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文檔簡介

1、泓域/金屬結(jié)合劑砂輪公司治理金屬結(jié)合劑砂輪公司治理目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc114193139 一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc114193139 h 3 HYPERLINK l _Toc114193140 二、 行業(yè)基本風(fēng)險特征 PAGEREF _Toc114193140 h 3 HYPERLINK l _Toc114193141 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc114193141 h 4 HYPERLINK l _Toc114193142 四、 公司簡介 PAGEREF _Toc114193142 h 5 HYPERLINK

2、 l _Toc114193143 五、 項目基本情況 PAGEREF _Toc114193143 h 7 HYPERLINK l _Toc114193144 六、 內(nèi)幕交易的構(gòu)成要素 PAGEREF _Toc114193144 h 9 HYPERLINK l _Toc114193145 七、 內(nèi)幕交易行為的防范和制裁 PAGEREF _Toc114193145 h 13 HYPERLINK l _Toc114193146 八、 投資者利益保護(hù)相關(guān)制度 PAGEREF _Toc114193146 h 19 HYPERLINK l _Toc114193147 九、 投資者利益 PAGEREF _T

3、oc114193147 h 21 HYPERLINK l _Toc114193148 十、 內(nèi)部人控制問題的成因 PAGEREF _Toc114193148 h 23 HYPERLINK l _Toc114193149 十一、 防止內(nèi)部人控制的制度措施 PAGEREF _Toc114193149 h 28 HYPERLINK l _Toc114193150 十二、 企業(yè)集團(tuán)在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中的作用 PAGEREF _Toc114193150 h 30 HYPERLINK l _Toc114193151 十三、 企業(yè)集團(tuán)的類型 PAGEREF _Toc114193151 h 34 HYPERLINK

4、l _Toc114193152 十四、 母公司與子公司 PAGEREF _Toc114193152 h 35 HYPERLINK l _Toc114193153 十五、 母公司對子公司的控制機(jī)制 PAGEREF _Toc114193153 h 39 HYPERLINK l _Toc114193154 十六、 母公司濫用關(guān)聯(lián)交易形式 PAGEREF _Toc114193154 h 43 HYPERLINK l _Toc114193155 十七、 關(guān)聯(lián)公司之間的協(xié)作機(jī)制 PAGEREF _Toc114193155 h 46 HYPERLINK l _Toc114193156 十八、 董事的提名、選

5、舉、任免與任期 PAGEREF _Toc114193156 h 48 HYPERLINK l _Toc114193157 十九、 董事及其類別 PAGEREF _Toc114193157 h 50 HYPERLINK l _Toc114193158 二十、 董事會的職權(quán) PAGEREF _Toc114193158 h 52 HYPERLINK l _Toc114193159 二十一、 董事會的規(guī)模 PAGEREF _Toc114193159 h 53 HYPERLINK l _Toc114193160 二十二、 獨立董事制度概述 PAGEREF _Toc114193160 h 54 HYPER

6、LINK l _Toc114193161 二十三、 完善我國上市公司獨立董事制度 PAGEREF _Toc114193161 h 57 HYPERLINK l _Toc114193162 二十四、 法人治理 PAGEREF _Toc114193162 h 62 HYPERLINK l _Toc114193163 二十五、 組織機(jī)構(gòu)及人力資源配置 PAGEREF _Toc114193163 h 79 HYPERLINK l _Toc114193164 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc114193164 h 80 HYPERLINK l _Toc114193165 二十六、 SWOT分析說

7、明 PAGEREF _Toc114193165 h 81 HYPERLINK l _Toc114193166 二十七、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc114193166 h 91 HYPERLINK l _Toc114193167 二十八、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc114193167 h 93產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析在堅持高標(biāo)準(zhǔn)要求、加快高水平開放、推動高質(zhì)量發(fā)展中更加自信、更加堅定,經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展取得新的成績,建設(shè)在西部地區(qū)有影響力的國際化都市、打造中高端消費品貿(mào)易之城和制造之城取得新的成效,為全面建成小康社會、按時高質(zhì)量打贏脫貧攻堅戰(zhàn)、圓滿完成“十三五”規(guī)劃打下了堅實基礎(chǔ)。經(jīng)濟(jì)運行

8、健康平穩(wěn)。地區(qū)生產(chǎn)總值突破4000億元,達(dá)到4039.6億元,增長7.4%,連續(xù)4年榮獲“中國最佳表現(xiàn)城市”稱號。三次產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整為4:37:59,新經(jīng)濟(jì)、綠色經(jīng)濟(jì)占地區(qū)生產(chǎn)總值比重分別提高到23%、45%。城鄉(xiāng)居民收入分別增長8.9%和10.4%,達(dá)到38240元和17275元。今年經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展主要預(yù)期目標(biāo)是:地區(qū)生產(chǎn)總值增速力爭高于全省平均水平,規(guī)模以上工業(yè)增加值、固定資產(chǎn)投資、社會消費品零售總額、進(jìn)出口總額以及一般公共預(yù)算收入、城鄉(xiāng)居民人均可支配收入等主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)增速與地區(qū)生產(chǎn)總值增速相適應(yīng),城鎮(zhèn)登記失業(yè)率、居民消費價格漲幅控制在省調(diào)控目標(biāo)范圍內(nèi),森林覆蓋率達(dá)到55%,環(huán)境空氣優(yōu)良率保持

9、在95%以上,單位地區(qū)生產(chǎn)總值綜合能耗下降率、新增能源消費總量和主要污染物排放總量、單位地區(qū)生產(chǎn)總值二氧化碳排放量控制在省下達(dá)目標(biāo)范圍內(nèi)。行業(yè)基本風(fēng)險特征1、原材料波動風(fēng)險超硬材料制品的主要原材料為金剛石、預(yù)合金粉、銅粉、鐵粉、鋼材、樹脂粉、銀焊片、等材料,原材料占產(chǎn)品成本的比重較大,原材料價格的波動對產(chǎn)品盈利能力有較大影響。金剛石、金屬粉末及鋼材等原材料價格主要受市場影響,有些原材料波動較大,若原材料向上波動將對本行業(yè)的利潤率產(chǎn)生一定負(fù)面影響。2、與國際先進(jìn)水平的技術(shù)差距經(jīng)過二十余年的不懈努力,我國超硬材料制品企業(yè)在部分產(chǎn)品和部分領(lǐng)域已經(jīng)接近或達(dá)到國際先進(jìn)水平,但從整體科研能力和研究成果而言

10、,與國際先進(jìn)水平還存在一定的技術(shù)差距,阻礙了我國新型高技術(shù)超硬材料制品的發(fā)展。3、行業(yè)內(nèi)企業(yè)發(fā)展水平良莠不齊雖然近年來少數(shù)幾家國內(nèi)超硬材料制品企業(yè)脫穎而出并處于行業(yè)領(lǐng)先地位,但我國超硬材料制品行業(yè)整體發(fā)展很不平衡,低端技術(shù)水平企業(yè)數(shù)量眾多且規(guī)模小,大多數(shù)缺乏自主創(chuàng)新研發(fā)能力,并依賴于傳統(tǒng)落后工藝,生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量、性能低下;另外,低端生產(chǎn)企業(yè)主要采取相互壓價等惡性競爭方式獲取客戶,嚴(yán)重影響行業(yè)發(fā)展環(huán)境。必要性分析1、現(xiàn)有產(chǎn)能已無法滿足公司業(yè)務(wù)發(fā)展需求作為行業(yè)的領(lǐng)先企業(yè),公司已建立良好的品牌形象和較高的市場知名度,產(chǎn)品銷售形勢良好,產(chǎn)銷率超過 100%。預(yù)計未來幾年公司的銷售規(guī)模仍將保持快速增長。

