約：主要是雙邊條約，只是立約方遵守。如少數(shù)國家簽訂的條

15、約中包含著相同的規(guī)則使這種相同的規(guī)則具有普遍的拘束力，也視為淵源：例如中國和印度在1954年簽訂的關(guān)于中國西藏地方和印度之間的通商和交通協(xié)定倡導(dǎo)和平共處無項原則。二者區(qū)分是相對的，且后者可以向前者轉(zhuǎn)化與國際習慣相比，次要（條約無論如何普遍，總要通過未參加國在實踐上所表示的默示同意而起所謂“立法”的作用）條約只要擴充著或編纂著既存的規(guī)則，都應(yīng)視為國際法的淵源2國際習慣：最古老、原始淵源，出現(xiàn)早于國際條約1）定義：各國在反復(fù)實踐中形成的具有法律拘束力的行為規(guī)范的總和?？陀^要件 （物質(zhì)因素） 主觀要件（心理因素），有法律確信力 二者必須兼?zhèn)淞晳T為不成文法（指不系統(tǒng)）必須尋找證據(jù)來證明，證據(jù)只能在各國

16、實踐中尋找2）確定的途徑：第一，外交文件（國家之間的外交關(guān)系，表現(xiàn)于條約、宣言以及各種外交文書）第二，國際機構(gòu)的決議、判決（國際組織和機構(gòu)的實踐）第三，各國國內(nèi)的立法（國家內(nèi)部行為，表現(xiàn)于國內(nèi)法規(guī)、法院判決等）以上表明國家的實踐，國家的意志，從而構(gòu)成國際習慣法的證據(jù)3）確定國際習慣的條件：第一，有關(guān)的協(xié)定條款必須具有創(chuàng)造規(guī)則的性質(zhì)，即具有造法的性質(zhì)，從而能夠被視為構(gòu)成一項法律規(guī)則的基礎(chǔ)。法律的確信力。第二，在其利益受到特別影響的國家，被包括其中的前提下，國家非常廣泛地有代表性地參加公約（客觀要素）第三，包括其利益深受影響的國家在內(nèi)，國家實踐應(yīng)是廣泛和實際統(tǒng)一的。（雖無參加，但在實踐中采用）其他

17、淵源1一般法律原則：為文明各國所承認的各國法律體系所共有的原則。文明各國指作為國際社會成員的主權(quán)獨立國家；承認指明示承認（國際條約）和默示承認（國際慣例）2確定法律原則的輔助方法：1）國際司法判例：是國際法院的判例、國際仲裁機構(gòu)的重要裁決對國際法的原則、規(guī)則、制度加以認證和確定，此種認證不僅為審理以后案件時所援引，而且在一般國際實踐中也受到尊重。2）權(quán)威國際公法學(xué)家的學(xué)說國際法院規(guī)約第38條：各國權(quán)威最高之國際法學(xué)家的著作。只是提供證據(jù)，用以證明國家的實踐，從而說明一項國際法原則的存在3）國際組織的決議：主要是聯(lián)合國這樣的普遍性政治性國際組織的某些決議聯(lián)合國大會有關(guān)國際法的宣言的決議，在國際法

18、上是有意義的，其決議可以借以確定國際法原則等的存在，可列為“確定法律原則之補助資料”，且應(yīng)說其法律價值在司法判例和公法家學(xué)說之上。四、國際法的歷史1古代國際法 雛形期 體現(xiàn)在古埃及的同盟條約，形成使節(jié)人身不受侵犯概念。古羅馬的萬民法中包括領(lǐng)土、海上航行、戰(zhàn)爭問題；2中古國際法 不發(fā)達 歐洲（羅馬帝國一個），中世紀后期關(guān)于海洋的國際法始形成和領(lǐng)事制度有所發(fā)展；3近代國際法（傳統(tǒng)或古典國際法）產(chǎn)生于歐洲獨立主權(quán)國家的興起是近代國際法產(chǎn)生的主要條件；形成標志：威斯特伐里亞公會（16431648）和威斯特伐里亞和約第一部有完整體系的國際法著作：荷蘭學(xué)者格老秀斯的戰(zhàn)爭與和平法；4現(xiàn)代國際法 第一次世界大

19、戰(zhàn)后形成國際法內(nèi)容的更新與舊規(guī)則的廢除，國際法的法典化，國際法產(chǎn)生了許多分歧，如國際經(jīng)濟法、外層空間法等。5 中國與國際法古代中國是有國際法的，存在春秋戰(zhàn)國時期；秦始皇統(tǒng)一中國后，國際法沒發(fā)展；17世紀中葉開始接觸近代國際法，正式介紹到中國是19世紀中葉我國實踐：遵循國際法、發(fā)展國際法、維護國際法和運用國際法第三節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系一、關(guān)于國際法與國內(nèi)法的關(guān)系的理論是否屬于同一個法律體系分為一元論與二元論一元論主張兩者屬于同一個法律體系，但二者誰優(yōu)先問題又分為：1一元論：國內(nèi)法優(yōu)于國際法國際法的效力來自國內(nèi)法，國際法是國內(nèi)法的一部分；2一元論：國際法優(yōu)于國內(nèi)法國際法在法律等級上優(yōu)于國內(nèi)法，

20、國內(nèi)法的效力是依靠于國際法的，而國際法的效力則是最終依靠于一個最高規(guī)范，即約定必須遵守；3二元論：二者沒有隸屬關(guān)系，處于對等地位二者在本質(zhì)上區(qū)別：1）淵源不同2）所規(guī)定的關(guān)系不同3）法律實質(zhì)不同聯(lián)系：首先在于國家是制定國內(nèi)法的，同時也是參與制定國際法的；其次國家的對外政策和它的統(tǒng)治階級的對外政策密切相關(guān)，法律是為政策服務(wù)的，國家對外政策自然影響它對國際法的態(tài)度和立場。從國際法方面看：1）國際法為只有原則的規(guī)定，就要求國內(nèi)法有具體的規(guī)定；2）國內(nèi)法的規(guī)定不能改變國際法的現(xiàn)有原則、規(guī)定、制度，國際法也不能任意干預(yù)國家在其主權(quán)范圍內(nèi)制定的國內(nèi)法。從國內(nèi)法方面看：1）國際法在國內(nèi)是有法律效力的；2）國

