【精編匯總版】關于投資基金立法中規(guī)范私募基金的幾個主要問題合集

1、【精編匯總版】關于投資基金立法中尺度私募基金的幾個次要成就合集】10/10【精編匯總版】關于投資基金立法中尺度私募基金的幾個次要成就合集關于投資基金立法中尺度私募基金的幾個次要成就一、對私募投資基金立法成就的由來近一段時間，對于私募基金立法成就的討論非常熱烈，要求賜與私募投資基金“誕生證”，把 私募投資基金，出格是私募證券投資基金納入投資基金法舉行尺度的呼聲很高。在深入討論這 一成就之前，我們應先冋顧一下私募投資基金立法成就的由來。目前我國次要冇三類投資基金，分辯由證監(jiān)會、國家開展籌劃總結(jié)模板委員會和科技部等三個差異部 門監(jiān)管，這就是證券投資基金、財富投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金。隨著機構變卦的變卦

2、，財富投資基 金和創(chuàng)業(yè)投資基金判斷由國家開展籌劃總結(jié)模板委員會統(tǒng)一管理。因此，投資基金立法工作口始至今面臨著 一個成就，就是如何尺度證券投資基金和財富（創(chuàng)業(yè)）投資基金的成就，對r這個成就社會上冇不 同看法和爭論，有的差異意統(tǒng)一立法，認為這三種基金除了都叫“投資基金”外，本質(zhì)上有很大差異, 就如同汽車、飛機、汽船都是交通器材，fli不能隨便制訂一個交通器材法，因此主張對三種投 資基金獨自立法。實際上，九鳳全國人大常委會立法則劃中也叨確規(guī)定要起草“風險投資基金法”， 并判斷由全國人大教冇科學文化衛(wèi)生委員會起草。國家開展籌劃總結(jié)模板委員會和科技部還在配合起草“產(chǎn) 業(yè)投資基金管理措施”,H前已上報國務

3、院法制辦公寃。對此，全國人大財經(jīng)委員會投資基金法 起草帶領小組的態(tài)度一汽是對峙統(tǒng)一立法，統(tǒng)一尺度證券投資基金和財富（創(chuàng)業(yè)）投資基金，使這 部法律草案更具科學性和可行性。在如何統(tǒng)一立法上，起草小組不竭在不竭的探索。這些探索和起勁在投資基金法（草案） 一稿到四稿的改良中均有所浮現(xiàn)。從笫二稿起頭，起草小組采用中國證監(jiān)會自席參謀梁定邦先生的 定見，把一稿中按投資偏向分類尺度改成按募集方式分類尺度，即按照地下募集（公募）和向特定 對象募集分類（私募）尺度。其時提出向特定對象募集的投資基金的次要著眼點在于尺度財富（創(chuàng) 業(yè)）投資基金，因為財富（創(chuàng)業(yè)）投資基金次要是向特定對象募集的。普及認為向特定對象募集,

4、實際上就是私募。因此，便發(fā)作了投資基金法是仰尺度私募證券投資基金的成就。二、該當看重和尺度私募的證券投資基金（-）私募證券投資基金的基本現(xiàn)狀雖然目前我國的法律體系中還找不到對私募證券投資基金的準判斷義，但在市場屮實際上具 有私募證券投資基金性質(zhì)的“地下私募基金”，非論從局限上還是從其對質(zhì)券市場的影響力度上都 已成為股不成忽視的氣力。我國地卜私募基金的開展可以分為三個階段:笫一階段是1993-1994年，證券公司的主營偏向從掮客業(yè)務走向承銷業(yè)務，吋之配合，必要 定向拉一些大客戶，久而久之形成不正規(guī)的信托關系，而證券公司的角色亦轉(zhuǎn)換成受托人，山大客 戶將資金交g證券公司代理委托舉行投資。這部份資金