11、隨著業(yè)務(wù)發(fā)展,公司現(xiàn)有廠房、設(shè)備資源已不能滿足不斷增長的市場需求。公司通過優(yōu)化生產(chǎn)流程、強(qiáng)化管理等手段,不斷挖掘產(chǎn)能潛力,但仍難以從根本上緩解產(chǎn)能不足問題。通過本次項目的建設(shè),公司將有效克服產(chǎn)能不足對公司發(fā)展的制約,為公司把握市場機(jī)遇奠定基礎(chǔ)。2、公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)升級的需要隨著制造業(yè)智能化、自動化產(chǎn)業(yè)升級,公司產(chǎn)品的性能也需要不斷優(yōu)化升級。公司只有以技術(shù)創(chuàng)新和市場開發(fā)為驅(qū)動,不斷研發(fā)新產(chǎn)品,提升產(chǎn)品精密化程度,將產(chǎn)品質(zhì)量水平提升到同類產(chǎn)品的領(lǐng)先水準(zhǔn),提高生產(chǎn)的靈活性和適應(yīng)性,契合關(guān)鍵零部件國產(chǎn)化的需求,才能在與國外企業(yè)的競爭中獲得優(yōu)勢,保持公司在領(lǐng)域的國內(nèi)領(lǐng)先地位。公司簡介(一)公司基本信息1、公

12、司名稱:xx(集團(tuán))有限公司2、法定代表人:薛xx3、注冊資本:890萬元4、統(tǒng)一社會信用代碼:xxxxxxxxxxxxx5、登記機(jī)關(guān):xxx市場監(jiān)督管理局6、成立日期:2014-1-187、營業(yè)期限:2014-1-18至無固定期限8、注冊地址:xx市xx區(qū)xx(二)公司簡介展望未來,公司將圍繞企業(yè)發(fā)展目標(biāo)的實現(xiàn),在“夢想、責(zé)任、忠誠、一流”核心價值觀的指引下,圍繞業(yè)務(wù)體系、管控體系和人才隊伍體系重塑,推動體制機(jī)制改革和管理及業(yè)務(wù)模式的創(chuàng)新,加強(qiáng)團(tuán)隊能力建設(shè),提升核心競爭力,努力把公司打造成為國內(nèi)一流的供應(yīng)鏈管理平臺。當(dāng)前,國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)發(fā)展形勢依然錯綜復(fù)雜。從國際看,世界經(jīng)濟(jì)深度調(diào)整、復(fù)蘇乏力,

13、外部環(huán)境的不穩(wěn)定不確定因素增加,中小企業(yè)外貿(mào)形勢依然嚴(yán)峻,出口增長放緩。從國內(nèi)看,發(fā)展階段的轉(zhuǎn)變使經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新常態(tài),經(jīng)濟(jì)增速從高速增長轉(zhuǎn)向中高速增長,經(jīng)濟(jì)增長方式從規(guī)模速度型粗放增長轉(zhuǎn)向質(zhì)量效率型集約增長,經(jīng)濟(jì)增長動力從物質(zhì)要素投入為主轉(zhuǎn)向創(chuàng)新驅(qū)動為主。新常態(tài)對經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來新挑戰(zhàn),企業(yè)遇到的困難和問題尤為突出。面對國際國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展新環(huán)境,公司依然面臨著較大的經(jīng)營壓力,資本、土地等要素成本持續(xù)維持高位。公司發(fā)展面臨挑戰(zhàn)的同時,也面臨著重大機(jī)遇。隨著改革的深化,新型工業(yè)化、城鎮(zhèn)化、信息化、農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的推進(jìn),以及“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”、中國制造2025、“互聯(lián)網(wǎng)+”、“一帶一路”等重大戰(zhàn)略舉措的加

14、速實施,企業(yè)發(fā)展基本面向好的勢頭更加鞏固。公司將把握國內(nèi)外發(fā)展形勢,利用好國際國內(nèi)兩個市場、兩種資源,抓住發(fā)展機(jī)遇,轉(zhuǎn)變發(fā)展方式,提高發(fā)展質(zhì)量,依靠創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新開辟發(fā)展新路徑,贏得發(fā)展主動權(quán),實現(xiàn)發(fā)展新突破。項目基本情況(一)項目投資人xx(集團(tuán))有限公司(二)建設(shè)地點本期項目選址位于xxx。(三)項目選址本期項目選址位于xxx,占地面積約89.00畝。(四)項目實施進(jìn)度本期項目建設(shè)期限規(guī)劃12個月。(五)投資估算本期項目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)估算,項目總投資37207.87萬元,其中:建設(shè)投資30751.39萬元,占項目總投資的82.65%;建設(shè)期利息392.13

15、萬元,占項目總投資的1.05%;流動資金6064.35萬元,占項目總投資的16.30%。(六)資金籌措項目總投資37207.87萬元,根據(jù)資金籌措方案,xx(集團(tuán))有限公司計劃自籌資金(資本金)21202.53萬元。根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)測算,本期工程項目申請銀行借款總額16005.34萬元。(七)經(jīng)濟(jì)評價1、項目達(dá)產(chǎn)年預(yù)期營業(yè)收入(SP):73900.00萬元。2、年綜合總成本費用(TC):58194.70萬元。3、項目達(dá)產(chǎn)年凈利潤(NP):11489.09萬元。4、財務(wù)內(nèi)部收益率(FIRR):23.96%。5、全部投資回收期(Pt):5.24年(含建設(shè)期12個月)。6、達(dá)產(chǎn)年盈虧平衡點(BEP):2

16、9021.81萬元(產(chǎn)值)。(八)主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)一覽表序號項目單位指標(biāo)備注1占地面積59333.00約89.00畝1.1總建筑面積118914.86容積率2.001.2基底面積36193.13建筑系數(shù)61.00%1.3投資強(qiáng)度萬元/畝334.862總投資萬元37207.872.1建設(shè)投資萬元30751.392.1.1工程費用萬元26780.772.1.2工程建設(shè)其他費用萬元3274.472.1.3預(yù)備費萬元696.152.2建設(shè)期利息萬元392.132.3流動資金萬元6064.353資金籌措萬元37207.873.1自籌資金萬元21202.533.2銀行貸款萬元16005.344

17、營業(yè)收入萬元73900.00正常運營年份5總成本費用萬元58194.706利潤總額萬元15318.797凈利潤萬元11489.098所得稅萬元3829.709增值稅萬元3220.8510稅金及附加萬元386.5111納稅總額萬元7437.0612工業(yè)增加值萬元25006.0013盈虧平衡點萬元29021.81產(chǎn)值14回收期年5.24含建設(shè)期12個月15財務(wù)內(nèi)部收益率23.96%所得稅后16財務(wù)凈現(xiàn)值萬元25846.75所得稅后內(nèi)幕交易的構(gòu)成要素(一)內(nèi)幕信息2005年修改后的中華人民共和國證券法第七十五條對內(nèi)幕信息是這樣定義的:證券交易活動中,涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重

18、大影響的尚未公開的信息,為內(nèi)幕信息。下列信息皆屬內(nèi)幕信息:本法第六十七條第二款所列重大事件;公司分配股利或者增資的計劃;公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化;公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更;公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十;公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任;上市公司收購的有關(guān)方案;國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。在以內(nèi)幕信息為中心的概念當(dāng)中,內(nèi)幕交易的存在是以內(nèi)幕信息的存在為前提的。沒有內(nèi)幕信息,一切都無從談起。所謂內(nèi)幕信息是指尚未公開的、對公司證券價格有重大影響的消息。內(nèi)幕信息的構(gòu)成有三個要素:一是未公開性。內(nèi)幕信

