論婚姻無效制度

1、PAGE PAGE 23目錄TOC o 1-3 h u HYPERLINK l _Toc19429 一、無效婚姻概述 PAGEREF _Toc19429 3 HYPERLINK l _Toc1457 （一）無效婚姻的概念 PAGEREF _Toc1457 3 HYPERLINK l _Toc22854 （二）無效婚姻的產(chǎn)生與發(fā)展 PAGEREF _Toc22854 3 HYPERLINK l _Toc14885 二、確立無效婚姻制度之意義 PAGEREF _Toc14885 5 HYPERLINK l _Toc18558 （一）維護(hù)了婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性 PAGEREF _Toc18558

2、6 HYPERLINK l _Toc24293 （二）有利于加強(qiáng)法律對結(jié)婚行為的調(diào)整作用 PAGEREF _Toc24293 6 HYPERLINK l _Toc18701 （三）有利于化解婚姻糾紛，保障公民合法的權(quán)益 PAGEREF _Toc18701 7 HYPERLINK l _Toc28012 三、無效婚姻的原因 PAGEREF _Toc28012 8 HYPERLINK l _Toc22269 （一）重婚導(dǎo)致的無效婚姻 PAGEREF _Toc22269 8 HYPERLINK l _Toc22703 （二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系 PAGEREF _Toc22703 9 HYPERLI

3、NK l _Toc4375 （三）早婚導(dǎo)致的無效婚姻 PAGEREF _Toc4375 9 HYPERLINK l _Toc1367 （四）婚前患有醫(yī)學(xué)上禁止結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈 PAGEREF _Toc1367 10 HYPERLINK l _Toc3674 四、我國無效婚姻制度的不足 PAGEREF _Toc3674 10 HYPERLINK l _Toc18298 （一）無效婚姻制度立法精神的不足 PAGEREF _Toc18298 11 HYPERLINK l _Toc20305 （二）引起婚姻無效法定事由的不足 PAGEREF _Toc20305 12 HYPERLINK l _

4、Toc20245 （三）缺乏結(jié)婚形式要件的婚姻 PAGEREF _Toc20245 12 HYPERLINK l _Toc14109 （四）關(guān)于同性戀婚姻效力方面的立法欠缺 PAGEREF _Toc14109 13 HYPERLINK l _Toc378 （五）關(guān)于婚姻無效案件實(shí)行一審終審制的問題 PAGEREF _Toc378 13 HYPERLINK l _Toc12722 五、完善無效婚姻制度之我見 PAGEREF _Toc12722 13 HYPERLINK l _Toc28431 （一）確立無效婚姻制度制裁與救濟(jì)并重的立法理念 PAGEREF _Toc28431 14 HYPERLI

5、NK l _Toc6426 （二）對導(dǎo)致婚姻無效和可撤銷的情形做相應(yīng)的調(diào)整 PAGEREF _Toc6426 14 HYPERLINK l _Toc20489 （三）明確禁止結(jié)婚親屬范圍和關(guān)于對患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病而婚后尚未治愈的思考建議 PAGEREF _Toc20489 15 HYPERLINK l _Toc14780 （四）宜把同性結(jié)婚也明確的列入無效婚姻 PAGEREF _Toc14780 17 HYPERLINK l _Toc2064 （五）應(yīng)當(dāng)設(shè)立無效婚姻的救濟(jì)制度 PAGEREF _Toc2064 17 HYPERLINK l _Toc5629 總 結(jié) PAGEREF

6、_Toc5629 19 HYPERLINK l _Toc28652 參考文獻(xiàn)： PAGEREF _Toc28652 21摘要 無效婚姻制度是當(dāng)今大多數(shù)國家的婚姻立法都設(shè)立的一項(xiàng)制度。在婚姻法中設(shè)置無效婚姻和可撤銷的婚姻，無疑是正確的，也是我國婚姻法在立法理論上的具大進(jìn)步。可以預(yù)見我國婚姻法由于正確地設(shè)置了無效婚姻和可撤銷的婚姻，必將使眾多的不規(guī)范的結(jié)婚行為得到制約，而有利于婚姻法規(guī)和計(jì)劃生育政策的正確貫徹執(zhí)行。我國于2001年通過婚姻法修正案增設(shè)了這一制度，但仍有很多地方需要完善。文章試就婚姻無效制度的 HYPERLINK /Law/ 法律意義、婚姻無效的構(gòu)成、宣告婚姻無效的程序以及婚姻無效的