21、際法可視為國內(nèi)法的一部分，國內(nèi)法有其自己的規(guī)定范圍，如超出這種范圍而與國際法相沖突，則國家應(yīng)負違反國際法的責任。二、關(guān)于國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐1國內(nèi)法在國際的適用：1）國內(nèi)法的一些概念為國際法所采納2）一國符合國際法的國內(nèi)法，在國際關(guān)系中通常會受到他方的尊重3）國內(nèi)法可為國際法院或法庭所適用2國際法如何在國內(nèi)發(fā)生效力：1）采納：由國內(nèi)法采納國際法，使其在國內(nèi)法上效力是大多數(shù)國家的實踐。憲法規(guī)定：凡是本國簽署的已生效的條約，經(jīng)本國法律程序批準即可產(chǎn)生國內(nèi)效力，即使與國內(nèi)法相抵觸也適用條約。2）納入或轉(zhuǎn)化：是指國際法的原則、規(guī)則、制度由于國內(nèi)法律行為而納入到國內(nèi)法律體系中，成為國內(nèi)法，或具有國內(nèi)

22、法的效力。特征是國際法規(guī)則必須通過立法行為、條約的頒布或其他憲法程序有意識地予以納入；其前提是國際法在本質(zhì)上是不能在國內(nèi)適用的，因此必須通過主權(quán)意志的機構(gòu)轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。條約只有經(jīng)國內(nèi)立法或立法批準使之變成國內(nèi)法后才取得在國內(nèi)的效力。3中國：1）直接將國際條約的內(nèi)容或國際習慣規(guī)則在國內(nèi)法上加以明確規(guī)定2）對國際法的適用作出原則性的規(guī)定民法通則第142條第2、3款a 凡我國參加的國際條約和我國接受的國際習慣，均可在我國直接適用b 條約與我國國內(nèi)法不一致時，優(yōu)先適用條約，但我國保留的條款除外c在國內(nèi)立法與國際條約都無規(guī)定時，適用國際習慣3）根據(jù)我國參加的國際條約的規(guī)定，及時對國內(nèi)法作出相應(yīng)的補充和修

23、改。我國傾向于采用以采納為主、轉(zhuǎn)化為例外相結(jié)合和條約優(yōu)先的條約適用模式。本章思考題：一、簡述國際法的特征二、簡述國際法的主要淵源三、簡述國際法和國內(nèi)法的關(guān)系四、簡述現(xiàn)代國際法的發(fā)展趨勢 第二章 國際法的基本原則本章的教學(xué)目的與要求：通過本章學(xué)習明確國際法基本原則適用于整個世界，各國依據(jù)國際法基本原則和聯(lián)合國憲章及宗旨進行國際往來和活動受國際法保護。本章的教學(xué)難點與重點：如何正確理解主權(quán)、內(nèi)政、民族自決的概念和正確理解國際法的基本原則以及國際法基本原則與強制法、聯(lián)合國憲章、和平共處五項原則的關(guān)系這一章共分為三節(jié)進行組織教學(xué)：第一節(jié) 國際法的基本原則概說第二節(jié) 國際法基本原則與強制法第三節(jié) 聯(lián)合國

24、憲章、和平共處五項原則與國際法基本原則第一節(jié) 國際法的基本原則概說一、國際法基本原則的概念：指在國際法體系中得到各國公認的具有普遍指導(dǎo)意義并構(gòu)成國際法基礎(chǔ)的原則。二、特征：1它們是各國公認的；2適用于國際法的一切效力范圍的。3構(gòu)成國際法的基礎(chǔ)4它們是具有普遍意義的，是超越國際法個領(lǐng)域的全局性原則三、確立國際法基本原則的國際文件現(xiàn)代國際法的基本原則，是二戰(zhàn)后的國際實踐和一系列的國際文件確定的。1970年10月24日由聯(lián)合國大會通過的關(guān)于各國依聯(lián)合國憲章建立友好關(guān)系及合作之國際法原則之宣言對確立國際法基本原則有決定性作用。四、國際法基本原則的主要內(nèi)容國家主權(quán)平等原則1主權(quán)的概念是國家在國際法上所固

25、有的獨立自主地處理對內(nèi)對外事務(wù)的權(quán)利。主權(quán)表現(xiàn)在：對內(nèi)最高權(quán)（自主權(quán)）和對外獨立權(quán)和防止侵略的自衛(wèi)權(quán)特征：1）固有性2）國家最重要的屬性3）不可分性4）總是與獨立聯(lián)系在一起5）相對性主權(quán)的觀念產(chǎn)生于16世紀國家是有主權(quán)的，但不是絕對的，其行使受到某些合法限制；互相尊重主權(quán)原則本身就包含著在國際社會如何限制和協(xié)調(diào)主權(quán)行使的問題。經(jīng)濟全球化和信息化使國家主權(quán)受到的限制越來越多，但這些限制是解決各國所面臨的共同問題所必要的，是為了更好地維護主權(quán)。國家主權(quán)和管理職能的讓渡與轉(zhuǎn)移是為了更好地鞏固主權(quán)；主權(quán)是客觀存在的，主權(quán)總是受習慣法和條約的限制；2主權(quán)平等原則各國法律地位平等每一個國家均享有充分主權(quán)之