19、息之所以稱為內(nèi)幕信息,最根本的就在于這種信息的非公開性。信息公開的認(rèn)定是對實質(zhì)上公開標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定,即信息是否為市場所消化。某項消息一旦被投資人知悉,該公司的股票價格便會很快地產(chǎn)生變動;反過來看,當(dāng)股票的市場價格發(fā)生變動,也就意味著某一消息已經(jīng)為市場所吸收。二是確切性。認(rèn)定信息是否具有確切性,主要應(yīng)該考慮兩個原則:其一,非源于信息源的虛假信息不具有確切性,如捏造事實、道聽途說、捕風(fēng)捉影或妄加揣測的謠言,不屬于內(nèi)幕信息。其二,確切性是相對的,只要確實來自于信息源,且與信息源的信息基本一致,不論該信息的內(nèi)容最終是否實現(xiàn)或按知情人的預(yù)測方向運行,也不論該信息是否為信息發(fā)源地的人所編造或是否事后被發(fā)現(xiàn)“虛

20、假”,都應(yīng)當(dāng)構(gòu)成內(nèi)幕信息。其三是重大性,即為實質(zhì)性,是指對證券價格產(chǎn)生重大影響的可能性。在證券法中,并非所有的未公開信息都能構(gòu)成內(nèi)幕信息。重大性主要是指信息對于證券市場中相關(guān)證券價格的影響程度。(二)內(nèi)幕交易的主體內(nèi)幕交易的主體也稱內(nèi)幕人,是指掌握尚未公開而對特定證券價格有重大影響信息的人。內(nèi)幕人依其標(biāo)準(zhǔn)不同,可以作多種分類。以接觸內(nèi)幕信息的便捷與否劃分,可分為傳統(tǒng)內(nèi)幕人員和臨時內(nèi)幕人員,前者是指傳統(tǒng)理論所指的公司內(nèi)幕人員,包括公司董事、經(jīng)理、控股股東、監(jiān)事和一般員工;后者是指第一手或經(jīng)常性接觸內(nèi)幕信息,而僅因為工作或其他便利關(guān)系能夠暫時或偶爾接觸內(nèi)幕信息的人員,包括律師、會計師、銀行、券商等

21、中介機(jī)構(gòu)和記者、官員等其他人員。內(nèi)幕人員界定的寬與嚴(yán),直接反映了立法者對內(nèi)幕交易的懲戒力度。由于內(nèi)幕人員界定標(biāo)準(zhǔn)的復(fù)雜性,各國對此的規(guī)定肯定不一而足,但總體而言,均持較為嚴(yán)格的態(tài)度。我國現(xiàn)行證券法(2005年版)第七十四條對證券交易內(nèi)幕信息的知情人定義為:發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員;持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員,公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員;由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員;證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員以及由于法定職責(zé)對證券的發(fā)行、交易進(jìn)行管理的其他人員;保薦人、承銷的證券公司、證券交易

22、所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員;國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他人。(三)利用內(nèi)幕信息的行為我國現(xiàn)行證券法第七十三條中規(guī)定:禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。關(guān)于內(nèi)幕交易的行為樣態(tài)的爭論,主要是內(nèi)幕交易的主觀心態(tài)是否以利用內(nèi)幕信息為認(rèn)定內(nèi)幕交易行為的標(biāo)準(zhǔn)?!袄谩币辉~本身含有積極地或有意識地促使客觀事物或規(guī)律發(fā)生效用的意味,是一種在人們主觀意志支配下的能動行為。這正符合內(nèi)幕交易的認(rèn)定。如果行為人不具有追求不當(dāng)利益的動議,又不知是內(nèi)幕信息是可以免責(zé)的。根據(jù)行為的性質(zhì),我們可以將利用內(nèi)幕信息的行為分為三種:第一,內(nèi)幕人利用內(nèi)幕信息買賣相關(guān)

23、證券。這是內(nèi)幕人在掌握內(nèi)幕信息后,直接利用內(nèi)幕信息從事交易,是最傳統(tǒng)和最典型的內(nèi)幕信息的利用方式。第二,泄露內(nèi)幕信息。這是指將內(nèi)幕信息泄露給從事證券交易的人的行為。不一定是為了自己謀利,也不一定是為了幫助他人買賣證券,而將內(nèi)幕信息泄露給他人。第三,內(nèi)幕人利用內(nèi)幕信息建議他人買賣證券。這也是利用內(nèi)幕信息的又一種形式。內(nèi)幕交易行為的防范和制裁內(nèi)幕交易在世界各國都受到法律明令禁止,打擊證券內(nèi)幕交易已成為全球證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)面對的重要課題。(一)完善預(yù)防監(jiān)督制度1、塑造社會信用機(jī)制社會大眾是證券市場的主體,大眾投資者只有在全面掌握市場信息的基礎(chǔ)上才能做出正確的投資決策。但當(dāng)前市場,卻存在嚴(yán)重的信息不對稱。

24、證券公司、上市公司擁有大量的信息,而社會大眾卻只能通過較少渠道獲取信息。在這樣的市場環(huán)境下,要維護(hù)市場的公平與市場的健康發(fā)展,就需要建立完整的信用機(jī)制。而證券市場是社會的一個有機(jī)組成部分,它的良好運行需要外界環(huán)境的配合,所以,社會信用體系的構(gòu)建是證券市場誠信氛圍形成的基礎(chǔ)。加強(qiáng)誠信建設(shè),是證券市場健康發(fā)展的迫切要求,符合市場各方面的利益。我們應(yīng)該重點從下面幾個方面著手:首先,完善證券市場信用管理體系;其次,建立健全上市公司的信用機(jī)制和誠信問責(zé)機(jī)制;最后,規(guī)范政府行為,減少行政干預(yù)。2、提高投資者素質(zhì)目前我國投資者的素質(zhì)難以跟上證券市場的發(fā)展。對投資者教育將會減少內(nèi)幕交易成功的可能性。監(jiān)管部門、

25、交易所和各券商應(yīng)該利用一切媒體一互聯(lián)網(wǎng)、電視、報紙,進(jìn)一步加強(qiáng)投資者教育,開展有效的投資者教育活動。投資者教育的重點應(yīng)該是與投資決策有關(guān)的有關(guān)知識、投資者的各項權(quán)利以及維護(hù)投資者手段的各項權(quán)利和途徑。同時我國還應(yīng)借鑒發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗,證監(jiān)會應(yīng)該設(shè)立專門的投資者教育部門,受理投資者提出的各種疑問。3、完善上市公司治理制度健全和完善上市公司內(nèi)部制衡機(jī)制,進(jìn)一步提高上市公司規(guī)范運作水平。督促上市公司按照公司法、證券法的要求,通過上市公司治理專項活動,健全上市公司董事會決策機(jī)制。督促公司設(shè)立以獨立董事為主體的審計委員會、薪酬與考核委員會,切實保障獨立董事履行職責(zé)。完善企業(yè)經(jīng)理人市場化聘用機(jī)制和激勵約束機(jī)

26、制。通過治理專項活動,督促上市公司加強(qiáng)內(nèi)部控制制度建設(shè),加強(qiáng)內(nèi)部檢查和自我評估,有效提高風(fēng)險防范能力。通過上市公司治理專項活動,健全和完善上市公司內(nèi)部制衡機(jī)制,進(jìn)一步提高上市公司規(guī)范運作水平,遏制內(nèi)幕交易行為的發(fā)生。4、完善證券市場信息披露制度信息披露制度建設(shè)的主要方面包括:對上市公司信息披露的靜態(tài)監(jiān)管向動態(tài)監(jiān)管轉(zhuǎn)變;加強(qiáng)強(qiáng)制性信息披露的同時鼓勵自愿性信息披露:加強(qiáng)對網(wǎng)上信息披露的監(jiān)管;監(jiān)管部門也應(yīng)該加強(qiáng)信息披露制度建設(shè)。中國當(dāng)前的證券市場中上市公司的信息披露存在著某種程度的“誠信危機(jī)”,在這種情況下,監(jiān)管部門應(yīng)該進(jìn)一步加強(qiáng)強(qiáng)制性信息披露,保證上市公司信息披露的及時性、有效性和正確性。不僅如此