5、大多開展成隱秘的“級市場基金工專門在 一級市場中打新股，操作營業(yè)部的優(yōu)勢，實現(xiàn)的收益率不光較高，而R基木上沒冇風險。第二階段發(fā)作在19971998年，其時一級市場非?；钴S，上市公司將股內(nèi)集資來的閑置資金 委托主承銷商舉行投資。這段期間泛起的地卜.私募基金更加靠近于嚴格意義上的私募基金，而且大 多以公司等方式力現(xiàn)。公司法規(guī)定，企業(yè)大部份資產(chǎn)不能投資于股帀，投資咨詢公司也只能做 龐大的在詢業(yè)務。但實際上，眾多咨詢公司、參謀公司不竭在以“委托代理的方式操作著數(shù)II頗為 龐人的地下私募金。而一些投資公司賦性就是分身財政參謀、重組服務的平易近營投資公司型某金， 并R常常背靠著一些證券公司，對整個市場可以

6、發(fā)作肯定的影響。第三階段是從1999年至2000年中，山于各種“投資管理公司”過熱，大盤證券公司從業(yè)人員跳 槽，出格是1999年中II俅的一批證券業(yè)的資深人員，山于其專業(yè)理論常識較熟，加上其市場營銷本事, 進入該局限后在市場上形成了 L1大反映。此外，在此期間綜合類券商經(jīng)答允可以措置資產(chǎn)管理業(yè)務, 受托管理現(xiàn)金、國債概略上市證券。從地下秘密轉(zhuǎn)為地上地下后，各券商之間在這塊業(yè)務的競爭更 加劇烈了。目前，一些證券公司在開展資產(chǎn)管理業(yè)務中都冇雷同的答允，如保證收同本金、保證年 收益率等。在這種情況卜，為了得到更多資金以獲取較高收入，券商就提高進入門檻的資金要求。 據(jù)懂得，II前一些券商至少要求是上千

7、萬元的資金量。據(jù)證券時報的報道，即使按保守的兌法，中國現(xiàn)仃地卜私密基金的總量已在2000億元左 4,而據(jù)一些業(yè)界人士估計地卜私募基金的總量已達5000億元，僅在上海就有1500億元的局限。 一些業(yè)內(nèi)資深人士認為，日前一級市場.上的資金量大約行15%到30%來自私募基金，由于一級市 場的資金量在2000年底超越了 6000億元，那么，這部份私募基金的總量至少也有1000多億元。 從這咚數(shù)字不丟臉巾，與口前市場.上總局限只冇FOO億元人平易近幣而一舉一動就已倍受矚目的公募證 券投資基金對照，地下私募基金對質(zhì)券市場乃至整個金融體系的影響相當大了。（二）國外對私募證券投資基金的法律監(jiān)管情況國外私募基金

8、的歷史非常久長，對私募基金的法律監(jiān)管也斗勁成功.普通來說，國外對私募 證券投資基金監(jiān)管有兩種情況：一是美國式的，基本上是聽之任之,沒有專門的法律尺度。美國私 昜基金得以長盛不衰的最軍要原因就是信用程度高?；鸸芾砣藨{著多年顛末實踐證明的投資經(jīng) 驗，成立起了自在業(yè)內(nèi)的品牌和諾言，以貝:投資組介和理念吸弓I到一批冇雄厚資金的投資者，所以單方的合作基于一種信任和契約。由于美國的信用體系和托管人管理制度斗勁健全，取很少泛起品行 風險，而更多的是不成猜想的市場風險。另一類是歐洲式的，有相應的法律法則對其舉行尺度。但 由于私募基金的操作是斗勁市場化的，管理人以其氣力招徒客戶，有肯定的風險承受本事的投資人

9、有實現(xiàn)資產(chǎn)增值的迫切需求，并能自負盈虧。出名的大基金管理人是顛末多輪的優(yōu)勝劣汰后見“真 金的。因此，歐洲對私募基金的監(jiān)管次要靠一些較為細致、可操作性強的規(guī)定，基本是從庇護投 資者權益的態(tài)度開航而制訂的。（三）應通將私募證券投資基金納入立法尺度的次要原因1、我國目前的地卜私募菸金不光僅是“富人的游戲”，其中大部份是國冇資產(chǎn)。地卜私募基金 局限開展如此迅速，一個乘要原因就是資金起原道路非常多,其屮企業(yè)資金所占比.求更是越來越大。 旅已存在的地下私募金的狀況是，“丄作室”、“私人間基金”的資金次要來門個人成本。由于個人 投資者缺乏投資經(jīng)驗及時間等，便委托工作空或冇良好紀錄的朋友，直接代為理財。比如，