26、固有權(quán)利每一個國家均有義務(wù)尊重其他國家之人格各國之領(lǐng)土完整及政治獨立不得侵犯每一個國家均有權(quán)利自由選擇并發(fā)展其政治、社會、經(jīng)濟及文化制度每一個國家均有責任充分并一秉誠意履行其國際義務(wù)，并與其他國家和平相處禁止使用武力威脅或使用武力原則是國家主權(quán)原則的引申和保障；所禁止的是非法使用武力或戰(zhàn)爭；（三）互不干涉內(nèi)政原則1內(nèi)政的含義與范圍內(nèi)政是指一國主權(quán)范圍內(nèi)的事物；本質(zhì)上屬于國內(nèi)管轄的事項如確定政治和經(jīng)濟體制，立法、社會和文化發(fā)展等；判斷標準是看有關(guān)行為是否在本質(zhì)上屬于國內(nèi)管轄的事件和是否符合公認的國際法；內(nèi)政不僅僅是一個地域的概念；2干涉的含義和形式（四）民族自決原則：指受到外國奴役和殖民統(tǒng)治的被

27、壓迫民族，有自主決定命運，擺脫殖民統(tǒng)治，建立本民族獨立國家的權(quán)利。在非殖民化運動中形成和發(fā)展的；是一項集體人權(quán)；自決權(quán)的主體應(yīng)是一個國家的所有人民或所有民族；自決基本等于獨立,還包含自治的意思； （五）和平解決國際爭端原則（六）誠實履行國際義務(wù)原則第二節(jié) 國際法基本原則與強制法一、關(guān)于強制法：強制法又稱強行法，或稱絕對法，是指必須絕對遵守和執(zhí)行的法律規(guī)范。1969年維也納條約法公約第一次正式使用國際強行法概念：第53條“一般國際法強制規(guī)范指國家之國際社會全體接受并公認為不許損益，且僅有以后具有同等性質(zhì)之一般國際法規(guī)范始得更改之規(guī)范”、“條約在締結(jié)時與一般強制規(guī)范相抵觸者無效”如禁止侵略戰(zhàn)爭；滅

28、種2；種族不歧視原則；違反人道罪和禁止奴隸販賣的規(guī)則，以及海盜、恐怖主義等二、二者關(guān)系：國際法基本原則具有強行法的性質(zhì)，但強行法不等同于國際法基本原則 聯(lián)系：都是所有國家或大多數(shù)國家所承認和接受的，而且她們的法律拘束力都是優(yōu)于其他國際法原則、規(guī)則和制度的，這兩個概念都與國際公共秩序或公共政策或所謂公共利益或國際道德有關(guān)的?！皯?yīng)該從國際法基本原則之中尋找國際強制法”區(qū)別：1強制法見于條約法公約的規(guī)定，使其規(guī)則主要適用于各國間的條約關(guān)系，而國際法基本原則的適用范圍是國家的一切行為，包括國際法個部門。2強制法是由國家實踐和國際法院判例來發(fā)展的，而國際法基本原則則已經(jīng)明確規(guī)定在國際法律文件中，其中包括

29、聯(lián)合國憲章3強制法具體，習慣法性質(zhì)，不成文法，有強制效力；基本原則抽象、成文表現(xiàn)形式。第三節(jié) 聯(lián)合國憲章、和平共處五項原則與國際法基本原則一、聯(lián)合國憲章的七項原則第二次世界大戰(zhàn)后1945年聯(lián)合國憲章的制定是國際法基本原則在國際法律文件上的首次具體表現(xiàn)。集中體現(xiàn)在第2條：1各會員國主權(quán)平等2善意履行國際義務(wù)3和平解決國際爭端4不得使用威脅或武力，禁止對國家的領(lǐng)土完整或政治獨立的破壞5集體協(xié)助6不干涉內(nèi)政原則7民族或人民自決原則是國際法基本原則的核心：因為聯(lián)合國憲章是各國普遍接受的國際文件；在維持國際和平與安全的必要范圍內(nèi)，憲章原則對非會員國也有拘束力；聯(lián)合國憲章的義務(wù)優(yōu)于任何其他國際協(xié)定的義務(wù)；

30、憲章原則具有“淵源”作用二、和平共處五項原則：1內(nèi)容：互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、平等互利、和平共處2 1954年由中國、印度、緬甸三國共同倡導(dǎo)的處理國際關(guān)系準則，首見于1954年4月29日中國和印度簽訂的關(guān)于中國西藏地方和印度之間的通商和交通協(xié)定，同年又被中國和印度、中國和緬甸的兩個聯(lián)合聲明所重申。3是國際法基本原則的組成部分本章思考題：一、簡述國際法的基本原則二、簡述和平共處五項基本原則三、簡述現(xiàn)代國際法下的民族自決原則第三章 國際法的主體本章的教學(xué)目的與要求：通過本章的學(xué)習知道國際法的主體包含什么，法律意義上的國家是什么，國家有哪些基本的權(quán)利和義務(wù)，什么是國際法上的承

31、認、繼承，國家承擔怎樣的國家責任本章的教學(xué)難點與重點：國際法的主體的構(gòu)成要件、國家條約和債務(wù)的繼承、國家責任的構(gòu)成要件、國家行為的正確理解這一章共分為五節(jié)進行組織教學(xué)：第一節(jié) 國際法的主體概述第二節(jié) 國家及其權(quán)利與義務(wù)第三節(jié) 國際法上的承認第四節(jié) 國際法上的繼承第五節(jié) 國際法上的國家責任第一節(jié) 國際法的主體概述一、概念：是指獨立參加國際關(guān)系并直接在國際法上享受權(quán)利和承受義務(wù)，并具有獨立進行國際求償能力者。構(gòu)成要件：1獨立參加國際關(guān)系的能力，特別是國際政治和國際法律關(guān)系。2直接承受國際權(quán)利義務(wù)的能力。3獨立進行國際求償?shù)哪芰驀H程序能力 指在國際權(quán)利遭受侵害或國際法遭到違反時，在國際機構(gòu)有提出