27、,監(jiān)管部門也應(yīng)該鼓勵上市公司的自愿性信息披露,增強(qiáng)信息披露的完整性、可靠性,使操縱者利用信息優(yōu)勢操縱成功的可能性降低。具體的,監(jiān)管部門應(yīng)該在相關(guān)的證券法規(guī)、規(guī)則中加入鼓勵公司自愿披露信息的條款,同時加強(qiáng)對自愿性信息披露的監(jiān)管。不僅上市公司等主體要加強(qiáng)信息披露制度的建設(shè),監(jiān)管部門本身也要加強(qiáng)信息披露制度建設(shè),保證決策的透明度、公正、公平和公告的及時性,以防止操縱者利用政策因素操縱股價。5、提高證券市場監(jiān)管水平和執(zhí)法水平建立聯(lián)合監(jiān)管體制。目前我國有必要在中國證監(jiān)會、證券交易所、司法部門、證券登記結(jié)算公司之間完善并強(qiáng)化證券聯(lián)合監(jiān)管機(jī)制,通過合理的合作機(jī)制和工作流程,加大證券監(jiān)管稽查力度,聯(lián)合防范和打

28、擊證券市場內(nèi)幕交易等違法行為。同時在證監(jiān)會、證券交易所和證監(jiān)局之間,要做到“三位一體、分工協(xié)作”,信息披露監(jiān)管、市場監(jiān)察、立案稽查等各部門保持監(jiān)管信息的共享和及時傳遞,建立多層次的聯(lián)動機(jī)制。通過擴(kuò)大“三點一線”之間的聯(lián)動,促進(jìn)監(jiān)管關(guān)口前移,進(jìn)一步完善和加強(qiáng)對內(nèi)幕交易等違法行為的監(jiān)管。建立或引入有效的內(nèi)幕交易行為的監(jiān)測指標(biāo)體系。構(gòu)建內(nèi)幕操縱的動態(tài)監(jiān)管體系,對內(nèi)幕交易和市場操縱行為進(jìn)行有效、及時甄別。傳統(tǒng)的對證券市場異常波動的監(jiān)測主要應(yīng)用“事件研究法”、換手率等市場運行指標(biāo)觀測股價波動,盡管這些指標(biāo)簡明直觀,但存在很大的滯后性,即在內(nèi)幕交易發(fā)生時難以及時預(yù)警,而當(dāng)確認(rèn)內(nèi)幕交易時,內(nèi)幕交易者可能已經(jīng)

29、結(jié)束內(nèi)幕交易行為。這顯然不適應(yīng)內(nèi)幕交易的日趨復(fù)雜性趨勢,不利于中小投資者的權(quán)益保護(hù)。針對傳統(tǒng)指標(biāo)的缺陷,我們提出了以金融市場微觀結(jié)構(gòu)理論為基礎(chǔ),引入流動性、自相關(guān)性、信息反應(yīng)能力等指標(biāo),實現(xiàn)內(nèi)幕交易監(jiān)控的技術(shù)化、模型化和動態(tài)化,根據(jù)微觀技術(shù)指標(biāo)即時監(jiān)測股價運動狀態(tài),及時發(fā)現(xiàn)內(nèi)幕交易行為,防止內(nèi)幕操縱事件發(fā)生。 建立多元化的監(jiān)管方式以及舉報獎勵機(jī)制。在新的市場環(huán)境下,如何強(qiáng)化事前預(yù)防和事中監(jiān)控,如何有效甄別內(nèi)幕交易行為,及時對之進(jìn)行控制和禁止,將是監(jiān)管部門最為重要的任務(wù)。還有,由于國內(nèi)的內(nèi)幕交易監(jiān)管體系更強(qiáng)調(diào)政府主導(dǎo),市場多元化的監(jiān)管制度沒有確立,這不僅增加整個證券監(jiān)管體系的運作成本,導(dǎo)致監(jiān)管低

30、效率,而且也無法調(diào)動整個市場其他當(dāng)事人的積極性。建立舉報,受害人投訴,新聞監(jiān)督等公眾監(jiān)督,證監(jiān)會還可以將內(nèi)幕交易民事罰款的10%獎勵給舉報者,以此來強(qiáng)化市場監(jiān)管機(jī)制的廣泛性。監(jiān)管部門嚴(yán)格監(jiān)管的關(guān)鍵在于執(zhí)法成本與執(zhí)法意志。監(jiān)管層應(yīng)該加大對交易行為的關(guān)注力度,利用新聞監(jiān)督、民間輿論和中小股民的力量,對不法行為進(jìn)行內(nèi)、外部監(jiān)督。(二)法律責(zé)任制度要想完全扼制內(nèi)幕交易的泛濫,需要一個行政、刑事、民事相結(jié)合完整的法律制裁制度,證券法上民事責(zé)任與刑事責(zé)任、行政責(zé)任分別從私法和公法的角度,對證券法律關(guān)系進(jìn)行了調(diào)整。三者各有所長,只有協(xié)調(diào)一致,才能更好地維護(hù)證券市場的秩序;刑事責(zé)任由國家負(fù)責(zé)追究,行政責(zé)任及處

31、罰由主管機(jī)關(guān)追究。民事責(zé)任則由蒙受損害的投資大眾根據(jù)本身的意愿追訴。民事責(zé)任既不能代替其他的法律責(zé)任形式,也不能由其他的法律責(zé)任形式所替代。1、加重行政處罰尺度在證券立法的早期階段,行政責(zé)任更是反內(nèi)幕交易的主要手段。違規(guī)成本過低必然會促使更多內(nèi)幕人鋌而走險。市場越活躍,發(fā)生內(nèi)幕交易行為的可能性就越大,在我國要防范內(nèi)幕交易行為的泛濫,當(dāng)務(wù)之急是提高查處和懲罰的力度。在內(nèi)幕交易中,違法主體實施違法行為的必然成本為其所掌握的信息資源,故其必然成本很低。盡管我國不斷加大了對內(nèi)幕交易的處罰力度,其法定成本在逐步增加,但由于執(zhí)法水平不高,導(dǎo)致受罰率微乎其微,根本起不到威懾的作用。立法既然無法根除內(nèi)幕交易,

32、那就應(yīng)對有限的資源合理配置,爭取以最少的成本實現(xiàn)有效威懾行為的社會效應(yīng)。2、強(qiáng)化刑事處罰措施和程度當(dāng)然光靠行政法規(guī)和行政手段顯然遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,毫無疑問,最嚴(yán)厲和最有威懾力的武器,就是刑事責(zé)任的確立和應(yīng)用。許多學(xué)者認(rèn)為將內(nèi)幕交易罪、貪污罪、賄賂罪和盜竊罪的刑事責(zé)任(最高可判死刑)進(jìn)行比較后,認(rèn)為與這些犯罪具有極為相似的社會危害性的內(nèi)幕交易罪,其最高刑期僅十年有期徒刑,明顯偏低。因此證券法對內(nèi)幕交易現(xiàn)有刑事處罰規(guī)定得較輕。加重內(nèi)幕交易的法律責(zé)任,是當(dāng)前各國反內(nèi)幕交易立法的一個共同趨勢,在目前的基礎(chǔ)上適當(dāng)提高內(nèi)幕交易的法律責(zé)任,有助于對內(nèi)幕交易的規(guī)制。3、進(jìn)一步完善民事責(zé)任證券法上民事責(zé)任是保護(hù)證券法律

