金融控股公司防火墻法律制度研究

1、金融控股公司防火墻法律制度研究 HYPERLINK /Search.aspx?q=author:%E6%9D%A8%E8%8A%B8%E5%A6%8D 楊蕓妍【關(guān)鍵詞】： HYPERLINK /searchentry.aspx?key=%E9%87%91%E8%9E%8D%E6%8E%A7%E8%82%A1%E5%85%AC%E5%8F%B8 金金融控股公司司 HYPERLINK /searchentry.aspx?key=%E9%98%B2%E7%81%AB%E5%A2%99 防火墻 HYPERLINK /searchentry.aspx?key=%E6%B3%95%E5%BE%8B%E5%

2、88%B6%E5%BA%A6 法律制度【學位授予予單位】：中中國政法大學學【學位級別別】：碩士【學位授授予年份】：2012【分分類號】：DD922.228;F8332.39金融控股公司防防火墻法律制制度研究摘要隨著金融自自由化與金融融機構(gòu)國際化化、大型化的的發(fā)展潮流，金金融機構(gòu)由分分業(yè)經(jīng)營向綜綜合經(jīng)營發(fā)展展已成為主要要趨勢。金融融控股公司，正正是在這種趨趨勢下所產(chǎn)生生的重要組織織形態(tài)，是金金融創(chuàng)新的必必然產(chǎn)物。但但是，金融控控股公司在帶帶來規(guī)模經(jīng)濟濟、范圍經(jīng)濟濟及協(xié)同效應(yīng)應(yīng)等優(yōu)勢的同同時，由此而而產(chǎn)生的利益益沖突及風險險問題也是不不容忽視的。2008年以來，美國和世界遭遇了自大蕭條以來最為嚴重

3、的金融和經(jīng)濟危機，在一定程度上也和金融控股公司寬松的綜合經(jīng)營體制有關(guān)。防火墻法律制度的建設(shè)可以有效防范利益沖突，控制風險傳遞，對于金融控股公司的發(fā)展具有顯著的意義。國外及我國臺灣地區(qū)都相繼通過金融控股公司的相關(guān)立法，確立了金融控股公司的防火墻法律制度。在我國，已經(jīng)出現(xiàn)了大量的類金融控股公司，但大都風險意識低，內(nèi)控機制缺失。加上我國立法的不完善，這些金融機構(gòu)大都處于金融監(jiān)管的空白。因此，應(yīng)借鑒先進的防火墻制度經(jīng)驗，加快建立與完善我國金融控股公司的防火墻法律制度。全文除前言和結(jié)結(jié)語外，共分分為四章：第一章：金融控控股公司防火火墻法律制度度的基本理論論。介紹了防防火墻法律制制度的內(nèi)涵、特特征、法律性

4、性質(zhì)，比較了了格拉斯斯斯蒂格爾墻、中中國墻與防火火墻法律制度度，總結(jié)了有有關(guān)防火墻法法律制度的主主要學術(shù)觀點點及爭議，并并且討論了防防火墻制度設(shè)設(shè)立的必要性性及其功能。第二章：金融控控股公司防火火墻制度的法法律設(shè)計。對對如何構(gòu)建金金融控股公司司的防火墻制制度進行了討討論，包括構(gòu)構(gòu)建的價值目目標和具體原原則，防火墻墻制度的主要要內(nèi)容以及運運行機制。第三章：國外及及我國臺灣地地區(qū)金融控股股公司防火墻墻制度模式和和法律實踐。重重點介紹了美美國、德國及及我國臺灣地地區(qū)的防火墻墻制度模式，比比較和分析各各個地區(qū)不同同的特點和實實踐經(jīng)驗。第四章：我國金金融控股公司司防火墻法律律制度的建立立和完善。介介紹我

5、國金融融控股公司及及其防火墻制制度的發(fā)展現(xiàn)現(xiàn)狀，并對如如何建立和完完善我國的防防火墻法律制制度提出了具具體的建議。關(guān)關(guān)鍵詞：金融融控股公司防防火墻法律制制度3STUDY ON THHE FIRREWALLL LEGAAL SYSSTEMOFF FINAANCIALL HOLDDING CCOMPANNYABSTTRACTWWith tthe deeveloppment of fiinanciial liiberallizatiion annd theeinterrnatioonalizzationn of ffinanccial iinstittutionns,larrge fiinancii

6、al innstituutionssoperaating in a segreegate managgementt to mmixed managgementt has becomme amaajor ttrend.Finanncial holdiing coompanyy,an iimporttant oorganiizatioonal fforminn thiss trennd,is the iinevittable produuct off finaanciall innoovatioon.Thee finaanciallholdiing coompanyy is bbringiing

7、thhe advvantagges off scalle ecoonomy,scopeeeconoomy annd synnergisstic eeffectt,howeever,aat thee samee timee the resulltingcconfliict off inteerest and rrisk ccannott be iignoreed.Sinnce 20008,thhe UniitedSttates and tthe woorld ssufferred thhe mosst sevvere ffinanccial aand ecconomiic criisissiin

8、ce tthe Grreat DDepresssion,whichh has relattion tto thee riskk brouught bbyfinaanciall holdding ccompanny undder thhe looose opperatiing syystem to a certaainexttent.TThe coonstruuctionn of tthe fiirewalll leggal syystem can eeffecttivelyy guarrdagaiinst cconfliict off inteerest,contrrol riisk coon

9、tagiion,annd hass signnificaantmeaaning for tthe deeveloppment of fiinanciial hooldingg comppaniess.Foreeign ccountrries aand thhe Taiiwan ddistriict haave suuccesssivelyy passsed thhereleevant legisslatioon aboout thhe finnanciaal hollding compaany,too estaablishh afinnanciaal hollding compaany fii

10、rewalll leggal syystem.In Chhina,tthere have beenvvariouus typpes off finaanciall holdding ccompannies,bbut thhe rissk awaarenesss is low,llack oof intternall conttrol mmechannisms.In addditioon,duee to tthe bllank oof ourrlegisslatioon,theese fiinanciial innstituutionss are at thhe leggal annd regg

11、ulatooryvaccuum.TThereffore,wwe shoould llearn from the aadvancced fiirewalll sysstem4experiience,to sppeed uup thee estaablishhment and iimprovvementt of CChinasfinaanciall holdding ccompanny firrewalll legaal sysstem.FFull ttext eexpectt preffaceannd connclusiion,iss diviided iinto ffour cchapteer