32、申訴的能力。二、范圍：1國家是國際法的主要主體原因：1）國際法的特征決定了國家的基本主體地位。2）國家在國際關(guān)系中的特殊重要性決定了國家的基本主體地位。3）國家的根本屬性決定的。 國家主權(quán)（對內(nèi)最高權(quán)和對外獨立權(quán)）2國際組織的國際法主體資格主指政府間國際組織客觀存在且得到國際條約和其他國際文件的確認。聯(lián)合國憲章第104條、第105條第（一）項、1986年關(guān)于國家和國際組織間或國際組織相互間的維也納條約法公約承認3爭取獨立的民族解放組織的國際法主體資格。法律基礎(chǔ)：民族自決權(quán)三、個人不是國際法主體1外交代表、國家元首、政府首腦享有的外交特權(quán)與豁免是國家授權(quán)的。2除歐盟外，國際人權(quán)機構(gòu)一般只給個人以

33、控訴權(quán)而非訴訟權(quán)。第二節(jié) 國家及其基本權(quán)利與義務(wù)國家的要素：國際法意義上的國家是指定居在一定領(lǐng)土之上并結(jié)合在一個獨立自主的權(quán)利之下的人的集合體。必須具備的四要素：1固定的居民即一定數(shù)量的定居人口，是國家行使權(quán)力的主要對象之一。2確定的領(lǐng)土即一定范圍的居民賴以居住和生存的土地，是國家行使權(quán)力的主要對象和空間。3政府即代表國家對內(nèi)實行有效統(tǒng)治、對外進行交往的政權(quán)組織，是國家行使權(quán)力的機關(guān)。4主權(quán)，是國家固有的，獨立自主地處理其對內(nèi)對外事務(wù)的最高權(quán)力。國家的類型：（依國家結(jié)構(gòu)的組織形式劃分）1單一國：主權(quán)統(tǒng)一、單一的憲法和國籍，中央政府由最高行政、立法、司法機關(guān)組成，統(tǒng)一處理國家內(nèi)部事務(wù)。單一國是國

34、際法主體，并以國家名義參加國際關(guān)系，其各行政區(qū)域不是主權(quán)國家。中國屬于單一制國家2復(fù)合國：指由兩個以上成員單位（州、邦、共和國）組成的聯(lián)合國家或國家聯(lián)合。聯(lián)邦：有聯(lián)邦憲法，并設(shè)聯(lián)邦立法、司法和行政機關(guān)，對聯(lián)邦成員及人民直接行使權(quán)力，并依聯(lián)邦憲法劃分聯(lián)邦和其成員之間的權(quán)限，聯(lián)邦成員各自有自己相對獨立的立法、司法和行政機關(guān)，在管理內(nèi)部事務(wù)上有較大的自主權(quán)。聯(lián)邦是統(tǒng)一的國際法主體，聯(lián)邦成員不是。邦聯(lián)：是由兩個以上主權(quán)國家為特定目的依條約組成的國家聯(lián)合體。邦聯(lián)成員是獨立的主權(quán)國家，是國際法的主體，而邦聯(lián)本身不是。邦聯(lián)成員國公民各有本國國籍，無邦聯(lián)的統(tǒng)一國籍，各成員國有其最高立法、司法和行政機關(guān)。英聯(lián)邦

35、和法蘭西共同體既不是聯(lián)邦也不是邦聯(lián)，而是一種自成體系的國家聯(lián)合體。永久中立國：不同于戰(zhàn)時中立國指在國際公約擔保的情況下自愿約束自己，除非抵抗外來攻擊外，永遠不與他國作戰(zhàn)，不卷入戰(zhàn)爭或從事任何可能使其直接或間接地卷入戰(zhàn)爭的任何行為。必須具備要素：第一，自愿中立化的國家自己要明白地宣布永遠奉行中立，保證平時不參加任何集團，戰(zhàn)時不參與戰(zhàn)爭，也不從事任何使其卷入戰(zhàn)爭的行為。第二，中立國的中立化要得到國際公約的保證，一般由一些強國通過締結(jié)條約保證某國的中立不受侵犯。如瑞士4梵蒂岡在國際法上的地位：作為一個特殊國際人格者的地位不可置疑。1929年2月11日教廷和意大利間簽定了拉忒蘭條約，在該條約中意大利政

36、府承認教廷在國際事務(wù)上的主權(quán)是其本質(zhì)固有的，也符合其傳統(tǒng)及其在國際上的使命要求，梵蒂岡國家在教皇的主權(quán)之下。“教廷條約”國家的基本權(quán)利與義務(wù)來源于國家主權(quán)原則聯(lián)合國國際法委員會于1947年擬訂的國家權(quán)利義務(wù)宣言草案對了解闡述其有參考價值。內(nèi)容：（一）獨立權(quán)國際法與國家主權(quán)并存，國家主權(quán)是相對的，國家的主權(quán)只能是國家對內(nèi)的最高權(quán)與對外的獨立權(quán)。獨立作為國家主權(quán)在國際關(guān)系上的體現(xiàn)，指國家可以按照自己的意志處理本國事務(wù)而不受其他國家或任何外來勢力控制和干涉的權(quán)力。包括一是國家除受國際習慣法或條約的限制外，在領(lǐng)土范圍內(nèi)行使國家權(quán)力，不受任何外來干涉的完全自主性和排他性；二是自由地處理其國際事務(wù)的自主性

37、和排他性；全面獨立：政治、經(jīng)濟、文化、外交相應(yīng)義務(wù)：不侵犯、不侵略、不干涉1不侵犯 聯(lián)合國憲章第2條第四項：不對任何國家的領(lǐng)土完整和政治獨立加以武力威脅或使用武力。2不侵略 聯(lián)合國大會1974年12月14日關(guān)于侵略定義的決議第1條：侵略是指一個國家使用武力侵犯另一個國家的主權(quán)、領(lǐng)土完整或政治獨立，或以本“定義”所宣示的與聯(lián)合國憲章不符的任何其他方式使用武力。第3條列舉了7種侵略行為。3不干涉 干涉是指一個國家或組織通過強迫或?qū)M的方式干預(yù)另一個國家的事務(wù)，以便強迫或阻止該國從事某種行為。直接的、公開的干涉（武裝干涉和施加政治壓力）和間接的、隱蔽的干涉（通過財政、經(jīng)濟援助的方式等）現(xiàn)代國際法禁止