33、關(guān)系主體民事權(quán)利的重要措施。證券法上民事責(zé)任的實質(zhì)是證券法對民事主體提出的一定行為要求,屬于民事責(zé)任范圍。證券法上民事責(zé)任所表現(xiàn)的是個人對他人和社會應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)的民事法律后果。只有對受害人進(jìn)行民事救濟(jì),將侵害人的非法所得用于補償受害人的損失,才能實現(xiàn)對當(dāng)事人權(quán)利的保護(hù),真正實現(xiàn)法律的公平與正義。投資者利益保護(hù)相關(guān)制度投資者利益保護(hù)現(xiàn)有相關(guān)制度包括:股東大會制度、知情權(quán)保護(hù)制度、表決權(quán)保護(hù)制度、獨立董事制度、異議股東股份回購請求權(quán)制度以及司法救濟(jì)制度等,其中大部分內(nèi)容在前邊章節(jié)已經(jīng)提及,在此不再贅述,重點討論一下司法救濟(jì)制度相關(guān)問題。而對中小股東的司法救濟(jì)制度主要包括:決議瑕疵訴訟制度與股東派生訴訟

34、制度。(一)決議瑕疵訴訟制度公司法第22條規(guī)定:“公司股東會或股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議做出之日起六十日內(nèi),請求人民法院撤銷?!毙鹿痉ㄍ晟屏斯蓶|訴訟的相關(guān)規(guī)定,賦予股東對瑕疵股東會或股東大會決議一定的撤銷權(quán)和確認(rèn)無效的權(quán)利,這對保護(hù)股東,尤其是保護(hù)小股東的權(quán)利提供了更加完善的機(jī)制。(二)股東派生訴訟制度一般認(rèn)為公司訴訟主要分為直接訴訟和派生訴訟兩種。前者是指公司股東基于公司所有權(quán)人的身份而提起的旨在強(qiáng)制執(zhí)行其請求權(quán)的訴訟。這種訴訟提起權(quán)是一種自

35、益權(quán),完全是為了自身的算準(zhǔn)而提起。原公司法第111條及新公司法第152條均有相應(yīng)規(guī)定因此本書著重討論后者?!岸隆⒏呒壒芾砣藛T有本法第一百五十條規(guī)定的情形的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東,可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一到五十條規(guī)定的情形的,前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、

36、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,前款規(guī)定的股東有限為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益,給公司造成損失的,本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟?!庇袑W(xué)者歸納出股東派生訴訟具有以下兩個方面的重要功能:事后救濟(jì)功能,即在公司受到董事、高級職員及控制股東、公司實際控制人的非法侵害后,通過股東提起派生訴訟的方式,來及時獲得經(jīng)濟(jì)賠償或其他非經(jīng)濟(jì)救濟(jì),以恢復(fù)公司及其股東原有合法利益。事前抵制功能,即事前監(jiān)督功能。從理論上講,股東派生訴訟制度的存在,增加了公司上述內(nèi)部人從公司謀取不正當(dāng)利益的風(fēng)險成本,起到了預(yù)告制止該類行為的作用。投資

37、者利益(一)投資者利益概念投資者利益也已就是股東的權(quán)益,泛指公司給予股東的各種權(quán)益或者所有者權(quán)利,具體是指股東基于股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益并參與公司管理的權(quán)利。我國公司法對股東權(quán)益做出了基本界定,確定公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。投資者的權(quán)益目標(biāo)是通過股票投資獲得最大的收益。投資者的收益由兩部分構(gòu)成:一是公司派發(fā)的股息與紅利;二是通過買賣股票賺取的差價收入。(二)投資者利益的分類對于股權(quán)的分類有很多種,如以重要程度分,分為固有權(quán)與非固有權(quán);以行使方法分,分為單獨股東與少數(shù)股東權(quán);以行使主體分,分為一般股東權(quán)與特別股東權(quán);以其產(chǎn)生

38、的法律淵源分,又分為法定股東權(quán)與章定股東權(quán)。而其中最重要的一種分類方式就是按照行使目的將其分為自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)是股東為自己的利益而行使的權(quán)利,以資本市場為例,投資者的這類基本權(quán)益主要包括:證券賦予的權(quán)利,如股票賦予的股權(quán),債券賦予的債權(quán)等;信息知情權(quán),即充分了解相關(guān)證券的各種公開信息的權(quán)利;證券交易權(quán),即可根據(jù)自己的意愿,自由買賣證券;交易選擇權(quán),即是根據(jù)自己的意愿選擇適合自己的投資需求的證券品種、數(shù)量和交易方式。共益權(quán)是股東為自己的利益的同時兼為公司利益而行使的權(quán)利,主要包括:表決權(quán)、代表訴訟提起權(quán)、股東大會召集請求權(quán)和召集權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、股東大會決議撤銷訴權(quán)、股東大會召集決議無效

39、確認(rèn)訴權(quán)、累積投票權(quán)、新股發(fā)行停止請求權(quán)、新股發(fā)行無效權(quán)、公司設(shè)立無效訴權(quán)、公司合并無效訴權(quán)、會計文件查閱權(quán)、會計賬簿查閱權(quán)、檢查人選任請求權(quán)、董事監(jiān)事和清算人解任請求權(quán)、公司重整請求權(quán)等。維護(hù)投資者權(quán)益,從根本上講就是要充分而有效地落實投資者的以上這些基本權(quán)益。但在實踐中,投資者(主要指中小投資者,下同)的這些基本權(quán)益常常受到影響甚至傷害。內(nèi)部人控制問題的成因內(nèi)部人控制問題的形成,實際上是公司治理中“所有者缺位”和控制權(quán)與剩余索取權(quán)不相配的問題。在兩權(quán)分離的條件下,不掌握企業(yè)經(jīng)營權(quán)的分散的股東成為企業(yè)的外部成員,由于監(jiān)督不力,企業(yè)實際上由不擁有股權(quán)或只擁有很小份額股權(quán)的經(jīng)理階層所控制,經(jīng)理人

40、員事實上掌握了企業(yè)的控制權(quán)。以我國國企改革為例,造成內(nèi)部人控制問題的主要成因為:(一)國有產(chǎn)權(quán)虛置,所有者缺位國有資產(chǎn)的最終所有者是全體人民,全民的所有權(quán)只能通過國家來行使,而國家的職能由政府來履行。長期以來,政府各部門都代表國家管理企業(yè)。由于每個部門都履行一定的國家職能,多部門行使所有權(quán)的結(jié)果是使國有企業(yè)所有權(quán)缺乏一種人格化的主體,即產(chǎn)權(quán)虛置問題。它使國有企業(yè)的所有權(quán)的作用被削弱,也就是說,國有企業(yè)沒有明確的所有者像關(guān)心自己私人資產(chǎn)那樣來關(guān)心企業(yè)的經(jīng)營績效和資產(chǎn)的保值增值,以及自覺地激勵、監(jiān)督、約束國有企業(yè)的經(jīng)理人和職工。在國企放權(quán)讓利的過程中,職工的權(quán)利實際上是虛置的,國企經(jīng)營者則取得了事

41、實上的控制權(quán),并且處于失控狀態(tài)。因而,“所有者缺位”所導(dǎo)致的后果實際上是為“內(nèi)部人”即國企經(jīng)理人謀求對國有資產(chǎn)過多的控制權(quán)提供了“溫床”。(二)公司內(nèi)部治理失效公司治理實質(zhì)上要解決的是因所有權(quán)與控制權(quán)相分離而產(chǎn)生的代理問題。簡單地說,它要處理的是股東與經(jīng)理人之間的關(guān)系問題。根據(jù)委托代理理論,在兩權(quán)分離的企業(yè)里,“理性”的經(jīng)理人(代理人)會利用自己的信息優(yōu)勢和不完備契約留下的“空子”,不惜犧牲所有者的利益而追求自身效用函數(shù)(利益)的最大化,而所有者(委托人)要實現(xiàn)自己利益的最大化目標(biāo),就必須付出相當(dāng)?shù)膮f(xié)調(diào)成本,從而達(dá)到二者目標(biāo)的統(tǒng)一。因此,公司治理的實質(zhì)在一定程度上可看作所有者在賦予企業(yè)經(jīng)理人員