12、s.Chhapterr One:Basicc theoory off the firewwall llegal systeem of finanncialhholdinng commpany.Introoduce the cconnottationn,charracterristiccs,andd the legallnaturre of the ffirewaalls leggal syystem,compaare thhe Glaass-Stteagalll walll,Chiinese wall and ffirewaall leegal ssystemm,summmarizee the

13、 main acadeemicpooint aand reelatedd disppute aabout the ffirewaall leegal ssystemm,and discuuss thheneceessityy and functtion oof thee fireewall legall systtem.Chhapterr Two:the llegal systeem dessign oof finnanciaal hollding compaanyfirrewalll.Disccuss oon howw to bbuild a finnanciaal hollding com

14、paanys firrewalllsysteem,inccludinng thee buillding valuee goalls andd prinnciplees thee mainn conttentsoof thee fireewall systeem andd the operaationaal mecchanissm.Chaapter Threee:The mode of fiirewalll sysstem aand leegal ppractiice innforeiign coountriies annd Taiiwan rregionn.Focuus on the ffir

15、ewaall leegal ssystemm ofthhe Uniited SStatess,Germmany aand Taaiwan regioon.Commpare and aanalyzze theediffeerent charaacteriisticss and practtical experriencee abouut firrewalll systtem innvarioous coountriies annd reggions,Chaptter Foour:Thhe esttablisshmentt and improovemennt of Chinaas finnanci

16、aalholdding ccompanny firrewalll legaal sysstem.IIntrodduce tthe deeveloppment ofChiinas finnanciaal hollding compaanies,as weell ass the firewwall ssystemm,and putfoorwardd speccific propoosals on hoow to estabblish and iimprovve Chiinasfireewall legall systtem.KEEYWORDDS：Finanncial Holdiing Coompa

17、nyy，firewwall，legall systtem1目錄引言.1一、選題背景及及研究意義.1二、文獻綜述與與創(chuàng)新之處.2第一章金融控股股公司防火墻墻制度的基本本理論.4一、防火墻制制度的內(nèi)涵、特特征及法律性性質(zhì).44（一）防火火墻制度的內(nèi)內(nèi)涵.44（二）防火火墻制度的特特征.55（三）防火火墻制度的法法律性質(zhì).6二二、“格拉斯斯斯蒂格爾爾墻”制度和和“中國墻”制制度.77（一）“格格拉斯-斯蒂格爾墻墻”制度.7（二）“中中國墻”制度度.88三、有關(guān)防火火墻制度的主主要學術(shù)觀點點及爭議.9（一一）主要學術(shù)術(shù)觀點.9（二二）相關(guān)爭議議.10四四、防火墻制制度的功能.111（一）防范范利益沖突

18、.111（二）控控制風險傳遞遞.115第二章金融控股股公司防火墻墻制度的法律律設(shè)計.188一、設(shè)立金融融控股公司防防火墻制度的的價值目標與與具體原則.18（一一）價值目標標.18（二二）具體原則則.18二二、金融控股股公司防火墻墻法律制度的的主要內(nèi)容.20（一一）法人防火火墻.220（二）業(yè)業(yè)務(wù)防火墻.22（三三）資金防火火墻.223（四）信信息防火墻.25（五五）人事防火火墻.225三、防火墻制制度的運行機機制.262（一）完善防防火墻的信息息披露制度建建設(shè)，增強公公開性及透明明度.266（二）確立立穿越防火墻墻的責任分配配制度.226（三）加加強外部金融融監(jiān)管，監(jiān)督督防火墻的有有效運行.2

19、7第三章國外及臺灣灣地區(qū)防火墻墻制度模式與與法律實踐.28一、美國金融融控股公司的的防火墻模式式.228（一）美美國防火墻制制度的演變.28（二二）現(xiàn)行美國國防火墻制度度的主要內(nèi)容容.29（三三）評價.322二、德國全能能銀行的防火火墻制度模式式.32（一一）德國全能能銀行的特點點.32（二二）德國全能能銀行的防火火墻制度.333（三）評價價.35三、我國臺灣灣地區(qū)金融控控股公司的防防火墻制度模模式.35（一一）我國臺灣灣地區(qū)金融控控股公司的發(fā)發(fā)展及存在的的問題.35（二二）我國臺灣灣地區(qū)監(jiān)管法法規(guī)的修正及及防火墻制度度的改革.38（三三）評價.388第四章我國國金融控股公公司防火墻制制度的建

20、立與與完善.400一、我國金融融控股公司及及有關(guān)防火墻墻法律制度的的發(fā)展現(xiàn)狀.40（一一）我國金融融控股公司的的發(fā)展現(xiàn)狀.40（二）有有關(guān)防火墻法法律制度的相相關(guān)規(guī)定.41二、建立與完完善我國金融融控股公司防防火墻制度的的建議.42（一一）必要性與與緊迫性.422（二）具體體建議.442結(jié)論.44參考考文獻.451引言一、選題題背景及研究究意義為了順順應(yīng)金融綜合合經(jīng)營發(fā)展展的潮流趨勢勢，許多國家家和地區(qū)都結(jié)結(jié)合自身的經(jīng)經(jīng)濟發(fā)展特點點確立了不同同的組織發(fā)展展模式。美國國于19999年頒布實施施了金融服服務(wù)現(xiàn)代化法法（Finnanciaal Serrvicess ModeernizaationAA

21、ct off 19999），開放放銀行控股公公司可變更登登記為金融控控股公司以跨跨業(yè)經(jīng)營各類類金融服務(wù)，正正式確立了金金融控股公司司的綜合經(jīng)營營制度；英國國分別在19986年出臺臺了金融服服務(wù)法（FFinanccial SServiccesActt 19866）和19877出臺了銀銀行法（BBankinngAct 1987），改變了英英國證券市場場的結(jié)構(gòu)，促促進了投資銀銀行和商業(yè)銀銀行的結(jié)合，以以共同提供綜綜合性的金融融服務(wù)業(yè)務(wù)。我我國臺灣地區(qū)區(qū)在20000年和20011年分別頒布布了金融機機構(gòu)合并法和和金融控股股公司法，確確立了金融控控股公司制度度。綜合經(jīng)營營的組織模式式主要有以下下兩種：一