38、任何形式的干涉合法的干涉：1）自衛(wèi)（相稱的、必要的）2）為了保護本國的僑民或國民而為的行為3）為一般利益的集體干涉（聯(lián)合國集體行動）4）支持民族自決的干涉禁止干涉他國內(nèi)政武裝干涉構(gòu)成侵犯嚴重的武裝干涉構(gòu)成侵略（二）平等權(quán) 形式上、實質(zhì)上的平等1國際習慣法上的平等每一個國家只有一個投票權(quán)所投的票在法律上效力同等平等者之間無管轄權(quán)（國家管轄豁免）國家行為說：一個國家不能追究他國所為行為的合法性不能違反國際法的基本原則2法律上平等在國際法上具有平等的法律地位平等地在國際上享有、實現(xiàn)其權(quán)利和義務(wù)在國際法院上享有平等地位在法律面前得到充分尊重3功能上平等國家在參與解決國際問題方面的平等在國際組織中的主權(quán)

39、平等在國際法制定過程中平等自由選擇平等（三）自衛(wèi)權(quán)：國家的自然權(quán)利，主權(quán)國家固有的權(quán)利憲章第51條1 單獨或集體自衛(wèi)2前提是國家受到他國的武力攻擊。包括直接和間接的武力攻擊；3行使是在受到武力攻擊后，安理會采取必要辦法之前；4報告義務(wù)：會員國將采取自衛(wèi)的辦法立即向安理會報告；必要性和相稱性：自衛(wèi)必須是在迫切、壓倒一切的必要，別無其他選擇，也沒有時間作周密考慮的情況下進行的，合法的自衛(wèi)措施必須符合必要性和相稱性的標準。（四）管轄權(quán)：國家對其領(lǐng)土及國民行使主權(quán)的具體體現(xiàn)1屬地管轄（依領(lǐng)土）：對其領(lǐng)土范圍內(nèi)的一切人、物、事享有完全排他管轄權(quán)；國際法的限制：國家不得對享有主權(quán)豁免、外交和領(lǐng)事特權(quán)與豁免

40、的外國人、物行使屬地管轄；屬地管轄權(quán)的延伸：國家對在具有其國籍的船舶和航空器內(nèi)的行為或事件行使管轄主觀適用 始于本國境內(nèi)但最終于他國的罪行行使管轄權(quán)客觀適用 終止于本國但并非從本國開始的罪行擴張：以效果的發(fā)生為依據(jù)；長臂管轄權(quán)（美國的反托拉斯法）例外：保護性管轄（僅適用于影響國家安全和重大利益的嚴重罪行）；國際罪行2屬人管轄權(quán)（依國籍）行使：實際控制原則 一國要對身處國外的本國人執(zhí)行法律，必須等他們或其財產(chǎn)回到或在該國管轄范圍內(nèi)才能進行；3保護性管轄權(quán)：為保護一國及其國民的重大利益而實行的管轄。對外國人在外國的犯罪行使管轄權(quán)時必須在罪犯進入該國境內(nèi)或處在該國領(lǐng)土管轄范圍內(nèi)才可以采取追訴措施4普

41、遍性管轄權(quán)：為維護國際和平與安全和人類共同利益而實行的管轄，行使只限本國領(lǐng)土內(nèi)和屬于本國領(lǐng)土管轄范圍或不屬于任何國家管轄之地。管轄沖突（積極沖突）：同一層次，交叉沖突（屬地管轄權(quán)優(yōu)先）無人管轄（消極沖突）國家主權(quán)豁免簡稱國家豁免，又稱國家管轄豁免，國家及其財產(chǎn)的管轄豁免，泛指一國不受他國的立法、司法及行政管轄，通常僅指不受他國的司法管轄，即除非經(jīng)過一國同意，該國的行為和財產(chǎn)不得在外國法院被訴，其在外國的財產(chǎn)也不得被扣押或強制執(zhí)行?；A(chǔ)：國家主權(quán)平等原則和獨立、尊嚴主體：代表國家或經(jīng)國家授權(quán)從事國家行為的個人或集體；包括管轄豁免和執(zhí)行豁免國家行為分為統(tǒng)治權(quán)行為和管理權(quán)行為，相對豁免主義主張國家豁

42、免原則只適用于前者。不得援引的標準：私行為，管轄權(quán)行為（經(jīng)濟、貿(mào)易、商業(yè)）1991年條款草案列舉了8種放棄：必須是自愿的，明示的或默示的方式作出只放棄司法管轄，對財產(chǎn)執(zhí)行豁免的放棄必須另行明示作出。第三節(jié) 國際法上的承認概述：1承認：廣義指國家對于在其對他國的關(guān)系中產(chǎn)生的任何事實和情勢的一種接受。就國家和政府的承認而言，指一個現(xiàn)存國家對于一個新的國家或一個新的政府的出現(xiàn)以某種形式表示接受的政治和法律行為。2承認的性質(zhì)：一般認為，一旦被承認國或政府、交戰(zhàn)團體和叛亂團體具備了應(yīng)有的要素，承認就是被允許的和符合國際法的，不構(gòu)成干涉行為。承認既是對被承認國存在的事實的一種宣告，也構(gòu)成被承認國與承認國之

43、間進行雙邊外交關(guān)系的前提。3承認的形式：明示承認或默示承認明示承認：通過直接和明白的語言文字表達出承認意思的承認；默示承認：通過與新國家或新政府實際的關(guān)系往來表示承認或不承認的意圖；在對交戰(zhàn)團體承認的情況下，宣布中立或類似的行為就構(gòu)成默示承認。法律上的承認和事實上的承認法律承認指完全的、正式的承認，具有永久性，只要被承認國或政府繼續(xù)存在，承認就一直有效，即使外交關(guān)系中斷，也意味著承認的撤消。事實承認：非正式的、暫時的承認一般先予以事實承認，然后在決定是撤消還是予以法律承認。單獨承認與集體承認集體承認通過公約間接承認，通常為一國參加某些國際組織4承認的效果：承認是建立外交關(guān)系的前提；被承認國作為