42、一定“控制權(quán)”的同時,通過相關(guān)機(jī)制和規(guī)則來約束經(jīng)理人員的行為,以促使他們在追求個人效用目標(biāo)的時候,采取的是與所有者相合意的行動,而不是損害所有者的利益。在國有企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中,為保證政府的“控制權(quán)”,國有股權(quán)一般在公司化改制后的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中占據(jù)統(tǒng)治地位,而且這種控股股權(quán)通常由國有獨資的“授權(quán)投資機(jī)構(gòu)”控股公司、集團(tuán)公司、資產(chǎn)經(jīng)營公司等來行使。由于廣泛采用這種“授權(quán)”的方式確定國有股東,在多數(shù)改制后的公司中,行使國有股權(quán)的都是另外一個全資國有企業(yè),即被政府授權(quán)的這些控股公司、集團(tuán)公司、資產(chǎn)經(jīng)營公司等,這些被授權(quán)企業(yè)通常只有一個統(tǒng)一的“領(lǐng)導(dǎo)班子”。由于“領(lǐng)導(dǎo)班子”通常是由國家或政府直接委派經(jīng)營這些

43、國有獨資的“授權(quán)投資機(jī)構(gòu)”的人員,所以從這個層面上看,“領(lǐng)導(dǎo)班子”(代理人)與國家或政府(委托人)是一種委托代理關(guān)系。這些國有企業(yè)所有者主體是缺失的,并沒有明確的所有者對經(jīng)理人的行為進(jìn)行約束,公司內(nèi)部治理在一定意義上說是失效的。作為內(nèi)部人的這些“領(lǐng)導(dǎo)班子”并不具有企業(yè)的所有權(quán),也就沒有對企業(yè)的最終控制權(quán)。但由于所有者的缺位導(dǎo)致了對于國企內(nèi)部人行為進(jìn)行約束的缺乏,當(dāng)這些內(nèi)部人認(rèn)為可把企業(yè)的利益轉(zhuǎn)化為更多的自身利益時,他們便會利用手中已有的經(jīng)營權(quán)和信息優(yōu)勢,不惜損害作為外部人的國家的利益,不遺余力地謀求對企業(yè)的實際控制權(quán)來實現(xiàn)自身更多的利益。在國企改制以后的大多數(shù)股份制公司中,這些“領(lǐng)導(dǎo)班子成員”

44、既是國有股權(quán)的全權(quán)代表,又是他們所雇用的改制公司中的經(jīng)理人員。為了保證政府的控制權(quán),其股東大會往往是國有股一股獨大的,董事會成員的人選大多是內(nèi)定或協(xié)商產(chǎn)生的。在這種情況下,又形成了另一種委托代理關(guān)系,即國有大股東(代理人)與其他分散的股東(委托人)之間的代理關(guān)系。股東分成兩類:一類是內(nèi)部股東,他們管理著公司,有著對經(jīng)營管理決策的投票權(quán);另一類是外部股東,他們沒有投票權(quán)。國有大股東往往直接參與公司的經(jīng)營管理,作為公司內(nèi)部股東,他們掌握了更多的控制權(quán)和信息,外部股東即其他分散的股東很少能夠?qū)?nèi)部股東的行為進(jìn)行約束和監(jiān)督,所以經(jīng)常會發(fā)生國有大股東(內(nèi)部股東)為個人或小集團(tuán)私利而侵害其他分散的股東(外

45、部股東)利益的情形。另外,董事會要么與經(jīng)理層高度重合,導(dǎo)致權(quán)力過分集中,使得董事會對經(jīng)理層的制衡作用完全失效,要么由于種種原因?qū)е隆岸虏欢隆保槐O(jiān)事會則由于監(jiān)事自身能力不足、信息不充分和缺乏激勵等原因也形同虛設(shè)。國企的內(nèi)部治理在對內(nèi)部人與外部人關(guān)系的制衡中失效。(三)外部治理機(jī)制失效在傳統(tǒng)的股東主權(quán)治理模式中,對經(jīng)理層的監(jiān)督和控制是由公司外部股東來完成的,而外部股東作用的發(fā)揮程度依賴于一個有效率的,具有評定公司價值和轉(zhuǎn)移公司控制權(quán)功能的、競爭的資本市場,同時還要通過其他一些制度安排,比如競爭性的買賣經(jīng)理人和工人勞動服務(wù)的經(jīng)理人市場和勞動力市場,以形成良好、完善的競爭市場環(huán)境系統(tǒng)。但現(xiàn)在我國的

46、市場缺乏有效、競爭的資本市場;經(jīng)理人市場還尚未形成;缺乏完善競爭的勞動力市場;以及還存在傳統(tǒng)體制遺留下來的一些弊端。因此,來自公司外部的治理機(jī)制不能或不能充分發(fā)揮作用?!鹃喿x】我們在因內(nèi)部人控制失控給他人與國家?guī)淼木薮髶p失而深惡痛絕的同時,還應(yīng)該反思深層次的問題是制度和機(jī)制,不能簡單地歸咎于個人的道德品質(zhì)。我們?nèi)魏螘r候都不能忽視思想道德教育的作用,但與制度約束相比,后者更為重要。鄧小平同志說過,制度好壞人難以得逞,制度不好好人也會犯錯誤。廣州市一位領(lǐng)導(dǎo)同志指出,無限制的審批權(quán)是腐敗的根源之一,無監(jiān)督的權(quán)力必然導(dǎo)致腐敗。前述幾個例子,當(dāng)事人原來并不壞,大多還為企業(yè)改革發(fā)展作過貢獻(xiàn),而問題在于,

47、一方面,近乎無限制、無監(jiān)督的權(quán)力,導(dǎo)致他們私欲膨脹;另一方面,一些優(yōu)秀企業(yè)家作為一種重要的社會資源和生產(chǎn)要素,政府未能遵循市場經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律,制定出相應(yīng)的分配政策,保證經(jīng)營者應(yīng)得的高收益,這也是部分經(jīng)營者認(rèn)為不公平而導(dǎo)致心理不平衡,引發(fā)運用合法、非法手段牟取私利的一個重要原因。防止內(nèi)部人控制的制度措施防止內(nèi)部人控制的關(guān)鍵是建立規(guī)范有效的法人治理結(jié)構(gòu),實質(zhì)在于協(xié)調(diào)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離所產(chǎn)生的代理問題。為此:(一)外部市場機(jī)制約束在成熟的市場經(jīng)濟(jì)條件下,股東對經(jīng)理人員的監(jiān)督與制約,是通過有效的公司價值評定和公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的資本市場以及其他一些制度安排來加以實現(xiàn)的,規(guī)范的股份制度與股票市場可以通過一系