22、種種是以德國為為代表的全能能銀行模式，通通過在一個法法人實體內(nèi)部部設(shè)置不同的的業(yè)務(wù)部門，全全面交叉經(jīng)營營各項金融業(yè)業(yè)務(wù)；另一種種是以美國為為代表的金融融控股公司模模式，通過過設(shè)立多個法法人子公司，統(tǒng)統(tǒng)一被控制在在一個母公司司之下經(jīng)營各各類金融業(yè)務(wù)務(wù)。雖然各國國在組織模式式上存在一定定的差異，但但都具有規(guī)模模經(jīng)濟、范圍圍經(jīng)濟及協(xié)同同效應(yīng)等組織織模式的優(yōu)勢勢，有效地提提升了各國的的金融機構(gòu)跨跨業(yè)經(jīng)營效率率及國際競爭爭力。但另一一方面，也存存在諸多弊端端：（1）可能存在在利益沖突。金金融機構(gòu)兼營營不同的金融融業(yè)務(wù)，各個個部門的經(jīng)營營目標并不相相同，會出現(xiàn)現(xiàn)利益矛盾和和沖突；（22）可能導(dǎo)致致風險傳遞

23、。在在綜合經(jīng)營的的金融組織體體內(nèi)，風險可可能會通過內(nèi)內(nèi)部交易或關(guān)關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)等鏈鏈條在不同的的經(jīng)營部門之之間傳遞，即即使不存在這這些鏈條，也也可能因為公公眾的信心效效應(yīng)引起風險險傳染。（33）可能產(chǎn)生生監(jiān)管空白。不不同監(jiān)管部門門在對下屬的的各金融子公公司進行監(jiān)管管時，若各監(jiān)監(jiān)管部門間缺缺乏必要的交交流，僅按照照各自的行業(yè)業(yè)監(jiān)管標準和和監(jiān)管方法對對各自的監(jiān)管管對象進行監(jiān)監(jiān)管時200世紀90年代，針針對金融業(yè)分分業(yè)經(jīng)營,我國首創(chuàng)了了“混業(yè)經(jīng)營營”的概念，后后來受美、日日等國家和地地區(qū)的影響，特特別是我國臺臺灣地區(qū)頒布布的金融控控股公司法的的影響，又逐逐漸使用了“合合業(yè)經(jīng)營”“跨跨業(yè)經(jīng)營”等等說法。最近

24、近，中國金融融高層認為“混混業(yè)經(jīng)營”一一詞有“混業(yè)業(yè)經(jīng)營實業(yè)”之之嫌，建議改改成“綜合經(jīng)經(jīng)營”。參見見宋建明：金金融控股公司司理論與實踐踐研究，人人民出版社，2007年版，第6-7頁。本文采納上述觀點。Gramm-Leach-Bliley Act,Pub.L.No.106-1-2,&900,113 Stat.1338(1999)此二法規(guī)的主要內(nèi)容已由英國的金融服務(wù)管理局（Financial ServicesAuthority）于2000年所指定的金融服務(wù)暨市場法（Financial Services and MarketsAct 2000）所取代。金融控股公司又可以分為事業(yè)型金融控股公司和純粹

25、性金融控股公司中國學術(shù)期刊（光盤版）電子雜志社編者注：文中（含腳注和參考文獻）凡臺灣的法律稱謂均應(yīng)加引號或去書名號加引號，臺灣地區(qū)的“行政院”“金融監(jiān)督管理委員會”“金管會”均應(yīng)加雙引號。2就會產(chǎn)生監(jiān)管管盲點。正正是存在上述述的種種弊端端及問題，許許多國家都通通過法律規(guī)定定設(shè)置防火墻墻制度。一一般認為，防防火墻制度主主要是針對金金融控股公司司設(shè)立，本文文也主要是以以金融控股公公司的防火墻墻法律制度為為研究對象。金金融控股公司司以“集團混混業(yè)，法人分分業(yè)”的形式式綜合經(jīng)營各各類金融業(yè)務(wù)務(wù)，又通過在在集團內(nèi)部設(shè)設(shè)立防火墻制制度的方式，有有效防范利益益沖突和控制制風險傳遞。但但值得提及的的是，德國全

26、全能銀行實際際上也存在類類似的防火墻墻制度，本文文在第三章對對該模式的防防火墻法律制制度也進行了了詳細的介紹紹與評價。目目前在我國，各各金融機構(gòu)已已開始進行綜綜合經(jīng)營的各各種嘗試，通通過業(yè)務(wù)合作作和組織結(jié)構(gòu)構(gòu)的調(diào)整，已已經(jīng)產(chǎn)生了大大量的類金融融控股公司，但但是大都風險險意識較低，內(nèi)內(nèi)控機制缺失失。加上我國國現(xiàn)行相關(guān)法法律的滯后性性，這些金融融機構(gòu)大都處處于金融監(jiān)管管的真空，給給我國金融控控股公司的發(fā)發(fā)展及金融體體系的穩(wěn)定都都帶來了巨大大的挑戰(zhàn)。因因此，加快對對金融控股公公司防火墻法法律制度的研研究，有效防防范利益沖突突和控制風險險傳遞，有利利于提高金融融機構(gòu)的自我我約束能力和和專業(yè)管理水水平，

27、并對培培育我國金融融資本市場和和完善金融監(jiān)監(jiān)管體系有著著重要的作用用和現(xiàn)實意義義。二、文獻獻綜述與創(chuàng)新新之處國內(nèi)有有關(guān)防火墻法法律制度的相相關(guān)研究已經(jīng)經(jīng)開展了數(shù)年年之久，很多多學者對防火火墻制度設(shè)立立的必要性、理理論依據(jù)、設(shè)設(shè)置原則、主主要內(nèi)容等方方面提出了很很多寶貴的意意見。中國人人民銀行有關(guān)關(guān)部門也曾嘗嘗試出臺金融融控股公司監(jiān)監(jiān)管條例，但但因種種原因因很多建議尚尚未實現(xiàn)。此此外，在撰寫寫此文之時，美美國因受20008年次貸危機的重重創(chuàng)對金融監(jiān)監(jiān)管體系進行行了自大蕭條條以來最重大大的改革，于于2010年7月頒布了多多德-弗蘭克華爾爾街改革與消消費者保護法法案（Doodd-Frrank WWa