10、在當?shù)?一些地域的個人投資者，動態(tài)較為閉塞，委托理財便顯得很歪耍。因此，這些基金局限凡是斗勁小。 較大局限的地下私募基金則次要來自于企業(yè)。由于企業(yè)的閑餞一時找不到契合的財富投資項H，加 上銀行利率較低，自然就會找機會殺入股市。地下私募叢金恰是這旳企業(yè)尋求的既方便又可以保證 肯定收益的方便渠道。不少上市公司在力現(xiàn)資金寬裕的情況下，就紛紜委托投資公司、證券公司、 資產(chǎn)管理公司舉行證券投資，常常得到不菲收益。這在一些上市公司2000年年報中有所浮現(xiàn)。業(yè) 內(nèi)人士普及認為，眾多上市公司進入股票市場的資金次要是國冇資產(chǎn)這部份資金目前已成為了地下 私募基金市場的重要構成部份。山于這部份資金的運作H前不具冇介

11、法性，如果任山其在地下開展, 將給國冇資產(chǎn)的平靜性帶來龐大隱患，也會帶來稅收流失和繁殖凋射等成就。2、地下私募基金的存在是真正的“黑幕”，不尺度不夠以庇護中小投資者的合法權益。不久前 的“基金黑幕”變亂，曾引發(fā)整個社會對公募基金違規(guī)操作、操作市場、損害中小散戶利益的大討論. 其實，公募基金的違規(guī)舉動對散戶利益的損害叮地下私募基金比起來其實是小巫見大巫。究竟公募 基金要受到證監(jiān)會等部份的監(jiān)管，冇專門的帳號，要定時披認信息，共一舉一動還冇跡可尋，而私 募些金山于監(jiān)管上的空口，行事可以天馬行空；此外，公募基金的局限要比地下的私募基金小得多， 對市場的影響也是如此。在II前我國上市公司分紅很少或基木不

12、分紅的情況卜，整個股市近似于零 和游戲，而地下私募基金的投資收益答允常常在30%左右，即使只冇10%, 5000億元一年的收益 也要抵達500億元，由此可以推想，地下私募基金這些真正的“暗莊對中小投資者利益的損害是十 分嚴用的。3、地下私募基金本身的隱患。目前許多地下私募項金也急于合法化，其本源就是地下私募基 金本身存在著很多陷痛。起首，地下私募基金對投資者的各種保底收益答允是涉嫌違法的。為了吸 引客戶，各類資產(chǎn)管理公司、在詢公司多數(shù)有各種答允，如保證本金的平靜、保證年終收益率等。即使是,些工作室在與客戶簽定口頭協(xié)議時也會冇類似答允?？墒牵粋€各方都不容冋避的究竟是, 由于II前私募基金答允的

13、年終收益率大多在10%至30%之間，這個答允的收靛大大超越了銀行存 款利率。含冇答允的私募基金嚴重違反了冇關法律法則,實際上近乎于犯警集資了。在這種情況下, 即使有抄面合同文本，委托人、受托人的利益也難以得到法律庇護。其次，地下私募基金有關各方 的利益無法尋求法律庇護。對于一些小私募基金，如工作室，單方完全憑一種私人間的信任關系建 立起委托關系，大多只有U頭協(xié)議，底子沒有正式的文本合同。因此，單方的合作關系就無法受到 法律保障。比如，在委托理財中泛起資金被騙的情況時育發(fā)作，由缺乏有效證據(jù)及明資金的所有 權，委托人常常不得不呑下苦果。同時，在劇烈的競附下，客戶提出的保證收益率也越來越高，而 這些

14、小型私募網(wǎng)金管理人常常被迫承受。可是，要想抵達30%的年收益率談何容易，給管理人造 成的經(jīng)營壓力也相當大，這導致事現(xiàn)吃虧或未能抵達盈利要求的情況也越來越多。在II頭協(xié)議員 這樣的糾葛無法得到冇效的措置，倒運于維護各方的利益。再次，沒有合法的外部監(jiān)管，地下私募 基金很容易引發(fā)內(nèi)部抵牾，增加運營成本。盡管地下私募基金用日己的措施措置了持冇者與管理者 之間的利益分配成就，可是，投資者之間的利益分配仍然存在管理制度上的縫隙。對于不些私募基金管 理者來說，坦然采用了東方基金的做法，冇一套監(jiān)管的規(guī)劃方案和本事，但地下基金做到肯定大的局限, 管理者從冃身利益角度考慮，稍稍偏向其中一位大投資者便可獲巨利，這樣