48、列市場手段(如公司控制權(quán)之爭、敵意接管、融資安排等)約束經(jīng)理人行為,迫使經(jīng)理人努力工作。我們應(yīng)當(dāng)在活化公司股權(quán)的基礎(chǔ)上構(gòu)筑破產(chǎn)機(jī)制、兼并機(jī)制,并發(fā)展完善經(jīng)理人市場。通過外部股東以及人力資本市場的壓力加強(qiáng)對內(nèi)部人的控制。加強(qiáng)債權(quán)人對公司的監(jiān)督作用,建立主銀行制。充分發(fā)揮利益相關(guān)者的監(jiān)督作用,同時經(jīng)濟(jì)、行政、法律手段相結(jié)合,構(gòu)建對國企經(jīng)營者的外部監(jiān)督機(jī)制。(二)優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)我國有些上市公司董事長與總經(jīng)理都由一個人兼任,意味著自己監(jiān)督自己,很難從制度上保證董事會的監(jiān)督職能。通過國有股減持和法人股轉(zhuǎn)讓實現(xiàn)我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)優(yōu)化,將有利于對內(nèi)部人的監(jiān)督約束。國有資產(chǎn)從競爭性行業(yè)退出;同時,引

49、入企業(yè)法人大股東,將上市公司內(nèi)部人控制限制在一個相對正常的范圍中。由此可以,實現(xiàn)增加外部董事,改變董事會結(jié)構(gòu),避免董事長與總經(jīng)理職權(quán)合一,從而增強(qiáng)對內(nèi)部人的監(jiān)督控制。(三)在國有上市公司治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事制度把企業(yè)的董事會建立成真正能對企業(yè)經(jīng)營和各個方面發(fā)揮作用的機(jī)構(gòu),使人力資本和企業(yè)的爭論成為人力資本與董事會的爭論,而不是人與人的爭論。在我國上市公司中發(fā)現(xiàn)董事會成員的構(gòu)成中內(nèi)部董事的比例過大。從其中一項調(diào)查發(fā)現(xiàn),我國上市公司的“內(nèi)部人控制制度”(內(nèi)部董事人數(shù)/董事會成員總數(shù))平均高達(dá)67.0%;并且上市公司內(nèi)部人控制度與股權(quán)的集中高度正相關(guān)。所以必須建立來自董事會、監(jiān)事會的約束機(jī)制專門負(fù)

50、責(zé)評價公司治理標(biāo)準(zhǔn)、公司治理程序。(四)要提高“違紀(jì)犯規(guī)”的機(jī)會成本,降低監(jiān)督約束成本由于企業(yè)改革和制度完善仍需有一個過程,國有企業(yè)一定時期內(nèi)存在“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象是不可能完全避免的。然而,存在“內(nèi)部人控制”的條件,并不一定就發(fā)生“違紀(jì)犯規(guī)”的行為,這要看“違紀(jì)犯規(guī)”的機(jī)會成本的高低。如果風(fēng)險大、成本高,就會加大對“內(nèi)部人”的威懾作用;反之成本低,必然會加大問題發(fā)生的可能。應(yīng)當(dāng)肯定,近幾年黨和政府已不斷加大打擊腐敗的力度,但對“內(nèi)部人控制”而“違紀(jì)犯規(guī)”的機(jī)會成本卻注意不夠。最近,一些專家學(xué)者指出了“集體腐敗”和“腐而不敗”兩種值得注意的現(xiàn)象。前者,由于形式上是集體研究決定,甚至是貫徹了“民

51、主集中制”的原則,或者涉及“集體”利益關(guān)系,因而有些問題往往追究不到個人責(zé)任而不了了之,其風(fēng)險和機(jī)會成本對當(dāng)事人來說等于零。后者,由于有上下左右利益關(guān)系和權(quán)力的保護(hù),最終不受制裁或從輕發(fā)落,這樣,風(fēng)險和機(jī)會成本又降到最低限度。我們必須加大對“內(nèi)部人控制”的責(zé)任人、保護(hù)人監(jiān)督制約的力度,大大提高“違紀(jì)犯規(guī)”的機(jī)會成本,才能更有效地防止“內(nèi)部人控制”和腐敗現(xiàn)象。我們還要看到,由于我國經(jīng)營性國有資產(chǎn)面廣分散,加上金字塔形的多層管理監(jiān)督機(jī)構(gòu),從總體上看監(jiān)督成本相當(dāng)高;從個體上看,監(jiān)督力量捉襟見肘。應(yīng)當(dāng)結(jié)合國有企業(yè)改革,“抓大放小”,盡可能收回過小過散的國有資本,讓紀(jì)檢、監(jiān)察部門集中力量對國有大資本、大

52、企業(yè)實施重點監(jiān)督。只有這樣,才能降低監(jiān)督成本,收到更好的效果。企業(yè)集團(tuán)在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中的作用企業(yè)集團(tuán)介于企業(yè)組織與市場機(jī)制之間,通過利用企業(yè)組織和市場機(jī)制,在優(yōu)化資源配置、加速技術(shù)進(jìn)步、增強(qiáng)市場競爭力等方面發(fā)揮著重要作用。(一)優(yōu)化資源配置在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一定階段內(nèi),人類可以利用的資源都是有限的,資源供給的有限性和社會對資源需求的無限性之間的矛盾,需要通過資源配置的最佳方式來解決。企業(yè)集團(tuán)降低資源配置成本。正如科斯定理所指出的那樣,交易從市場轉(zhuǎn)移到企業(yè)內(nèi)部,資源分配通過企業(yè)內(nèi)部行政權(quán)威實施,大大降低了交易費用。企業(yè)集團(tuán)是介于單個企業(yè)和市場之間的中間組織,具有獨特的組織形態(tài)。企業(yè)集團(tuán)可以利用其核心企業(yè)的

53、輻射功能,模擬市場機(jī)制手段,將原來各企業(yè)間的純市場關(guān)系變成一種準(zhǔn)市場關(guān)系,調(diào)節(jié)資源的配置,使企業(yè)的許多購銷活動在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行。這樣,集團(tuán)內(nèi)的中小企業(yè)能夠從銀行得到比較穩(wěn)定的貸款,核心企業(yè)也能從中小企業(yè)獲得高質(zhì)量、低價格的零部件,減少了一些不必要的中間環(huán)節(jié),節(jié)約了市場組織交易成本,提高了經(jīng)濟(jì)效益。此外,企業(yè)集團(tuán)利用其在股權(quán)紐帶基礎(chǔ)上建立起來的企業(yè)經(jīng)濟(jì)層級組織的行政權(quán)威,使包括商標(biāo)優(yōu)勢在內(nèi)的大企業(yè)所擁有的大量經(jīng)營資源在集團(tuán)內(nèi)部各成員企業(yè)間共同享用。(二)加速技術(shù)進(jìn)步從技術(shù)進(jìn)步的結(jié)果來看,可分為三種:一是中性技術(shù)進(jìn)步,即在資本和勞動這兩種投入同比例減少的情況下,仍能生產(chǎn)與以前相同產(chǎn)量的技術(shù)改進(jìn);

54、二是勞動節(jié)約型技術(shù)進(jìn)步,是指每單位產(chǎn)品耗用的勞動減少的技術(shù)改進(jìn);三是資本節(jié)約型技術(shù)進(jìn)步,是指在給定勞動的前提下,單位產(chǎn)品所使用的資本減少的技術(shù)改進(jìn)。這些技術(shù)進(jìn)步都需要以企業(yè)集團(tuán)的科技開發(fā)、管理、規(guī)模和資金實力做后盾。再從技術(shù)進(jìn)步的過程來看,可分為三個階段:一是發(fā)明階段,即研究與開發(fā),主要解決構(gòu)思新產(chǎn)品或新的生產(chǎn)方式以及解決相關(guān)技術(shù)問題;二是創(chuàng)新階段,創(chuàng)新涉及企業(yè)家的職能,需要這種職能把握原始的發(fā)明,作出進(jìn)一步開發(fā)的決策,并籌措資本,進(jìn)行市場研究,確定新產(chǎn)品的市場;三是擴(kuò)散階段,新產(chǎn)品或新的生產(chǎn)方式被廣泛認(rèn)同,各企業(yè)群起追隨創(chuàng)新的企業(yè),用新產(chǎn)品或新的生產(chǎn)方式占領(lǐng)市場??梢哉f,企業(yè)集團(tuán)在技術(shù)進(jìn)步的