28、ll SStreett Refoorm anndConssumer Proteectionn Act），這這其中也涉及及到有關(guān)防火火墻制度的改改革。我國臺臺灣地區(qū)也針針對金融控股股公司發(fā)展過過程中出現(xiàn)的的種種問題與與弊端，于22009年通通過了金融融控股公司法法的修正案案，并出臺了了大量的其他他相關(guān)法案，對對金融監(jiān)理制制度進行了大大幅度的梳理理與改革?；谏鲜龅难醒芯勘尘埃颈疚耐ㄟ^運用用歷史分析、比比較分析、實實證案例等研研究方法，主主要有以下幾幾點創(chuàng)新之處處：第一，總總結(jié)前人的研研究成果，對對金融控股公公司防火墻法法律制度的相相關(guān)問題進行行全面的梳理理與系統(tǒng)性的的研究，并對對防火墻制度度

29、的王繼祖祖等譯：帕帕特曼報告（以以眾議員賴特特帕特曼為為首的美國國國會眾議院銀銀行與通貨委委員會所屬國國內(nèi)金融小組組委員會19966、1967和1968年間間對商業(yè)銀行行的活動所作作的三個調(diào)查查報告匯編），商商務(wù)印書館，1980年版，第398頁本文中，防火墻制度與防火墻法律制度是相同的概念3概念、特征、法法律性質(zhì)及功功能等理論問問題提出了自自己的觀點。第第二，參閱了了金融控股公公司防火墻制制度最新的相相關(guān)法案措施施，對有關(guān)理理論問題和改改革動向進行行深入的探討討與研究。第第三，通過比比較分析美國國、德國和我我國臺灣地區(qū)區(qū)的防火墻制制度，評價和和總結(jié)了其防防火墻制度的的模式的不同同特點，為我我國

30、金融控股股公司的發(fā)展展及防火墻制制度的設(shè)立提提出可行性的的意見和建議議。第一章金融控股股公司防火墻墻制度的基本本理論一、防火墻制度度的內(nèi)涵、特特征及法律性性質(zhì)（一）防防火墻制度的的內(nèi)涵“防火火墻”（fiire waalls）其其本來意義是是指在建筑物物的兩端或在在建筑物內(nèi)將將建筑物分隔隔成區(qū)段，以以防止火災(zāi)蔓蔓延。金融融監(jiān)管意義上上“防火墻”的的概念一般認認為是由美國國聯(lián)邦儲備委委員會主席阿阿倫格林斯潘潘（Alann Greeenspann）首次提出出的。19987年阿倫倫格林斯潘第第一次在美國國官方檔中使使用了“防火火墻”的概念念，特指“限限制銀行與證證券子公司之之間的交易，特特別是信用交交

31、易”的措施施，后來這一一概念被廣泛泛援用，泛指指隔離銀行業(yè)業(yè)和證券業(yè)的的系列措施。從目前各國國的金融控股股公司的立法法規(guī)定來看，實實際上并無“防防火墻”一說說，所謂防火火墻，乃一學理上之名名詞，乃防止止金融機構(gòu)跨跨業(yè)經(jīng)營后所所可能產(chǎn)生之之利益沖突及及不當聯(lián)結(jié)行行為。根據(jù)據(jù)日本學者高高仁木教授的的研究，對防防火墻制度的的內(nèi)涵做出過過如下解釋：“規(guī)范金融控控股公司與銀銀行、證券子子公司的交易易行為，以及及業(yè)務(wù)、人事事、信息的流流通關(guān)系；規(guī)規(guī)范金融控股股公司轄下銀銀行子公司、證證券子公司及及其他類型子子公司等之間間的關(guān)系；應(yīng)應(yīng)具有防范“利利益沖突”、濫濫用地位及有有利交易條件件，并且能使使第三者不致

32、致誤認，以及及不致產(chǎn)生經(jīng)經(jīng)營風險的功功能；應(yīng)可維維護銀行及金金融控股公司司子公司的健健全經(jīng)營，避避免對信用秩秩序及支付制制度有不良影影響；防范子子公司間發(fā)生生信息濫用、資資金不正當流流通、資產(chǎn)買買賣、信用保保證、子公司司董事職位兼兼任及交叉營營銷等情況；各經(jīng)營（或或交易）單位位之間一部分分或全面限制制的方式可以以靈活組合以以解決問題?！鄙鲜龆x較全面的揭示了防火墻制度的特征及功能。防火墻制度有廣義狹義之分：廣義的防火墻制度包括了“中國墻”；狹義的張強、曾憲冬：金融混業(yè)經(jīng)營趨勢下設(shè)立監(jiān)管“防火墻”的思考，金融研究2003第9期Statement by Alan Greenspan,Chairma

33、n Board of Governors of the Federal Reserve system,Before theCommittee on Banking，Housing and Urban Affairs，U.S.Senate，Dec.1，1987.74Fed.Res.Bull91(1988).SeeJonathan R.Macey&Geoffrey P.Miller，Bnaking Law and Regulation,Little，Brown and Company，1992,PP.557-565.臺施敏雄：美國銀行與證券業(yè)務(wù)分離制度及防火墻的基本概念，臺北市銀月刊1992年第6

34、期，轉(zhuǎn)引自劉筱琳：銀行業(yè)與證券業(yè)兼營下的利益沖突與“防火墻”法律制度探討，法學評論（雙月刊），1999年第6期王文宇著：控股公司與金融控股公司法，中國政法大學出版社，2003年5月版，第265頁康華平著：金融控股公司風險控制研究，中國經(jīng)濟出版社，2006年10月版，第136頁“中國墻”是設(shè)置在綜合性證券商中的一種信息隔離制度，因被稱作“信息長城”而得名，本章第二節(jié)對該制度有詳細的討論。5防火墻制度僅僅指法人防火火墻和業(yè)務(wù)防防火墻。有學學者對防火墻墻制度與中國國墻制度的概念念進行了區(qū)分分，認為二者者的規(guī)范目標標有本質(zhì)的不不同，也有有的學者對防防火墻與中國國墻的本質(zhì)、法法律地位及功功能加以區(qū)分分。