7、法律后果等方面對我國的婚姻無效制度作了一個比較系統(tǒng)的研究，提出了自己的一些相關(guān)完善建議。關(guān)鍵詞：婚姻；無效婚姻；婚姻無效論婚姻無效制度 無效婚姻因欠缺婚姻成立要件而不具有法律效力，因而自始不具備婚姻的法律要件。無效婚姻是相對于有效婚姻而言的，它不是婚姻的一種類型，屬于婚姻成立方面的問題，是對婚姻成立與否的法律價值的評價。無效婚姻一詞，在婚姻法上，是一個具有特定內(nèi)涵的概念。無效婚姻制度對于規(guī)范婚姻制度具有重要意義。一、無效婚姻概述（一）無效婚姻的概念無效婚姻一般是指欠缺婚姻有效要件的違法結(jié)合，不具有婚姻的法律效力。 曹詩權(quán)主編. 婚姻家庭繼承法學(xué)M.北京： HYPERLINK /china/ 中

8、國法制出版社，1995: 12對于無效婚姻的概念在法學(xué)界有著廣義和狹義兩種理解。廣義的無效婚姻除了包括無效婚姻外還包括可撤銷的婚姻，可撤銷的婚姻，既區(qū)別于完全有效的婚姻，也區(qū)別于絕對有效的婚姻，在性質(zhì)上屬于效力不完全的婚姻 陳葦. 關(guān)于建立我國婚姻無效制度的思考J. 法律科學(xué)， 1996，（4）: 91.。狹義的無效婚姻則是指因欠缺婚姻的成立要件，在法律上確定的當(dāng)然完全不發(fā)生法律效力的婚姻，也稱為絕對無效的婚姻，其效力是自始無效的。而本文是在俠義的無效婚姻的基礎(chǔ)上進(jìn)行深入分析的。（二）無效婚姻的產(chǎn)生與發(fā)展1國外概況婚姻是男女雙方以自愿為基礎(chǔ),以共同生活為目的的合法的兩性結(jié)合形式。男女結(jié)婚必須符

9、合法定的條件與程序,婚姻才具有法律效力，基于這些原因，各國的法律都把婚姻制度作為一項(xiàng)重要的法律制度加以規(guī)定。為了保障合法婚姻當(dāng)事人的權(quán)利和利益，更好的維護(hù)社會安定，法律規(guī)定了婚姻要想合法的成立，必須要有形式要件和實(shí)質(zhì)要件，只有符合法律規(guī)定的婚姻才是真正有效的，無論是國內(nèi)還是國外，不符合法律規(guī)定的婚姻的現(xiàn)象都或多或少的客觀存在，即無效婚姻。因此，無效婚姻制度是婚姻法及其重要的組成部分，現(xiàn)代絕大多數(shù)國家也都規(guī)定了無效婚姻制度。德國的無效婚姻制度設(shè)立已經(jīng)一百多年，1896年的德國民法首次采用了無效婚姻制度和可撤銷婚姻制度，很多國家效仿，但根據(jù)各國國情和傳統(tǒng)的不同決定了無效婚姻制度有所差別。另外，德國

10、的德國的民法典中只規(guī)定了可撤銷婚姻未規(guī)定無效婚姻。承襲羅馬法學(xué)說的法國民法典，進(jìn)一步完善了婚姻無效制度，根據(jù)法律要件的不同將無效婚姻分為絕對無效婚姻和相對無效婚姻。在無效婚姻或可撤銷婚姻的法律后果，德國民法典側(cè)重于保護(hù)無過錯方的利益。法國的無效婚姻制度中，宣告無效的婚姻，如雙方是善意的，對夫妻雙方都發(fā)生法律效力，即如果有一份是善意的，那么該婚姻只對善意的這份產(chǎn)生婚姻法律效果，也就是對善意的一方準(zhǔn)用準(zhǔn)定婚姻制度。2國內(nèi)概況縱觀世界，無效婚姻制度的歷史追溯到漢莫拉比法典和古羅馬市民法。在中國古代立法中，“諸法合體，民刑不分”再加上中國法律具有的封閉性，導(dǎo)致沒有明確無效婚姻制度也是很正常的。 清朝末

11、年，中國立法上才正式設(shè)立了無效婚姻制度。1在古代，中國在調(diào)整婚姻立法規(guī)范體系中，沒有明確婚姻無效制度，僅規(guī)定了結(jié)婚的必備條件和婚姻締結(jié)的原則。比如：婚姻成立要遵守“六禮”，否則婚姻無效；還有同姓不婚等基本原則。2 清末民初的“變法”催生了大清民律草案與民國民律草案，這兩部草案吸取了西方的法律制度，首次設(shè)立了無效婚姻制度。在草案中，采用了無效婚姻和可撤銷婚姻制度，在司法界普遍認(rèn)為該草案效仿日本民法采用法律婚主義，不承認(rèn)事實(shí)婚姻。3.新中國成立之后無效婚姻制度的立法較發(fā)達(dá)國家而言比較落后。正如上一章所提及的1950年的婚姻法雖未對無效婚姻的規(guī)定，但確定了一夫一妻制以及結(jié)婚的必備條件。4新婚姻法無效