44、國際法主體所享有的一切權(quán)利得到承認國的尊重；承認構(gòu)成“禁止反言”對新政府作出法律承認就意味著對舊政府的承認的撤消；承認具有追溯的效果；對國家的承認：事實的一種宣言國家產(chǎn)生的場合：1獨立 民族自決原則2合并 通過協(xié)議3分離 慎重：過急承認或過遲承認4分立對政府的承認新政府的產(chǎn)生：1正常的、依憲法程序進行的政府更迭而產(chǎn)生的新政府；2通過非憲程序奪取政權(quán)有效統(tǒng)治原則是對新政府承認的依據(jù)趨向采取默示承認而非公開宣布的方式對叛亂團體和交戰(zhàn)團體的承認對叛亂團體的承認是第三國為保護本國商務(wù)或僑民利益作出的行為，僅表示承認國對叛亂團體的武裝斗爭保持中立的立場；對交戰(zhàn)團體的承認的主要法律效果是戰(zhàn)爭法規(guī)的適用。不

45、承認原則實質(zhì)是國家對違反國際法所造成的情勢有不予承認的義務(wù)；承認：權(quán)利不承認：義務(wù)不承認情形：1如果承認某新國家或政府就違背了該國承擔的某項具體的國際義務(wù)。2某新國家或政府、其他情勢的出現(xiàn)是由違反一般國際法的行為產(chǎn)生的結(jié)果。不承認的后果：1不承認不影響被拒絕承認的國家或政府在其國內(nèi)法律秩序中的地位；2不承認一個國家的政府，并不影響該政府所屬國作為國際人格者的繼續(xù)存在；3不承認新的情勢意味承認過去的情勢；對中華人民共和國的承認屬于對新政府的承認第四節(jié) 國際法上的繼承概述：國際法上的繼承指國際權(quán)利義務(wù)由于一個國際人格者發(fā)生某些變化而從該國際人格者轉(zhuǎn)向另一個國際人格者的法律關(guān)系上的轉(zhuǎn)移。國家繼承：是

46、指當一國在國際關(guān)系上對其領(lǐng)土范圍內(nèi)所有享有的國際權(quán)利和承擔的國際義務(wù)被另一個國家取代時而產(chǎn)生的一種法律關(guān)系的轉(zhuǎn)移。1條約的繼承 一般遵守的規(guī)則凡與繼承所涉及領(lǐng)土有關(guān)的非人身條約或處分性條約都應(yīng)該繼承，繼承后的條約適用范圍仍限于條約原來適用的領(lǐng)土范圍，除非繼承國與條約的其他當事國另有協(xié)議。被繼承國以一個國際人格者的資格簽訂的純屬政治性的條約，即人身條約都不屬于繼承的范圍。如果從條約可知或另經(jīng)確定，條約對繼承國或?qū)^承國全部領(lǐng)土的適用不符合條約的目的和宗旨或根本改變實施條約的條件，可以作為例外。2國家財產(chǎn)的繼承：國家財產(chǎn)是指按照國家國內(nèi)法規(guī)定為該國所擁有的財產(chǎn)、權(quán)利和利益。部分領(lǐng)土轉(zhuǎn)移：協(xié)議不動產(chǎn)

47、隨領(lǐng)土轉(zhuǎn)移原則，動產(chǎn)領(lǐng)土實際生存原則合并：全屬繼承國分離或分裂：協(xié)議不動產(chǎn)隨領(lǐng)土轉(zhuǎn)移原則，動產(chǎn)領(lǐng)土實際生存原則其他國家財產(chǎn)按公平比例轉(zhuǎn)屬繼承國3國家債務(wù)的繼承：國家債務(wù)指被繼承國對另一國家，某一國際組織或其他國際法主體所負的財政義務(wù)。實踐中，可具體化為國債和地方化債務(wù)。前者指以國家名義負擔且用于整個國家的債務(wù)，后者指雖以國家名義負擔，但僅用于該國某一部分領(lǐng)土的債務(wù)。國家對外國法人和私人所負的債務(wù)及地方債務(wù)（國家內(nèi)部的地方當局對其他國家所負的債務(wù)）不在國家繼承范圍中。惡債不繼承惡債：從債務(wù)性質(zhì)上是由于違反國際法基本原則而承擔的債務(wù)。4國家檔案的繼承國家檔案具有不可分割性，但可復(fù)制；政府繼承發(fā)生條

48、件：新政府以非憲程序取得政權(quán)并選擇與前政府完全不同的社會制度；1條約的繼承根據(jù)條約的內(nèi)容和性質(zhì)，對各項條約逐一審查，然后再作出具體決定；2國家財產(chǎn)的繼承舊政府的國家財產(chǎn)都應(yīng)轉(zhuǎn)屬新政府3債務(wù)的繼承惡債不繼承合法債務(wù)協(xié)商解決國際組織的繼承主要是職能方面的繼承依照特別協(xié)定或決議解決的我國的繼承政府繼承第五節(jié) 國際法上的國家責任國際責任分為國際組織的責任和國家責任一、概念：指國家對其國際不法行為所應(yīng)承擔的國際法律責任。國家責任制度作用：1糾正國家不法行為2確立正確的行為規(guī)范，維護正常的國際法律秩序3使受害國的利益得到合理賠償二、國家責任的構(gòu)成要件：產(chǎn)生國家責任必須具備的基本條件：客觀條件：該行為違背了