15、就容易引起大投資人 之間的辯說。因此，基金做大了乂沒有外部監(jiān)管，成就遲Y-會發(fā)作，并概略引發(fā)連鎖反映，波及的 局限會較大。所以說，地卜私募基金越大，越是必要合法的外部監(jiān)管。第四，沒冇合法的身份將會 大幅度提高地卜私募基金的成木。對大型私募某金來說，如果采用一個專用賬戶來運作，由于風險 較高，難以得到投資人的認同。這樣，它們常常不得不采用公司制方式，所以運營成底細對較高。 H前，這類公司型私募基金實際上面臨著雙亞納稅的成就，既要繳納33%的企業(yè)所得稅，同時還 要繳納個人所得稅，此外還得面臨著作為公司要對于的年檢等一大堆費事小情。很顯然，這部份私 募基金的運營成木要比公募基金高事許多。4、現(xiàn)冇法律

16、法則不能底子措置私募投資基金合法化的成就目前在我國現(xiàn)冇的法律法則都不能從底子上措置私募基金合法化的成就，操作現(xiàn)有法彿法則 對其尺度監(jiān)督就更加力不從心了。當前客觀存在的具有私募性質(zhì)的地下基金具有肯定例模后多以公 司方式組織舉動，實際上是具有肯定佶托投資性質(zhì)的公司。從國際私募基金開展情況和我國金融市 場的客觀必要來看，私募基金的存在和開展是契合客觀規(guī)律的，我國H前的地下私募基金也的確是 由市場需求內(nèi)生出來的，但現(xiàn)有的法律法則中沒有對其叨確尺度的條款，甚至在套用有些規(guī)定時, 可以認定它是違法的。如公司法規(guī)定：公司向其他冇限責任公司、股份冇限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資 公司和控股公司外，所累計投資

17、額不得超越本公司凈資產(chǎn)的百分之五I,在投資后，承受被投資公司以利澗轉(zhuǎn)贈的成本，其增加額不包括在內(nèi)。非論是私募的財富（創(chuàng)業(yè)）投資基金還是私募的證券 投資墟金，由于其沒有“誕生證”，當然不會成為國務院規(guī)定的投資公司，如果以公司方式存在，其 投資比例口然也該當受此限制，這顯然是分歧理的。再如人平易近銀行2001年1月12 ”發(fā)布的信托投資公司管理措施中規(guī)定：“未經(jīng)人平易近銀行批 準任何單元和個人不得經(jīng)營信托業(yè)務”,“信托投資公司不得以經(jīng)營資金信托或其他業(yè)務的名義吸收 存款”，”經(jīng)營佶托業(yè)務不得答允佶托財富不受損失概略保證址低收益”，“信托投資公旬承受由其代 為判斷管理方式的信托資金應契合：1、信托資

18、金總余額不得超越注冊成本金的10倍；2、信托期 限不得少于一年：3、單簿信托資金不得低于人平易近幣5萬元、從這些規(guī)定事發(fā)考慮，H前的地卜.私 賽棊金絕大買數(shù)是違規(guī)的。但這些地卜私舞基金萬該措施規(guī)定的信托投資公司還是冇差異的，生搬 硬套這套游戲法則也不太契合。此外，地下私募基金有關各方的權利與義務在平易近法、介同法、公司法以及其他相關 規(guī)定中都得不到很好的評釋，在發(fā)作糾葛時各方權益很難尋求法律庇護，因此在投資基金法中 對私募基金加以尺度是非常必要和迫切的，可以使其仃法可依，康健開展。（四）投資基金法起草組目前的基本態(tài)度及我們的倡議在起草投資某金法的初期，起草小組的丄作重心是在統(tǒng)一尺度公募證券投資