12、婚姻制度采用雙軌制的立法理念?；橐龇樗椒?，關(guān)系到自然人身份生活關(guān)系，是民法的重要組成部分。因此婚姻法的價值取向與民法一致，作為保障法，無效婚姻制度是婚姻法中重要的組成部分。采用雙軌制，減少法律對社會危害性不大的婚姻的干預(yù)，體現(xiàn)了法律對于一些身份事實(shí)的尊重；嚴(yán)厲制裁社會危害性嚴(yán)重的婚姻維護(hù)社會公益和秩序，因此，采納無效婚姻雙軌制體現(xiàn)了救濟(jì)與制裁并重的立法理念。二、確立無效婚姻制度之意義新中國成立以來，雖前后兩部婚姻法對婚姻成立的必備條件、禁止條件和形式要求做了明確的規(guī)定，但是對于違法婚姻上面一直是立法上的空白。從而造成了無法可依，縱容違法婚姻的滋生。針對這一盲點(diǎn)，新婚姻法在無效婚姻的類型、可撤

13、銷婚姻和無效、被撤銷婚姻的后果三個層次作出了規(guī)定，初步構(gòu)建中國婚姻立法上的無效婚姻制度。新婚姻法的這一創(chuàng)設(shè)和補(bǔ)充折射出以下重要?dú)v史意義：（一）維護(hù)了婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性無效婚姻的事由本質(zhì)上是對婚姻成立要件的反向重申，因此在具體適用無效婚姻的同時也是對合法婚姻成立的進(jìn)一步理解。過去，由于我國婚姻法沒有婚姻無效制度，對違法婚姻的處理缺乏法律依據(jù)，人民法院一般是將本應(yīng)宣布無效的婚姻按離婚處理，這樣導(dǎo)致違法婚姻解除的后果與合法婚姻解除的后果完全相同。而在當(dāng)今的婚姻法中明確了無效婚姻的事由，從而表明了立法對于違法婚姻的處理態(tài)度，這種嚴(yán)肅的處理方式進(jìn)一步“把合法婚姻與違法婚姻嚴(yán)格區(qū)別開來，有利于保護(hù)合法

14、婚姻，預(yù)防和減少違法婚姻?！蓖瑫r，婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚必備條件和禁止條件均是強(qiáng)制性規(guī)范，是當(dāng)事人必須遵守的條款，對于不依法締結(jié)婚姻者欠缺法定條件的違法結(jié)合，確定婚姻無效或撤銷，是維護(hù)婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性的必然要求。 （二）有利于加強(qiáng)法律對結(jié)婚行為的調(diào)整作用之所以將無效婚姻的事由在婚姻法中予以規(guī)定，其主要目的是為了指導(dǎo)司法實(shí)踐。無效婚姻的事由是違背婚姻法律制度的最嚴(yán)重的違法行為之一，如果沒有給予明示的立法指引，會給執(zhí)法工作有法可依造成較大的困難。主要是因?yàn)榻Y(jié)婚是個要式法律行為，不僅要符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，而且還要履行結(jié)婚的法定程序，缺少實(shí)質(zhì)要件、形式要件其中任何一條，都會導(dǎo)致婚姻的不成立，使所締結(jié)

15、的婚姻是違法婚姻，得不到法律的承認(rèn)。當(dāng)事人會因此而受到傷害，過錯方或違法方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如今我國增設(shè)了無效婚姻制度和可撤銷婚姻制度，在立法上給不符合結(jié)婚要件的違法婚姻一個明確的特定概念，在效力上給予明確的否定。盡管在具體事由的表述上，目前還無法做到細(xì)致化、具體化，但是仍然給執(zhí)法工作提供了難得的目標(biāo)。這對于堅(jiān)持婚姻條件和結(jié)婚程序，保障婚姻的合法成立，全面防治違法婚姻的產(chǎn)生將十分有利。而且這樣既不違反上位法（）的精神，又能因地制宜，有針對性地打擊違法結(jié)婚行為。（三）有利于化解婚姻糾紛，保障公民合法的權(quán)益從我國目前婚姻糾紛案件的具體情況來看，由無效婚姻引起的婚姻糾紛占據(jù)了一定的比重。由于無效