35、筆者認認為，隨著金金融自由化和和金融控股公公司的不斷發(fā)發(fā)展，防火墻墻制度不再僅僅僅是為了彌彌補“中國墻墻”的自律缺缺陷所產(chǎn)生的的風險隔離制制度，其內(nèi)容容及功能逐步步包括了規(guī)制制信息濫用和和防止內(nèi)幕交交易行為，因因此從廣義的的角度去界定定防火墻并無無不當?！爸兄袊鴫Α币脖槐环Q為信息防防火墻，是金金融控股公司司中防火墻制制度建設(shè)的一一項非常重要要的內(nèi)容，本本文所論述的的防火墻制度度也是從廣義義上理解的。筆筆者認為，金金融控股公司司中的防火墻墻是泛指這樣樣一種金融制制度安排，它它是依據(jù)法律律規(guī)定，在金金融控股集團團內(nèi)部各法人人之間設(shè)立的的，禁止或限限制銀行、證證券、保險等等不同金融業(yè)業(yè)務(wù)在資本、業(yè)業(yè)

36、務(wù)、人員和和信息上的不不正當聯(lián)系及及流動，防范范潛在利益沖沖突的爆發(fā)，有有效預(yù)警金融融風險的產(chǎn)生生，并控制風風險的傳遞和和外溢。（二二）防火墻制制度的特征通通過分析金融融控股公司防防火墻制度的的含義，我們們可以總結(jié)出出它有以下特特征：第一，它它是一種設(shè)立立于金融控股股集團內(nèi)部的的制度安排。簡簡單地說，金金融控股集團團是由金融控控股公司及各各個子公司共共同構(gòu)成，雖雖然彼此之間間人格獨立但但實際上是處處于同一控制制權(quán)下，在資資金、業(yè)務(wù)及及人事上都具具有一定的關(guān)關(guān)聯(lián)性，防火火墻制度就是是在金融控股股母公司與子子公司及子公公司之間設(shè)立立的隔離預(yù)警警措施，具有有一定的特殊殊性。第二，防防火墻制度屬屬于金

37、融控股股公司的內(nèi)部部風險控制制制度的內(nèi)容。所所謂內(nèi)控制度度，是相對外外部監(jiān)管制度度而言的，是是金融機構(gòu)自自身為保證穩(wěn)穩(wěn)健經(jīng)營而設(shè)設(shè)立的一系列列工作程序與與制度，包括括企業(yè)內(nèi)各層層次授權(quán)與責責任的結(jié)構(gòu)、業(yè)業(yè)務(wù)流程中的的規(guī)章制度與與操作規(guī)程。各地的金融融控股公司法法都要求金融融控股公司建建立起一套完完備的內(nèi)部風風險控制體系系，如臺灣金金融控股公司司法（20009）第五五十一條規(guī)定定“金融控股股公司應(yīng)建立立內(nèi)部控制及及稽核制度；其辦法，由由主管機關(guān)定定之”。金融融控股公司的的內(nèi)控機制還還涉及風險管管理體系的建建立及公司內(nèi)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)構(gòu)等方面。第第三，防火墻墻制度的設(shè)置置與運行是一一個持續(xù)動態(tài)態(tài)的過程

38、。防防火墻制度不不僅僅通過隔隔離金融控股股公司內(nèi)部的的不正當聯(lián)結(jié)結(jié)行為以達到到控制風險的的作用，還承承擔著風險識識別、預(yù)防警警報（warrn-in-systeem）的功功能。金融控控股集團作為為各子公司組組成劉筱琳琳：銀行業(yè)業(yè)與證券業(yè)兼兼營下的利益益沖突與“防防火墻”法律律制度探討，法法學評論，1999年第6期蔡奕：銀行參與證券業(yè)務(wù)的利弊分析與法律監(jiān)管，中國民商法律網(wǎng)，最后訪問時間：2012年3月20日/article/default.asp?id=15297謝平著：金融控股公司的發(fā)展與監(jiān)管，中信出版社2004年4月版，第86頁該觀點由臺灣高雄大學創(chuàng)始校長、臺灣大學法律系名譽教授王仁宏提出6的

39、集合體，內(nèi)內(nèi)部之間的資資金、業(yè)務(wù)、人人員和信息往往來在所難免免，而且風險險的產(chǎn)生與爆爆發(fā)具有偶然然性與傳遞性性，除了要隔隔離不當聯(lián)系系及流動，還還應(yīng)當通過建建立風險識別別、風險預(yù)警警、風險防范范與化解一整整套機制，相相互配合共同同運行，在相相關(guān)風險發(fā)生生時把損失控控制在最小限限度內(nèi)，保持持金融業(yè)的高高效與安全。第第四，防火墻墻制度是法律律強制性規(guī)定定和公司自律律規(guī)范相結(jié)合合的風險控制制制度。它一一方面是由國國家強制力保保障建立與實實施，各國對對金融控股公公司防火墻制制度在法律上上都進行了原原則性的規(guī)定定，必須予以以遵守。另一一方面防火墻墻制度也是金金融控股公司司通過加強自自身建設(shè)以完完善內(nèi)部風

40、險險管理的自治治機制與自律律規(guī)范，在不不違背法律的的有關(guān)規(guī)定，結(jié)結(jié)合自身的經(jīng)經(jīng)營特點及風風險程度等因因素建立起一一套適合的防防火墻制度。（三三）防火墻制制度的法律性性質(zhì)前文已提提及，防火墻墻制度屬于金金融控股公司司內(nèi)部風險控控制制度的內(nèi)內(nèi)容，那防火火墻制度是不不是僅僅屬于于公司自律管管理的范疇？其法律地位位怎樣，各國國法律是如何何對其規(guī)定的的？這就涉及及對防火墻制制度法律性質(zhì)質(zhì)的探討。筆筆者認為，防防火墻制度在在防范利益沖沖突和控制風風險傳遞上已已經(jīng)逐漸成為為金融控股公公司一項重要要的法律制度度。一方面，防防火墻制度不不同于一般意意義上的公司司內(nèi)部自治，其其設(shè)立的目的的以及關(guān)注的的重點不僅僅僅