49、該國所承擔的國際義務(wù)；主觀條件：該行為可歸因于國家。即可視為“國家的行為”國際法上的不法行為：當一國行為違反該國所承擔的國際義務(wù)時，構(gòu)成國際不法行為，包括行為、不行為國家只能對以國家或政府名義所從事的，由國家正式授權(quán)并控制的行為對外承擔法律責任。三、國家責任的免除：1同意：一國合法政府以有效方式表示同意，且不得違反國際法基本原則所確立的義務(wù)。 明示2對抗措施與自衛(wèi)行為非武力的 武力反擊這些措施行為是國際法所允許的合法行為，且必須有針對性和適度；3不可抗力和偶然事故必須是不可預(yù)見的外界因素，且這種外界因素使履行義務(wù)成為事實上的不可能；4危難與緊急狀態(tài)個人行為 國家行為不得援引緊急狀態(tài)規(guī)則：有關(guān)的

50、國際義務(wù)是國際法強行規(guī)則規(guī)定有關(guān)義務(wù)的條約明確或間接地規(guī)定締約方不得援引該條作為不履行條約義務(wù)的理由。緊急狀態(tài)是由當事國本身的行為造成的。四、國家責任的形式：1限制主權(quán)2賠償：充分的賠償3恢復(fù)原狀4道歉正式的外交上的聲明象征性的賠款5終止不法行為：絕對的、無條件的6國際求償用盡當?shù)厮痉ň葷▏H習慣法原則）：只有在當?shù)厮痉ㄉ暇葷猛曛蟛拍苡烧雒娓深A(yù)，是一種權(quán)利。 包括實體法與程序法五、國家責任制度產(chǎn)生的新問題1國際刑事責任問題國際罪行2國際法不加禁止行為產(chǎn)生的損害所引起的國際賠償責任絕對的國家責任制度雙重責任制度營運人的賠償責任制度本章思考題：一、簡述國際法主體的概念及條件二、簡述國家的

51、基本權(quán)利和義務(wù)三、簡述國際法上承認的性質(zhì)四、簡述國家對條約的繼承五、簡述國際不當行為責任的構(gòu)成要素六、簡述國際法律責任的免除七、簡述國際損害責任的特點 第四章 國際法上的居民本章的教學(xué)目的與要求：通過本章的學(xué)習了解國籍的相關(guān)問題如果國籍的取得、喪失、沖突解決等；外國人在內(nèi)國所享有的待遇原則；刑事犯罪的引渡和政治犯的庇護問題；了解一下難民問題本章的教學(xué)難點與重點：我國的國籍立法及原則；最惠國待遇與普惠制；引渡的原則；庇護中政治犯的衡量標準；難民的定義這一章共分為四節(jié)進行組織教學(xué)：第一節(jié) 國籍問題第二節(jié) 外國人的法律地位第三節(jié) 引渡和庇護第四節(jié) 難 民第一節(jié) 國籍問題一、國籍和國籍法1國籍是指一個

52、人屬于某一個國家的國民或公民的法律資格。居民：以居住地為標準國民：以國籍為標準公民：美國（在美國出生）人民（我國）：政治傾向2國籍的法律意義：國家區(qū)分本國人和外國人的法律根據(jù)國籍確立了個人與其國籍國之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系國家在國際法上對個人享有和行使管轄權(quán)以及實施外交保護的法律根據(jù)3國籍法：關(guān)于居民的法律地位的確定，屬于國家權(quán)力范圍內(nèi)的事情，是國內(nèi)法規(guī)定的內(nèi)容；主要體現(xiàn)為國籍法：是國家自己制定或認可的有關(guān)本國國民或公民資格的取得、喪失或變更方面的法律。二、國籍的取得和喪失1取得：1）因出生取得國籍（原始國籍）血統(tǒng)主義原則：以出生者父母的國籍來確定出生者本人國籍分為： 雙系血統(tǒng)主義原則：父母單系血統(tǒng)

53、主義原則：父親 第二，出生地主義原則：以出生地為根據(jù)來確定出生者本人國籍例外：本國境內(nèi)享有外交特權(quán)與豁免的外國人在本國境內(nèi)所生子女原始國籍的認定。第三，混合原則：兼采二者2）因加入取得國籍（歸化，繼有國籍）自愿取得國籍自愿申請入籍：必須經(jīng)有關(guān)國家主管當局的審批選擇入籍法定取得國籍第一，親屬法上的入籍：因涉外婚姻、收養(yǎng)、認領(lǐng)入籍因國家領(lǐng)土變更而入籍國籍的恢復(fù)2喪失：自愿喪失國籍（替代）自愿申請退籍自愿選擇別國國籍非自愿喪失國籍（剝奪）三、國籍沖突的產(chǎn)生和解決（一）積極的國籍沖突 管轄權(quán)沖突 產(chǎn)生屬人管轄權(quán)1國內(nèi)立法措施2國際公約、雙邊條約（二）消極的國籍沖突 無國籍人1國內(nèi)立法措施2國際立法措施

54、四、中國國籍立法與實踐：1以雙系血統(tǒng)主義為主兼采出生地主義的混合原則。如父母雙方或一方為中國公民，本人出生在中國的，具有中國國籍。2一人一籍原則即不承認雙重國籍原則。如父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國的，具有中國國籍。但父母雙方或一方為中國公民并定居在國外，本人出生時即具有外國國籍的，不具有中國國籍。3減少和消除無國籍狀態(tài)原則。如父母無國籍或國籍不明，定居在中國，本人出生在中國的，具有中國國籍。4平等原則，各族人民平等地具有中國國籍和男女國籍平等；5反對強迫入籍原則， 自愿申請和審批相結(jié)合的原則。第二節(jié) 外國人的法律地位一、外國人：一般是指處在一個國家境內(nèi)但不具有該國國籍的人。國籍 區(qū)