16、婚姻大多是一些違法的婚姻，因而，當(dāng)事人的婚姻處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)，尤其是在廣大農(nóng)村地區(qū)，因違法結(jié)合形成的事實(shí)婚姻在發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人的婚姻權(quán)益很難得到有效的保障?，F(xiàn)在，在農(nóng)村地區(qū)，受傳統(tǒng)婚姻思想的影響，未達(dá)結(jié)婚年齡的男女雙方在其父母的操辦下快速結(jié)婚，而結(jié)婚之后由于其心智沒有達(dá)到承擔(dān)起妻子或者丈夫責(zé)任的程度，很容易產(chǎn)生婚姻糾紛，其本來所追求的夫妻生活目標(biāo)很難實(shí)現(xiàn)?；橐龇ù_立無效婚姻制度，明確劃清婚姻合法性和違法性及其法律后果的界限。為懲治違法婚姻以及過錯當(dāng)事人提供了明確的法律依據(jù)，具有重大現(xiàn)實(shí)意義。另外，在有效打擊違法婚姻的同時，也是在使得違法行為得以糾正，從整體上保護(hù)婚姻雙方當(dāng)事人的生活質(zhì)量。

17、除此之外，無效婚姻制度作為婚姻制度的有機(jī)組成部分，在法律上充分完善婚姻制度，保障婚姻法制建設(shè)的發(fā)展，也是我國走向法治化的重要步伐之一。并且建立無效婚姻制度，維護(hù)婚姻法的尊嚴(yán)。提高婚姻質(zhì)量和社會和諧發(fā)展。三、無效婚姻的原因“無效婚姻與可撤銷婚姻均是違反婚姻成立要件的違法婚姻，不具有法律效力?！?1999年中華人民共和國婚姻家庭法（法學(xué)專家建議稿）載于秉肇星主編的民商法論叢，第14卷.法律出版社，2004年4月版，第775-776頁.無效婚姻的法定事由，我國婚姻法第十條規(guī)定，“有下列其中之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）具有親屬關(guān)系的禁止結(jié)婚的；（三）醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的是婚前就患有疾病，婚

18、后也未能治愈的；（四）未達(dá)法律規(guī)定婚齡的?！钡谑粭l規(guī)定，“因?yàn)槭艿矫{迫而結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻”。不論是受到婚姻當(dāng)事人的脅迫,還是受第三人的脅迫,只要受脅迫方認(rèn)為結(jié)婚是非自愿的,是受到強(qiáng)制的,就可以請求有關(guān)機(jī)關(guān)撤銷該婚姻。其具體內(nèi)容如下：（一）重婚導(dǎo)致的無效婚姻重婚是有配偶者又與他人結(jié)婚的違法行為，即一個人同時存在兩個或兩個以上的婚姻關(guān)系。有配偶者又與他人結(jié)婚包括兩種形式：（1）是有配偶者又與他人登記結(jié)婚，稱法律上的重婚；（2）雖未經(jīng)結(jié)婚登記，但又與他人以夫妻關(guān)系同居生活，稱事實(shí)上的重婚。無論是法律上的重婚還是事實(shí)上的重婚，都是對我國婚姻法一夫一妻的基

19、本原則的違背，都是無效的婚姻。（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系主要包括以下幾個方面：第一，直系血親和三代以內(nèi)旁系血親?，F(xiàn)代法規(guī)定禁止結(jié)婚的理由，主要是出于遺傳學(xué)、優(yōu)生學(xué)考慮，另一方面是基于倫理道德上的要求?！霸诠糯鷰缀跞棵褡?，皆有相當(dāng)廣的親屬間結(jié)婚之禁忌。第二，直系姻親和旁系姻親?；橐龇ㄖ毕狄鲇H如公公與兒媳之間以及沒有形成撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母與繼子女之間的結(jié)婚問題也未作出明確規(guī)定。對于直系姻親之間是否準(zhǔn)予結(jié)婚，有不同看法。通說認(rèn)為，直系姻親雖無直系血親的法律地位，法律沒有明文規(guī)定禁止，但從傳統(tǒng)的倫理道德和民間的習(xí)慣以及家庭和睦的角度出發(fā)，他們之間應(yīng)該禁止結(jié)婚，如果結(jié)婚也屬無效婚姻的范圍。第三，擬制血親