41、是對金融控控股公司自身身經(jīng)營風險的的控制。金融融控股公司的的運營涉及多多個利益相關(guān)關(guān)者，如客戶戶、投資者、債債權(quán)人等，其其集團化、多多元化的法人人經(jīng)營模式會會帶來嚴重的的利益沖突與與風險傳遞等等問題，進而而波及整個金金融行業(yè)，危危及金融市場場的安全與穩(wěn)穩(wěn)定。所以建建立和完善金金融控股公司司防火墻制度度既有利于控控制金融風險險，也有利于于保護各相關(guān)關(guān)利益者，實實際上屬于法法律制度問題題，也是各國國金融監(jiān)管的的重要內(nèi)容。另另一方面，各各國立法均從從風險隔離、風風險控制的角角度出發(fā)，在在法人地位、業(yè)業(yè)務(wù)聯(lián)系、資資金往來、人人事安排等各各方面，確立立了一系列制制度安排，構(gòu)構(gòu)成了金融控控股公司的防防火墻

42、制度。如如美國19999年金融融服務(wù)現(xiàn)代化化法案對金金融控股公司司所能從事金金融業(yè)務(wù)的范范圍進行了詳詳細的規(guī)定，并并對集團內(nèi)部部交易的類型型、上限等方方面做出了具具體的限制性性規(guī)定。又如如日本19998年通過的的金融體制制改革法規(guī)規(guī)定銀行與其其證券子公司司或證券公司司與其銀行子子行在進行交交易時貫徹“無無關(guān)聯(lián)”原則則，對子公司司之間的業(yè)務(wù)務(wù)往來設(shè)置“防防火墻”。臺灣金融融控股公司法法在20009年通過修修正案之后規(guī)規(guī)定，“共同同使用客戶數(shù)數(shù)據(jù)時，除個個人基本數(shù)據(jù)據(jù)外，其往來來事務(wù)數(shù)據(jù)及及其他相關(guān)資資料，應(yīng)先經(jīng)經(jīng)客戶書面同同意?！蔽椅覈m然尚未未制定金蔡蔡奕：銀行行參與證券業(yè)業(yè)務(wù)的利弊分分析與法

43、律監(jiān)監(jiān)管，中國國民商法律網(wǎng)網(wǎng)，最后訪問問時間20112年3月15日http:/.ccn/artticle/defauult.assp?id=1529777融控股公司法法，但對于金金融機構(gòu)中所所產(chǎn)生的內(nèi)部部關(guān)聯(lián)交易及及利益沖突等等問題也有相相應(yīng)的規(guī)定。如如2004年4月我國銀監(jiān)監(jiān)會頒布了商商業(yè)銀行與內(nèi)內(nèi)部人和股東東關(guān)聯(lián)交易管管理辦法、證證券公司管理理辦法、信信托公司證券券投資與經(jīng)營營合理有關(guān)問問題的通知等等，對于要求求建立金融機機構(gòu)的內(nèi)部約約束機制、防防范利益沖突突等方面均提提供了相應(yīng)的的法律依據(jù)。綜綜上所述，金金融控股公司司的防火墻制制度既是公司司內(nèi)部風險控控制制度的重重要組成部分分，也是各國

44、國金融監(jiān)管和和法律調(diào)整的的重要內(nèi)容，各各國均通過相相關(guān)的立法規(guī)規(guī)定，對金融融控股公司防防火墻制度的的設(shè)立提供了了原則性的指指導(dǎo)意見和法法律上的依據(jù)據(jù)。二、“格格拉斯斯蒂蒂格爾墻”制制度和“中國國墻”制度在在金融體制中中，除了防火火墻制度外，還還有另外“兩兩墻”制度，在在功能及效用用上與防火墻墻制度有一定定的重合，一一個是格拉斯斯-斯蒂格爾墻墻，一個是中中國墻。下文文對這兩墻制制度的相關(guān)內(nèi)內(nèi)容予以闡述述。（一）“格格拉斯-斯蒂格爾墻墻”制度在11933年，因因銀行大量參參與證券市場場投機而引發(fā)發(fā)了19299年經(jīng)濟危機機和證券市場場的崩潰，美美國國會通過過了格拉斯斯-斯蒂格爾法法（Gaalss-S

45、SteagaallActt，即19933年銀行行法），針針對銀證兼營營的弊端而確確立了金融分分業(yè)體制，旨旨在限制銀行行業(yè)務(wù)范圍，分分割銀行業(yè)務(wù)務(wù)和證券業(yè)務(wù)務(wù)。因法案規(guī)規(guī)定銀證分業(yè)業(yè)經(jīng)營而被形形象地比喻為為“格拉斯斯蒂格爾墻墻”，又簡稱稱為GS墻。主要要內(nèi)容包括：（1）商業(yè)銀行行不得進行證證券發(fā)行、承承銷等屬于投投資銀行的業(yè)業(yè)務(wù)，而只可可以經(jīng)營指定定的政府債券券和投資等級級較高的證券券，并且將該該限度限定在在銀行自有資資本和盈余的的10%。（2）禁止銀行行及其子公司司與證券業(yè)公公司形成關(guān)聯(lián)聯(lián)關(guān)系。（33）禁止投資資銀行開展支支票存款、存存單存款等商商業(yè)銀行業(yè)務(wù)務(wù)。（4）有關(guān)商業(yè)業(yè)銀行職員和和投資

46、銀行職職員的兼任禁禁止規(guī)定。這之后，美美國國會針對對金融業(yè)的發(fā)發(fā)展情勢，又又先后出臺相相關(guān)法案及修修正案。19956年，美美國頒布了1956年銀行控股公司法，以限制多頭銀行控股公司從事非銀行業(yè)務(wù)。美國國會又于1970年通過了銀行控股公司修正法案，把單一銀行控股公司置于美聯(lián)儲的監(jiān)管之下。1986年12月，美聯(lián)儲重新解釋了格拉斯斯蒂格爾法案的第20條（即禁止商業(yè)銀行主要從事證券業(yè)務(wù)），允許商業(yè)銀行可以有上限至5%的收入來源于投資銀行業(yè)務(wù)。此后，美聯(lián)儲又允許作為商業(yè)銀行的銀行信托公司從事商業(yè)票據(jù)業(yè)務(wù)。1987年美聯(lián)儲進一步放松了銀行業(yè)對證券業(yè)的滲透，證券業(yè)務(wù)收入比重由原先的5%提升到10%。1996