19、基金和財富 （創(chuàng)業(yè)）投資基金上，可以說起頭時躲避了私募基金成就。從第二稿判斷按照募集方式對投資基金 舉行分類尺度以來，對向特定對象募集的基金這一成就一立存在者差異看法：一種是不承認此刻有 私募證券投資基金的存在，不承認行然也就不用要尺度，鑒于當前帀場的實際情況，這種概念L1前 T所變卦:第二種概念是承認私恭證券投資基金的存在，可是認為私恭證券投資基金情況錯綜龐大, 有概略尺度欠好，最好還是躲避這個成就；第三種概念是該當承認私募證券投資基金的存在也該當 監(jiān)管它。坦然對尺度私募證券投資基金的成就,各冇關方面還沒冇達成共識，但投資基金法起 草小組已起頭當真考慮這一成就。鑒于以上原因，我們認為曾經(jīng)到了

20、必需3J視尺度投資于證券市場的地下私募基金成就的時候, 該當既給其“誕生證”，乂將其納入投資基金法加以尺度，只有這樣才契合尺度證券市場、庇護 中小投資者利益的立法宗后。對手尺度的原則，我們倡議應宜粗不宜細，只要在風雅向上操作就夠 了，如限定私募基金管理人資格和投資者局限、叨確信息披露和存案法則等。三、要明確尺度財富（創(chuàng)業(yè)）投資基金成就（一）應分辯私募的證券和財富（創(chuàng)業(yè)）投資基金海外私募基金概略可分為兩類，一類是以投資證券及其他金融衍出產(chǎn)物為主的基金，其中地 “有名”的可兌是對沖解金，量子基金即屈這類。這類基金基本上是由管理人大綱一種投資組合，發(fā) 起設立開放式基金，可以隨時憑證投資人的要求，聚集

21、市場的開展態(tài)勢當令調(diào)整投資組合和轉(zhuǎn)換投 資理念，投資者可按照基金掙值舉行贖回。投資者局限凡是不超越1000人,般要求投資下限在 500萬美元以上，俗稱富人的“游戲工資金普通托管在銀行、柜臺等各類托管中心。這類私募基金 可以憑證投資人的需求量身定做，資金較為集中，大竝采用財政杠桿和對沖的方式，凡是能得到比 公募基金更高的收益。私募證券投資基金以其靈活的投資和退出方式、較高的投資收益以及隱秘而 富仃成效的運作征服了許多投資者。美國的對沖基金客歲就以平均4%的收益率跑贏大市，另一類是以投資財富為主的基金，次要以風險投資或創(chuàng)業(yè)投資基金為主。最風行的是以冇限 合伙制方式存在，管理人象征性出資某金總額的1

22、%,其他99%由募集而米，但管理人可以得到投 資收益的20%,網(wǎng)時亦須承當無限責任。這類菸金普通冇79年的封鎖期，期滿時清好，投資者 憑證獲利情況交納個人所得稅。風險投資壟金中唱配角的凡是是小型的私募至金，局限在幾卜萬至 兒百萬美元不等。對于風險投資基金，由于投資具有高開展性或高科技財富，所以常常是高風險高 冋報。由此可見，私募的證券投資基金和財富（創(chuàng)業(yè)氈金）除了募集方式不異外，在投資偏向、運 作方式、退出機制和基金管理人員的專業(yè)理論常識要求等方面均育很大差異。對于私募證券投資基金, 除了募集方式、信息被南要求以及投資人資格等方而得另行規(guī)定外，其運作方式和退出機制等與公 昜證券投資基金并無差異。而財富（創(chuàng)業(yè)）投資基金的運作是一個發(fā)現(xiàn)仃代價的高新技術，進而給 于其成本扶持，待企業(yè)開展成熟已無髙風險賠償可言之時功成身退的過程。其間常常要對投資對象 企業(yè)舉行經(jīng)營支援，包括提供企業(yè)經(jīng)營、技術開拓方面的咨詢，我嫡親自到場制訂戰(zhàn)略籌劃總結(jié)模板、招聘 關鍵性犀員等工作。即使在退出風險投資時，也有破產(chǎn)出售、產(chǎn)權交易、柜臺股票交易、二板股票 交易、企業(yè)收購和正規(guī)股票交易等多種道路可選，與證券市場尤其是二級市場關聯(lián)很小。因此我們 認為應在聯(lián)持統(tǒng)