20、。擬制血親指本無直接血緣關(guān)系，法律上確認(rèn)其享有與自然血親同等地位的親屬。我國對于擬制的血親之間能否結(jié)婚以及結(jié)婚以后的婚姻效力如何都沒有明確規(guī)定，但這些情況在現(xiàn)實(shí)生活中是存在的，大多數(shù)學(xué)者贊成擬制的直系血親與三代以內(nèi)的旁系血親，如養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間、繼父母與繼子女之間，應(yīng)該禁止結(jié)婚。（三）早婚導(dǎo)致的無效婚姻在現(xiàn)實(shí)中導(dǎo)致無效婚姻的另一個重要原因便是未達(dá)到法定結(jié)婚年齡的早婚。從現(xiàn)行婚姻法的規(guī)定看，這種早婚應(yīng)屬于無效婚姻毋容置疑。我國婚姻法第六條規(guī)定了法定婚齡，結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲，并將違反這一規(guī)定而締結(jié)的婚姻列為無效婚姻的第四種類型。（四）婚前患有醫(yī)學(xué)上禁止結(jié)婚的疾病，

21、婚后尚未治愈將這種“患有禁止結(jié)婚的疾病”定為無效婚姻的原因在于男女結(jié)婚后組成家庭，彼此是共同生活的伴侶，并共同承擔(dān)生育子女的義務(wù)，而患有特定疾病的人結(jié)婚，容易將所患的疾病傳染或遺傳給下一代或互相傳染，嚴(yán)重危及下一代的健康及整個民族的素質(zhì)。由此可見，我國婚姻法在婚姻無效制度上的基本構(gòu)成。我國是采納了比對各種違法婚姻采一律無效、自始無效的單軌制更加優(yōu)越的自始無效與可撤銷的雙軌制。所謂的雙軌制是對違法婚姻，法律區(qū)別對待，對待違法性嚴(yán)重有悖于公序良俗或者對現(xiàn)行婚姻制度造成沖擊的，應(yīng)做自始無效處理；而對待違法性程度輕，則歸于可撤銷的范疇。薛寧蘭 .婚姻無效制度論從英美法到中國法J. 民商法學(xué)，2001（

22、8）所以，雙軌制更有利于當(dāng)事人以及子女的利益，也基于這些原因，我國的婚姻無效制度選擇了自始無效與可撤銷的二元結(jié)構(gòu)。四、我國無效婚姻制度的不足 設(shè)立無效婚姻制度是修訂婚姻法的一大特色，也是我國婚姻家庭立法的一大飛躍，也是完善我國婚姻家庭法與國際趨勢接軌的必要舉措。但是，此次婚姻法的修改只是過渡性修改，關(guān)于無效婚姻制度不是很完善，因此也受到法學(xué)界學(xué)者們的諸多質(zhì)疑。筆者將就我國婚姻無效制度中存在的問題，結(jié)合我國學(xué)者的理論對我國無效婚姻制度中存在的問題進(jìn)行淺顯的探討。（一）無效婚姻制度立法精神的不足2011年婚姻法規(guī)定，無效婚姻和被撤銷的婚姻，自始無效，雙方當(dāng)事人不具有合法夫妻的權(quán)利，也不承擔(dān)夫妻間的

23、義務(wù)，規(guī)定無效婚姻存續(xù)期間所生子女為非婚生子女。同時，在無效婚姻制度看，目前對無過錯方和弱勢方的保護(hù)仍是空白。立足全局，我國的無效婚姻立法理念仍以制裁為主，缺乏救濟(jì)精神。不分善意與惡意，給雙方當(dāng)事人予以同樣的制裁，對于善意的一方來說，是很不公平的。而縱觀世界上各國設(shè)立無效婚姻制度的立法理念來說，都經(jīng)歷了一個從救濟(jì)到制裁再到救濟(jì)與制裁相結(jié)合的演變過程，法律從維護(hù)形式正義轉(zhuǎn)變成維護(hù)實(shí)質(zhì)正義。在制裁違法行為維護(hù)法律尊嚴(yán)的同時，也應(yīng)該對于善意的一方給予一定的補(bǔ)償。就法國民法大典第201條規(guī)定“經(jīng)宣告無效的婚姻，如原本系善意締結(jié)，對夫妻雙方仍生婚姻之效果”，法國這條規(guī)定就是婚姻已經(jīng)在法律上無效了，但是締

24、結(jié)婚姻時不知道存在無效原因的婚姻當(dāng)事人，善意的相信其締結(jié)的婚姻是合法的，便推定配偶，享有與合法配偶相同的權(quán)利。（二）引起婚姻無效法定事由的不足婚姻法第10條的規(guī)定的四條法定事由是目前法律對引起婚姻無效的事由的規(guī)定。這些法定事由具有一定科學(xué)性，但是在經(jīng)過長期的司法實(shí)踐發(fā)現(xiàn)該條文依舊有不足之處。對于禁止結(jié)婚親屬范圍的認(rèn)定 我國婚姻法第七條第一項(xiàng)規(guī)定，直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚。這項(xiàng)規(guī)定是從優(yōu)生優(yōu)育和倫理道德的角度來考慮的，是保證人口素質(zhì)的基本要求。但是對于直系姻親、擬制直系血親和中表婚這些情形，法律卻沒有對此明確的予以規(guī)定其是有效還得無效，是否需要履行具體的手續(xù)。這些方面都很含糊其辭，不