47、年12月美聯(lián)儲又規(guī)定，允許銀行控股公司設(shè)立證券業(yè)關(guān)聯(lián)公司，同時將證券業(yè)務(wù)收入比重放寬至25%。張忠軍著：金融監(jiān)管法論以銀行法為重心的研究，法律出版社，1998年6月版，第174頁8直到19999年美國國會會通過金融融服務(wù)現(xiàn)代化化法案，允允許組建金融融控股公司，銀銀行與證券業(yè)業(yè)務(wù)互相滲透透，GS墻完全倒塌。與金融控股股公司的防火火墻制度相比比，雖然“格格拉斯斯蒂蒂格爾墻”也也能夠有效控控制銀行業(yè)和和證券業(yè)之間間風險傳遞，但但其采取的是是一種嚴格的的分業(yè)經(jīng)營體體制，是以犧犧牲金融效益益和金融創(chuàng)新新為代價。金金融控股公司司的防火墻制制度不再僅僅僅是指不同行行業(yè)間的、外外部的隔離措措施，而是指指設(shè)在金

48、融集集團內(nèi)部的，為為有效平衡綜綜合經(jīng)營效應(yīng)應(yīng)與風險控制制之間的矛盾盾，逐漸泛指指對不同金融融業(yè)務(wù)的隔離離。（二）“中中國墻”制度度另外一項與與防火墻相關(guān)關(guān)的制度是“中中國墻”（CChinesse Walll），又被被稱為“信息息長城”或“信信息防火墻”?！爸兄袊鴫Α敝贫榷仍从?9666年的美林林證券公司內(nèi)內(nèi)幕交易案。1966年，美美林公司擔任任了道格拉斯斯航空公司可可轉(zhuǎn)換公司債債的主承銷商商。在承銷期期間，美林公公司獲知該公公司贏利水平平可能下降，于于是承銷部門門私自將這一一信息透露給給了公司的銷銷售部門，后后者又透露給給部分客戶，獲獲取該信息的的客戶便在該該信息公布之之前賣出了所所有的道格拉

49、拉斯公司股票票并進行該股股票的賣空交交易，使得其其他投資者遭遭受了巨大的的經(jīng)濟損失。于于是，美國證證券交易委員員會（SECC）以美林公公司違反19934年美國國證券交易易法反欺詐詐條款為由對對其提起訴訟訟。最終，美美林公司與美美國證券交易易委員會達成成和解協(xié)議。美美林公司承諾諾“制定、實實施和保證遵遵循新的程序序規(guī)則，為內(nèi)內(nèi)幕信息提供供更加有效的的保護，以免免其被泄露。”為為實施所謂“新新的程序規(guī)則則”，美林公公司作了如下下聲明：“禁禁止承銷部任任何成員泄露露在討論或談?wù)勁心彻咀C證券的公開或或私下發(fā)行過過程中從該公公司處獲得的的、未對廣大大投資公眾公公開的信息，但但對下述人員員透露者例外外：

50、注冊管理理機構(gòu)的高級級管理人員、注注冊管理機構(gòu)構(gòu)的法律部、就就該擬定發(fā)行行的證券與承承銷商直接相相關(guān)的人士、研研究部人員以以及承銷團其其他共同承銷銷人的包買部部門?！鄙仙鲜鰴C制的確確立要求金融融機構(gòu)內(nèi)部必必須建立起信信息隔離墻制制度，以防止止信息在各部部門之間的不不當流動。這這一制度當時時被媒體比喻喻為“中國長長城”，這就就是“中國墻墻”制度的由由來。美林內(nèi)內(nèi)幕交易案雖雖然在美國歷歷史上只是成成為了一項司司法判例，但但其開創(chuàng)了“中中國墻”制度度，并且在11986年，英英國金融服服務(wù)法正式式確立了該項項制度。該法法案同時授權(quán)權(quán)證券和投資資局對建立“中中國墻”可以以采取以下特特別規(guī)則：“授授權(quán)或要

51、求由由謝非：利利益沖突與金金融管制“三三墻”，國國際貿(mào)易問題題，20001年第2期劉巍：金融控股股公司中的防防火墻制度研研究，廣廣西政法管理理干部學院學學報，20004年7月第4期Merrrill LLynch,Piercce,Freend&SmmithInne,Re443 SECC 933(1968)Harryy Mcveea,Finnanciaal Connglomeeratess and theChhinesee Walll,Clarrendonn Presss,Oxfford,11993,PP124蔡蔡奕：銀行行參與證券業(yè)業(yè)務(wù)的利弊分分析與法律監(jiān)監(jiān)管，中國國民商法律網(wǎng)網(wǎng)，最后訪問問時間

52、：20012年3月15日http:/.ccn/artticle/defauult.assp?id=1529779被授權(quán)的人將將其在從事一一部分業(yè)務(wù)過過程中所獲取取的信息由其其保留，防止止在從事其他他部分業(yè)務(wù)過過程中接觸以以取得。并且且為此目的授授權(quán)或要求由由一部分業(yè)務(wù)務(wù)的受雇人保保留該信息，防防止其他部分分業(yè)務(wù)的受雇雇人取得?！焙蟾鲊⒎ǚㄏ嗬^效仿，對對“中國墻”的的設(shè)立都進行行了原則性的的規(guī)定與要求求。與金融控控股公司的防防火墻制度相相比，“中國國墻”主要是是設(shè)置在綜合合性證券商中中的一種信息息隔離墻制度度，屬于廣義義的防火墻制制度的內(nèi)容。三三、有關(guān)防火火墻制度的主主要學術(shù)觀點點及爭議（一一

53、）主要學術(shù)術(shù)觀點有關(guān)防防火墻制度研研究的相關(guān)理理論主要包括括設(shè)置防火墻墻的目的、方方式、內(nèi)容及及運行機制等等多個方面。美美國Rosss Carnnsotn在在銀行法原原理一書中中指出：“防防火墻是分離離銀行與其子子公司在從事事證券活動時時的風險的一一種制度，其其目的在于防防止全能銀行行各業(yè)務(wù)部門門之間的風險險傳染?！泵绹鴮W者CCalomiiris（2000）主主張在規(guī)范控控股公司架構(gòu)構(gòu)的前提下，銀銀行與證券業(yè)業(yè)務(wù)間需要設(shè)設(shè)置“內(nèi)防火火墻”（Fiirewalll）。其主主要目的有兩兩個：第一，為為避免格拉拉斯斯蒂格格爾法中第第二十條所明明確的，金融融控股集團子子公司的損失失，可能會轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移給銀行控