55、分本國人和外國人的根本標志 自然人 外國國籍人 單一國籍外國人 無國籍人 多國籍 法人我國國籍法規(guī)定一切不具有中國國籍的外國人有：定居在中國并保留外國國籍的人；居留在中國境內(nèi)的無國籍人；定居在外國的中國公民在當?shù)貒哂型鈬鴩淖优?；定居在外國并加入或取得外國國籍的人。二?外國人待遇標準（一）國民待遇或平等待遇1含義：內(nèi)外平等（并非是內(nèi)外人在民事實體權(quán)利上的完全同等，而是在法律意義上大致是平等的）2適用對象：只能是在內(nèi)國境內(nèi)的外國自然人、法人。3特點：1實行一般都依互惠原則。互惠本身并非權(quán)利，而是一項國際法原則。1）條約上相互主義：外國人要享有國民待遇，必須以該外國人所屬國和內(nèi)國締結(jié)或

56、共同參加的國際條約為依據(jù)。2）法律上相互主義：只要外國在法律上允許內(nèi)國人享有和該外國的國民相同的民事法律地位，內(nèi)國就對等對待。3）除非在法律中規(guī)定在某種特定的民事關(guān)系領(lǐng)域中，有明示不適用互惠原則的例外2授予一般都有特定范圍。（二）最惠國待遇或MFN： 1含義：追求外外平等 指一個締約國根據(jù)條約的規(guī)定給予對方締約國的自然人或法人的待遇，不低于該締約國已經(jīng)給予或?qū)⒁o予任何第三國的自然人或法人的待遇。三方：施惠國（授予國），給予最惠國待遇的國家；受惠國，接受最惠國待遇的國家；最惠國，第三國最惠國條款，應(yīng)以國家間締結(jié)的條約為依據(jù)。2特點：僅以雙邊條約或多邊條約的形式加以規(guī)定，而國民待遇則同時可以國內(nèi)

57、立法和國際條約兩種形式加以規(guī)定。依條約約定的適用范圍，一般限于國際民商事交往領(lǐng)域中的人和事，主要適用于投資、貿(mào)易、貨物運輸?shù)壬淌玛P(guān)系的人和事方面，而國民待遇適用側(cè)重在一般物權(quán)、侵權(quán)、婚姻家庭、財產(chǎn)繼承等民事關(guān)系的人和事方面。受惠國自動取得最惠國待遇，而國民待遇施惠方一般僅限于兩國之間，并需在法律或條約中加以明確規(guī)定。外外平等；內(nèi)外平等。3種類：依不同的標準分方法：互惠與非互惠的最惠國待遇，是否對等。范圍：有限制的與無限制的最惠國待遇，是一定范圍內(nèi)還是全部給予。條件：無補償條件與附補償條件的最惠國待遇，歐洲條款與美國條款。目前世界各國最常采用的最惠國待遇形式是互惠的、無補償條件的、有限制的最惠國

58、待遇。4適用例外：一國給予鄰國及其法人、自然人的特別優(yōu)惠。邊境或某地區(qū)貿(mào)易和運輸方面的優(yōu)惠。經(jīng)濟集團內(nèi)部貿(mào)易和關(guān)稅的優(yōu)惠；國際協(xié)議中特殊規(guī)定的優(yōu)惠；（三）優(yōu)惠待遇1含義：是指一個國家在某些方面給予外國自然人或法人以特殊的權(quán)利或優(yōu)待。 2國內(nèi)立法國際條約：在國際條約中作出規(guī)定，如1978年中泰貿(mào)易協(xié)定3優(yōu)惠待遇不同于國民待遇有關(guān)外國人享有優(yōu)惠不僅第三國人不享有，甚至內(nèi)國人也不享有。4優(yōu)惠待遇不同于最惠國待遇優(yōu)惠待遇是最惠國待遇發(fā)生效果的事實根據(jù)。（四）、普遍優(yōu)惠待遇或普惠制 GSP 追求事實上的、實質(zhì)上公平1含義：是指發(fā)達國家對原產(chǎn)于發(fā)展中國家和地區(qū)的制成品、半制成品單方面給予減免進口關(guān)稅的優(yōu)惠

59、的制度。2特點：1）只適用于發(fā)達國家和發(fā)展中國家之間的關(guān)系；2）是一種非歧視性的待遇，針對所有發(fā)展中國家（普遍）3）是一種非互惠的待遇；3發(fā)達國家對普惠制實行的主要限制：對受惠國和地區(qū)的范圍加以限制；發(fā)展中國家對受惠商品的范圍加以限制；原產(chǎn)于發(fā)展中國家的制成品、半制成品對減免關(guān)稅的幅度加以限制嚴格實行原產(chǎn)國規(guī)則和直接運輸規(guī)則；生產(chǎn)、加工等生產(chǎn)過程完全在發(fā)展中國家完成，從發(fā)展中國家直接運往發(fā)達國家。（五）、不歧視待遇或非歧視待遇或無差別待遇1歧視待遇：指內(nèi)國把對其他大多數(shù)國家的自然人和法人都不適用的限制專門施加于某一特定外國的自然人和法人，使其地位不僅低于內(nèi)國人且低于其他大多數(shù)國家的自然人和法人

60、。2同等對待：主權(quán)平等；公民、法人民事地位平等3非歧視待遇是通過國民待遇與最惠國待遇條款來實現(xiàn)的，前者起消極的預(yù)防作用，后者起積極的直接防止作用。三、外國人在中國的法律地位我國一直堅持在規(guī)定的民商事和訴訟程序范圍內(nèi)，授予外國人以國民待遇，體現(xiàn)在：人身受保護權(quán)、親權(quán)、繼承權(quán)、經(jīng)營和開采權(quán)、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、勞動權(quán)、訴訟權(quán)八大方面。1互惠對等的國民待遇原則2符合國際慣例的差別待遇原則3遵守和履行國際條約義務(wù)原則四、外交保護外交保護為一國對其國民在國外的合法權(quán)益遭到所在國違反國際法的行為的侵害而得不到救濟時所實行的保護。依據(jù)是國家的屬人管轄權(quán)是國家的權(quán)利；形式條件：1被保護的外國人必須具有保護國