25、利于司法實(shí)踐的開展。關(guān)于對患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病而婚后尚未治愈的認(rèn)定 新婚姻法中并沒有明確的規(guī)定哪些疾病是屬于不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病。而參照母嬰保健法可知，不應(yīng)結(jié)婚的疾病主要包括三類：嚴(yán)重遺傳性疾病、指定傳染病與精神疾病。就此條款，有以下幾點(diǎn)疑問：一是是否這三類疾病都是屬于絕對的禁婚病。二 如果婚前當(dāng)事人患有不當(dāng)結(jié)婚的疾病，本人不知情，婚檢也未查出，婚后發(fā)現(xiàn)了且不能治愈，此類情形是否應(yīng)該宣告婚姻無效 。三是患有精神疾病的，如果暫時治療，患者婚前未隱瞞患病事實(shí)。對方也愿意接受。婚后復(fù)發(fā)不能治愈的，這類情形是否也應(yīng)當(dāng)宣告婚姻無效？（三）缺乏結(jié)婚形式要件的婚姻 根據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定，要求結(jié)婚的男女

26、雙方當(dāng)事人必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)登記結(jié)婚。結(jié)婚登記是必經(jīng)的屬于強(qiáng)制性規(guī)范。那么在婚姻法中只是要求未辦理結(jié)婚登記的應(yīng)該補(bǔ)辦登記，那沒有補(bǔ)辦登記的婚姻效力該是什么呢？法律并沒有對此作出解釋和明文規(guī)定。（四）關(guān)于同性戀婚姻效力方面的立法欠缺 在我國，同性婚姻的無效性是毋庸置疑的，似乎法律是沒有必要再對此進(jìn)行明確的規(guī)定確認(rèn)無效。但是隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，要求結(jié)婚的同性戀群體越來越壯大。如今同性戀者有了專門不公開的活動場所，有些國家甚至承認(rèn)同性戀婚姻。荷蘭是世界上第一個允許同性戀結(jié)婚的國家，并在2000年通過了一項(xiàng)法案，允許同性戀者像正常人一樣注冊結(jié)婚，且給與離婚的權(quán)利。那么在我國是否應(yīng)該給予同性戀者結(jié)婚

27、的權(quán)利，我國法律并未說明。（五）關(guān)于婚姻無效案件實(shí)行一審終審制的問題 在婚姻法(2001)施行以前,我國內(nèi)地的婚姻家庭案件一律實(shí)行二審終審制。最高院婚姻法若干問題解釋(一)第九條的規(guī)定,在程序上突破了我國一貫實(shí)行的二審終審原則。這一突破,是否有充分的法理依據(jù)?其實(shí)踐效果如何?值得研究。婚姻效力的問題,往往是當(dāng)事人爭議較大的問題,在這里規(guī)定一審終審制,不利于維護(hù)當(dāng)事人的合法利益,還會破壞我國的法治文明。五、完善無效婚姻制度之我見（一）確立無效婚姻制度制裁與救濟(jì)并重的立法理念筆者認(rèn)為，無效婚姻和可撤銷的婚姻雖是違法的，但發(fā)生在雙方當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系是既成的事實(shí)，后果無法逆轉(zhuǎn)，這也與一般的民事行為

28、不同無法通過恢復(fù)原狀、賠償損失就能彌補(bǔ)。在被宣告婚姻無效的情況下，當(dāng)事人已經(jīng)受到一定的傷害，如果再用法律加以制裁，會給當(dāng)事人及其子女帶來不可估量的消極影響。因此 ，借鑒法國的婚姻制度，筆者認(rèn)為法律在制裁違法婚姻的同時應(yīng)當(dāng)給予善意當(dāng)事人及其子女一些切實(shí)可行的救濟(jì)措施，體現(xiàn)法律的尊嚴(yán)和人文關(guān)懷。（二）對導(dǎo)致婚姻無效和可撤銷的情形做相應(yīng)的調(diào)整 筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把不辦了結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的情形也明確為無效婚姻?？偹苤F(xiàn)實(shí)生活中有很多的當(dāng)事人只舉行了婚禮卻沒有辦理結(jié)婚登記，從立法精神來看，不辦結(jié)婚登記婚姻是不成立的，但是正如我們上文所闡明的我國婚姻法所規(guī)定的無效婚姻和可撤銷婚姻的情形中并沒有明