54、控股公司；第第二，為避免免銀行與其他他部門之間的的利益沖突。在我國臺灣灣地區(qū)，臺灣灣大學法學院院王文宇教授授（20011）提出，防防火墻制度應(yīng)應(yīng)當就金融控控股公司與其其子公司及其其子公司間的的相互業(yè)務(wù)或或交易行為、聯(lián)聯(lián)合業(yè)務(wù)推廣廣行為、負責責人及職員之之兼任及行為為規(guī)范、資訊訊流用或營業(yè)業(yè)設(shè)備或也應(yīng)應(yīng)場所之功用用等行為適當當規(guī)范、限制制或禁止。臺灣大學法法學院戴敬哲哲（2007）對對金融控股公公司共同行銷銷行為過程中中的場所、人人員兼任、資資訊互用等問問題進行了論論證。臺灣中中正大學教授授王志誠（22010）對對金融控股公公司防火墻設(shè)設(shè)置的理論基基礎(chǔ)及主要內(nèi)內(nèi)容進行了論論證。臺灣高高雄大學創(chuàng)始

55、始校長、臺灣灣大學法律系系名譽教授王王仁宏（20011）認為為，防火墻制制度除了應(yīng)具具備風險隔離離的作用外，還還應(yīng)該具有預(yù)預(yù)防警報的功功能（warrn-in-systeem）。在我我國，劉筱琳琳（19999）提出應(yīng)當當設(shè)立防火墻墻制度以監(jiān)管管銀行業(yè)與證證券業(yè)兼營下下的利益沖突突。中國人民民銀行夏斌（2004）提出應(yīng)加快我國金融控股公司防火墻制度的建設(shè)，并對設(shè)置的意義、具體原則及主要內(nèi)容等方面提出了有關(guān)建議。湖南大學法學院教授黎四奇（2004）對防火墻制度設(shè)立的理論依據(jù)及其挑戰(zhàn)進行蘇力著：法治及其本土資源，中國政法大學出版社，1996年8月版，第145頁Ross Cranston，Princip

56、les of Banking Law，Claerndon Press，Oxford，1997.14.阮永平著：金融控股集團的風險管理，上海財經(jīng)大學出版社2007年11月版，第16頁王文宇：建構(gòu)金融控股公司法制相關(guān)問題之研究，臺灣金融財務(wù)季刊，2001年6月第二輯第二期10了論證，提提出了防火墻墻制度適用的的例外情形。中中南財經(jīng)政法法大學法學院院教授雷興虎虎（20099）認為應(yīng)在在易于產(chǎn)生激激勵機制沖突突的業(yè)務(wù)之間間建立“防火火墻”，以嚴嚴格規(guī)范金融融控股公司內(nèi)內(nèi)部的利益沖沖突。（二）相相關(guān)爭議雖然然防火墻制度度的理論研究究及制度建設(shè)設(shè)取得了一定定的成就，但但很多人也對對防火墻的作作用及效力提提

57、出了質(zhì)疑，甚甚至主張取消消防火墻制度度。如許多人人都認為防火火墻只有在集集團處于良好好經(jīng)營狀況的的時候才能起起作用，當集集團內(nèi)的某個個實體特別是是金融機構(gòu)經(jīng)經(jīng)營業(yè)績欠佳佳的時候，這這道防火墻可可能就形同虛虛設(shè)。因為在在危機時期，銀銀行和其他金金融機構(gòu)在援援助處于困境境中的非銀行行子公司方面面具有較大“聲聲望利益”（reputational interest），他們會不顧公司之間的法律分隔而提供援助?！爱敱O(jiān)管部門設(shè)立了防火墻，企圖在資產(chǎn)負債目標資產(chǎn)一欄中防止風險的擴散時，更大的風險會從資產(chǎn)負債目標另一頭負債一欄中冒出來。即使是最有效的資產(chǎn)隔離對負債風險也是無效的?！庇秩?986年SEC訴第一波士

58、頓案（SEC v.First Boston）也反映了信息防火墻無法有效地避免和控制道德風險和內(nèi)幕交易的發(fā)生，也暴露了自律性約束機制的先天不足。反對防火墻制度的理由主要有以下幾點：一是防火墻制度與綜合經(jīng)營體制是相矛盾的，其設(shè)置會影響金融綜合經(jīng)營效益的發(fā)揮，因此根本就不應(yīng)當設(shè)置，而應(yīng)徹底采德國“混業(yè)”模式；二是防火墻制度即使存在，實質(zhì)上也起不到有效作用，金融機構(gòu)必然會為追求金融創(chuàng)新和效益繞過防火墻的限制，就算能夠阻隔有關(guān)風險，也無法重鑄信心防火墻，依然會帶來風險傳染與外溢；三是代理法中的相關(guān)規(guī)則以及金融控股公司法中的“深石原則”對金融股防火墻制度形成了理論上的挑戰(zhàn)。盡管存在上述爭議，筆者認為，沒有

59、任何一種萬能的制度設(shè)計，防火墻制度亦如此，我們不能因為其固有的內(nèi)在不足就抹殺其存在的制度優(yōu)勢。金融控股公司、在充分發(fā)揮其規(guī)模經(jīng)濟、范圍經(jīng)濟、協(xié)同效應(yīng)及多樣化經(jīng)營等優(yōu)勢的同時，也必然面對著由此而產(chǎn)生的利益沖突、風險蔓延、信息濫用及內(nèi)線交易等問題，自應(yīng)采取適當之防弊機制。實際上，防火墻制度在防范利益沖突和控制風險傳遞上已逐級成為一項重要的法律控制措施，其存在的價值也不容質(zhì)疑。Arthur E.Wilmarth,Jr.l,How Should We Respond To The Growing Risks Of Financial Conglomerates？TheGeorgeWashington

60、University Law School,Public Law And Legal Theory Working Paper No.034,2001,P22The Regulation Of Financial Conglomerates-International Experience，來自美聯(lián)儲官方網(wǎng)站工作文件。王志誠：銀行之分業(yè)與跨業(yè)防火墻之建置，月旦法學，2010年4月，第235頁247頁11四、防火墻墻制度的功能能一般來說，防防火墻制度的的功能主要體體現(xiàn)在兩個方方面：防范利利益沖突和控控制風險傳遞遞，下文分別別而論之。（一一）防范利益益沖突1、金融控股股公司中利益益沖突的內(nèi)涵涵及產(chǎn)