55、每一個種類和每一個階段都起著決定性的作用,如所發(fā)明技術(shù)的高度與速度、創(chuàng)新的強(qiáng)度以及擴(kuò)散率的大小,都與企業(yè)集團(tuán)的實力呈正相關(guān)。由于企業(yè)集團(tuán)集聚了一定的財力和科技人才,在發(fā)明階段比中小企業(yè)更占優(yōu)勢;在創(chuàng)新階段,不僅需要企業(yè)家的膽略,還需要大量資本的集中投入,若中小企業(yè)將其所有的資源投入到一個創(chuàng)新項目中,那么其所承擔(dān)的風(fēng)險是巨大的,而企業(yè)集團(tuán)則能從其原有其他項目的獲得中取得風(fēng)險的平衡,并且在籌措大量資本的能力方面,大企業(yè)集團(tuán)較中小企業(yè)顯然占有絕對的優(yōu)勢,可以迅速開拓市場,搶占市場份額;而中小企業(yè)一般則只能追隨大企業(yè)集團(tuán),在市場的縫隙中求生存。由此可見,技術(shù)進(jìn)步的要求和規(guī)律性,客觀上要求大企業(yè)集團(tuán)的崛

56、起和發(fā)展。(三)增加市場競爭力企業(yè)集團(tuán)的國際競爭力得以增強(qiáng)。縱觀國際市場,可以說基本上是大企業(yè)集團(tuán)主宰主要的事業(yè)領(lǐng)域,大企業(yè)集團(tuán)是主導(dǎo)國際激烈競爭的主要力量。企業(yè)集團(tuán)通過形成內(nèi)部市場,創(chuàng)造了一個可行的競爭市場。由于存在這樣一個內(nèi)部市場,企業(yè)集團(tuán)可以開發(fā)其最有價值的能力,如專業(yè)化協(xié)作配套、統(tǒng)一的市場銷售網(wǎng)絡(luò)及獨享的著名商標(biāo)、商譽等,其結(jié)果顯然比從在外部市場獲得這些能力的交易中得到的利益更大,交易成本更低。企業(yè)集團(tuán)具有規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)。企業(yè)之間的競爭是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然現(xiàn)象,競爭的成敗取決于其能否提高生產(chǎn)率,而勞動生產(chǎn)率的提高在很大程度上取決于企業(yè)的規(guī)模及組合。企業(yè)集團(tuán)為獲得規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng),必須在合理范

57、圍內(nèi)擴(kuò)大企業(yè)的規(guī)模。企業(yè)集團(tuán)可以選擇兩條途徑擴(kuò)大其自身規(guī)模:一是靠企業(yè)自身積累逐步擴(kuò)大規(guī)模,如通過內(nèi)部分離、獨立子公司或投資興建新的更大的生產(chǎn)線來擴(kuò)大規(guī)模;二是通過企業(yè)間的聯(lián)合形式,即通過收購、兼并擴(kuò)大規(guī)模。競爭推動著企業(yè)集團(tuán)為獲取規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)而加強(qiáng)聯(lián)合,聯(lián)合則能使企業(yè)集團(tuán)在競爭中因規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)而處于優(yōu)勢。企業(yè)集團(tuán)擁有完善的全球信息網(wǎng)絡(luò),有利于全球一體化經(jīng)濟(jì)。企業(yè)集團(tuán)在經(jīng)營過程中設(shè)立遍及世界的子公司和附屬機(jī)構(gòu),由此也構(gòu)成了一個信息網(wǎng)絡(luò),大量有關(guān)新的市場機(jī)會、新的競爭等信息從全世界各地源源不斷地提供給集團(tuán)總部,集團(tuán)決策層可以據(jù)此在全球范圍內(nèi)比較競爭態(tài)勢,分析市場機(jī)會,作出戰(zhàn)略決策。企業(yè)集團(tuán)的類型

58、通過分析古今中外的各種企業(yè)聯(lián)合如康采恩、卡特爾、托拉斯等壟斷體以及當(dāng)今的跨國企業(yè)集團(tuán)等,企業(yè)集團(tuán)基本可以分為兩類:財團(tuán)型企業(yè)集團(tuán)、母子公司型企業(yè)集團(tuán),或者稱為環(huán)形持股型集團(tuán)、垂直持股型集團(tuán)。財團(tuán)型企業(yè)集團(tuán)的核心以金融機(jī)構(gòu)為主,有的也包括工商企業(yè),成員企業(yè)環(huán)狀持股,集團(tuán)沒有統(tǒng)一的投資和累積機(jī)構(gòu),其規(guī)模往往龐大,實力雄厚。如日本的三菱、三井等大財團(tuán)。母子公司型企業(yè)集團(tuán)是以大型公司為核心,通過控股、參股或契約而形成比較緊密的企業(yè)聯(lián)合。其核心公司在從事經(jīng)營活動的同時又是控股公司(母公司)。通過控制、協(xié)調(diào)和影響眾多的子公司、關(guān)聯(lián)企業(yè)、協(xié)作企業(yè),形成具有共同經(jīng)濟(jì)利益的企業(yè)聯(lián)合體。母子公司型企業(yè)集團(tuán)的特征產(chǎn)

59、權(quán)聯(lián)結(jié)性。無論是財團(tuán)型企業(yè)集團(tuán)還是垂直持股型企業(yè)集團(tuán),集團(tuán)內(nèi)的企業(yè)之間以產(chǎn)權(quán)聯(lián)結(jié)為主要紐帶。當(dāng)然也不排除以技術(shù)、契約為聯(lián)結(jié)方式。組織規(guī)模性。企業(yè)集團(tuán)是若干企業(yè)的聯(lián)合,必須是一個具有相當(dāng)規(guī)模的組織。集團(tuán)的組織規(guī)模性體現(xiàn)在兩個方面:一是資本規(guī)模與資產(chǎn)規(guī)模;二是具有獨立法律地位的企業(yè)的數(shù)量規(guī)模。非法人性。集團(tuán)不具有獨立的法律人格。集團(tuán)內(nèi)的母公司、子公司、關(guān)聯(lián)公司、協(xié)作企業(yè)各自都是獨立的企業(yè)法人。層級組織性。集團(tuán)內(nèi)企業(yè)之間基于產(chǎn)權(quán)聯(lián)結(jié)程度不同形成控制程度不同的多層次結(jié)構(gòu)。母公司與子公司(一)公司治理邊界對于一個獨立的公司來說,它具有自己獨立的企業(yè)組織邊界,即法人邊界。其公司決策意志范圍被限定在法人邊界

60、內(nèi),也就是說公司的權(quán)利、責(zé)任的配置以及治理活動不能超越其法人邊界。從這個意義來說,一個獨立的企業(yè),其治理邊界和法人邊界是一致的。由于企業(yè)集團(tuán)的復(fù)雜性,使得企業(yè)集團(tuán)的治理活動可能超越本企業(yè)的組織邊界,延伸到本企業(yè)以外,尤其是存在母子關(guān)系的企業(yè)集團(tuán)中。在企業(yè)集團(tuán)治理中,母公司與子公司的關(guān)系是建立在母公司對子公司的控制基礎(chǔ)之上的。在現(xiàn)實中,由于集團(tuán)的復(fù)雜性及信息的不對稱,子公司的行為存在著與母公司的意志背離的可能,由于母公司要對子公司的行為負(fù)責(zé),所以,集團(tuán)治理的重要內(nèi)容之一就是實現(xiàn)母公司對子公司的有效控制。另一方面,由于企業(yè)集團(tuán)治理決定了母公司對子公司的行為控制,從而可能出現(xiàn)母公司出于自身的利益或整

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