29、確包含此項(xiàng)規(guī)定，而僅僅規(guī)定了應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦結(jié)婚登記。而1994年2月1日之前，雙方已符合結(jié)婚是指要件的，按照事實(shí)婚姻來處理，1994年2月1日之后，雙方已經(jīng)符合實(shí)質(zhì)要件的在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記，未補(bǔ)辦的按照解除同居關(guān)系來處理。該條只能說明此類情況下男女雙方向法院起訴離婚時應(yīng)當(dāng)怎么辦，而未明確說明是否屬于無效婚姻。在1999年的婚姻法（專家建議稿）第27條把未辦理結(jié)婚登記以夫妻名義共同生活的情況列入無效混婚姻的范圍，但是在正式的婚姻法修改正案中卻取消了這一規(guī)定。在我國偏遠(yuǎn)農(nóng)村，有相當(dāng)一部分的人沒有結(jié)婚登記的意識，普遍認(rèn)為只要舉行了儀式就是合法夫妻了?？墒且坏┏霈F(xiàn)了糾紛，解決起來就沒有任何法律依據(jù)，特

30、別突出的時子女的法律地位。如果婚姻的一方當(dāng)事人死亡，那么另一方是否可以成為法定的第一順序繼承人。從立法精神來看，沒有進(jìn)行結(jié)婚登記就沒有婚姻效力，但婚姻法卻無明文規(guī)定，顯得立法前后不一。在日本，日本民法典第739條有“婚姻，因按戶籍法的規(guī)定所進(jìn)行的申報(bào)，而發(fā)生效力”。結(jié)婚登記是法律規(guī)定的結(jié)婚形式要件，不符合此要件的婚姻都是違法婚姻無效的，所以應(yīng)該把不辦理結(jié)婚登記以夫妻名義共同生活的情形也規(guī)定為無效婚姻。同時作出變通規(guī)定的是在少數(shù)民族地區(qū)，把為辦理結(jié)婚登記的而按照當(dāng)?shù)孛褡屣L(fēng)俗習(xí)慣舉行婚姻儀式的列入可撤銷婚姻的范圍內(nèi)。因?yàn)樵谏贁?shù)民族地區(qū)，尤其是再交通和通訊閉塞的少數(shù)民族聚居區(qū)，結(jié)婚不進(jìn)行登記只舉行民

31、間儀式而共同生活的一定為數(shù)不少。出現(xiàn)這種情況，并不能簡單的歸責(zé)與當(dāng)事人，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)和文化發(fā)展的不平衡導(dǎo)致了少數(shù)民族文化水平較低，法律意識相當(dāng)?shù)?，且?dāng)?shù)氐膫鹘y(tǒng)和風(fēng)俗也認(rèn)可結(jié)婚的民間儀式。再者，由于交通不便，辦理結(jié)婚登記困難，這種情況可列為可撤銷婚姻，把婚姻有無效力的行使權(quán)下放于婚姻當(dāng)事人是切實(shí)可行的。由婚姻法第50條規(guī)定的民族自治地方的人民代表大會有權(quán)作出變通規(guī)定，我們可以看做是婚姻法在少數(shù)民族地區(qū)變通執(zhí)行的法律依據(jù)。（三）明確禁止結(jié)婚親屬范圍和關(guān)于對患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病而婚后尚未治愈的思考建議 首先對于禁止結(jié)婚親屬范圍，筆者認(rèn)為，出于倫理道德的考慮，對于直系姻親，應(yīng)當(dāng)予以禁止。即便姻

32、親關(guān)系消滅也不應(yīng)使此項(xiàng)結(jié)婚障礙消除。但是從古來看，所謂的中表婚在歷史上一直流傳，人們認(rèn)為是親上加親，可見在某程度上并不違背倫理道德。但是1950年和1980年的婚姻法逐步禁止了中表親，這也是基于優(yōu)生優(yōu)育的基本準(zhǔn)則的考慮。但是假設(shè)中表親結(jié)合，只婚不育，卻并不會對社會造成任何危害，以禁止生育剝奪其結(jié)婚的權(quán)利，這樣的法律似乎過于死板和嚴(yán)苛。因此，筆者本著單純的成人之美的臆想認(rèn)為，只要中表親之間，通過了技術(shù)手段杜絕了生育，還是可以允許這樣的中表親的存在。 其次是禁止結(jié)婚的疾病方面?；谌藶殛P(guān)懷，將較為嚴(yán)重的具有遺傳性的疾病與指定傳染病排除禁婚病之列是一項(xiàng)有益的舉措。根據(jù)母嬰保健法第十條的相關(guān)規(guī)定，在結(jié)

33、婚前進(jìn)行體檢的時候，對診斷為患有嚴(yán)重遺傳性疾病而導(dǎo)致不宜生育的，男女雙方應(yīng)當(dāng)知道這一情況，醫(yī)生應(yīng)當(dāng)向男女雙方和父母解釋清楚，并且提出醫(yī)學(xué)意見，經(jīng)過男女雙方同意，采取有效醫(yī)學(xué)措施后不生育的，方可以結(jié)婚?？梢?，該法并未將患有嚴(yán)重遺傳性疾病情形列為禁婚病。而對于指定傳染病患者而言，也不應(yīng)剝奪其婚姻權(quán)利。如果一方當(dāng)事人明知對方有傳染病，仍然出于感情愿與之結(jié)婚，愿意繼續(xù)扶養(yǎng)他，這既能減輕社會負(fù)擔(dān)，也有利于患者更好地康復(fù)。因此，把此類情形認(rèn)定為無效婚姻，實(shí)為不妥。而如果按可撤銷婚姻對待，把是否請求撤銷的權(quán)利賦予當(dāng)事人自己來行使，才更有利于體現(xiàn)對人的尊嚴(yán)和符合人性的生活條件的肯定，也能更好地體現(xiàn)婚姻自由原則

34、。但是對于患有精神方面疾病的情形應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。根據(jù)民法精神對民事行為能力的規(guī)定，患者因精神病而被認(rèn)定為完全無民事行為能力人則就無婚姻行為能力，應(yīng)當(dāng)完全禁止結(jié)婚。但是如果這個患者是間歇性精神病情形，屬于限制民事行為能力人，在結(jié)婚時未發(fā)病，出于正常且能夠正確表達(dá)真實(shí)意愿，且對方知道且愿意承擔(dān)婚后的一切后果，那么筆者認(rèn)為法律應(yīng)當(dāng)認(rèn)定此類婚姻的合法性。這也能體現(xiàn)民法的保護(hù)私權(quán)的精神，更好的維護(hù)實(shí)質(zhì)正義。（四）宜把同性結(jié)婚也明確的列入無效婚姻盡管一些國家和地區(qū)開始承認(rèn)同性戀，但在我國，傳統(tǒng)和習(xí)慣都是不能接受同性戀者結(jié)婚的，依據(jù)我國婚姻法第5條的規(guī)定，結(jié)婚必須是男女雙方自愿。由此得知，在我國法律規(guī)

35、定的結(jié)婚的 條件是男女雙方，進(jìn)而排除了同性戀的合法性。雖然隨著社會的發(fā)展和同性戀者的數(shù)量增多，但是鑒于同性戀是一種病態(tài)的心理行為，筆者建議我國應(yīng)當(dāng)把同性間締結(jié)的婚姻也明確的列為無效婚姻的范圍。（五）應(yīng)當(dāng)設(shè)立無效婚姻的救濟(jì)制度 我國一旦對婚姻宣告無效后，對應(yīng)該受到救濟(jì)的善意方及其子女的規(guī)定不夠全面，針對無效婚姻設(shè)立的救濟(jì)制度，主要包括以下幾點(diǎn)想法建議：1.所生子女在無效婚姻存續(xù)期間權(quán)利的保護(hù)在我國婚姻法當(dāng)中，明確規(guī)定，無效婚姻或者被依法撤銷后，自始無效，法律不承認(rèn)當(dāng)事人是合法的夫妻，雙方所生子女為非婚生子女。對于婚姻的無效，子女是無辜的，但是這一“非婚生子女”的后果卻深深影響著子女；我認(rèn)為父母的

36、過錯不應(yīng)當(dāng)累及子女，況且在理論界，對于子女的婚生與非婚生已經(jīng)遭到了質(zhì)疑。出生是已經(jīng)發(fā)生的時候這一事實(shí)取法你裝，無論基于合法的婚姻和違法 婚姻出生的子女都是父母的子女，法律對他們的地位加以區(qū)別 筆者認(rèn)為是不合理的。法律不應(yīng)當(dāng)把對違法婚姻當(dāng)事人的制裁加諸于子女身上，尤其是目前非婚生子女與婚生子女的法律地位相差懸殊，最直接的影響就是涉及到繼承權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)的問題。盡管如此，法律規(guī)定了無效婚姻和被撤銷婚姻在被宣告無效和撤銷后所生的子女是非婚生子女，但是也同時規(guī)定了非婚生子女與婚生子女擁有相同的權(quán)利義務(wù)，而事實(shí)上，非婚生子女的法律地位在現(xiàn)實(shí)社會中的認(rèn)可度是很低的。就英國的法律而言，現(xiàn)代的英國法律規(guī)定，可撤銷婚姻所生子女為婚生子女，對于無效婚姻，規(guī)定凡孩