齊魯醫(yī)學(xué)進出口交易磋商與合同的訂立

1、第十章 交易磋商和訂立合同2021/9/301本章內(nèi)容交易磋商的形式、內(nèi)容1交易磋商的程序2發(fā)盤和接受的慣例及約定3國際貨物買賣合同的訂立4重點及難點進出口磋商的四個程序：詢價Inquiry-發(fā)盤Offer-還盤Counter Offer-接受Acceptance2021/9/302第一節(jié) 交易磋商的形式與內(nèi)容第二節(jié) 發(fā)盤與接受2021/9/303一、交易磋商的形式與內(nèi)容含義交易磋商Business Negotiation，就是出口企業(yè)為出售或購買某項貨物與國外客戶就各項交易條件進行洽商，以期達成協(xié)議的過程。（一）磋商的形式口頭磋商書面磋商2021/9/304（二）磋商的內(nèi)容主要交易條款合同不

2、可缺少的交易條件：價格數(shù)量品質(zhì)（質(zhì)量）包裝交貨支付條款一般交易條款格式條款簡化磋商內(nèi)容-節(jié)省磋商時間和費用的條款：檢驗索賠不可抗力仲裁注：雙方可以在具體交易中洽談提出條件，經(jīng)雙方洽談同意的條件，其效力超過一般交易條件。2021/9/305進出口磋商的程序第二節(jié) 發(fā)盤和接受一、詢價Inquiry二、發(fā)盤Offer三、還盤Counter Offer四、接受acceptance2021/9/306一、詢盤Inquiry詢盤Inquiry ，也稱詢價，P223是指交易的一方打算出售或購買某一商品，向另一方提出有關(guān)交易條件的詢問。詢盤的內(nèi)容包括：商品的價格、商品的品質(zhì)規(guī)格、商品的數(shù)量、商品的包裝等等成交

3、條件，或者通過詢盤來索要樣品。但大多數(shù)情況，只是詢問價格，所以業(yè)務(wù)上常把詢盤稱作詢價。詢盤在法律上叫“要約邀請”，對買賣雙方無法律約束力，但在商業(yè)習(xí)慣上，被詢盤一方接到詢盤后應(yīng)盡快給予答復(fù)。詢盤不是每筆交易必經(jīng)的程序，若貿(mào)易雙方非常熟悉，不需要向?qū)Ψ教皆兘灰讞l件，可以直接進入到訂立合同的第二步發(fā)盤。2021/9/307* 詢盤采用的主要詞句：Please advisePlease quotePlease offer Interested in pleaseWe shall be glad to receive your best quotation for * 詢盤應(yīng)該注意的問題P7 2021

4、/9/308二、發(fā)盤Offer發(fā)盤可由賣方提出，叫售貨發(fā)盤selling offer；也可由買方提出，叫購貨發(fā)盤buying offer，習(xí)慣上成為遞盤。（一）發(fā)盤的含義發(fā)盤又稱為發(fā)價或報價Quotation，在法律上成為要約。凡向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意思，即構(gòu)成發(fā)盤。2021/9/3091、發(fā)盤表明訂約意旨（1）使用表示發(fā)盤或表明訂約意旨的術(shù)語。如“發(fā)盤”、“不可撤銷發(fā)盤”、“遞盤”、“不可撤銷遞盤”、“訂購”、“定貨”等。（2）明確規(guī)定有效期?！跋轝X日復(fù)到有效”包括內(nèi)容一項發(fā)盤，通常包含商品的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、

5、價格、交貨、付款等六個主要方面的交易條件。一些情況下，一項發(fā)盤只要包含商品的名稱、數(shù)量、價格這三個條件，就算完整。注意：若發(fā)盤中帶有保留條件和限制性條件，如“僅供參考”“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”“為未售出為準(zhǔn)”這樣的發(fā)盤都不構(gòu)成發(fā)盤，而只是邀請發(fā)盤。（二）發(fā)盤的構(gòu)成條件P225-2262021/9/30102、發(fā)盤必須向一個或一個以上的特定人發(fā)出提出此條件是為了把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價目單、廣告宣傳單、商品目錄等行為區(qū)別開來，因為上述行為沒有特定的對象，只能視作邀請發(fā)盤。2、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定公約規(guī)定，所謂十分確定應(yīng)包括三個基本因素：品名、數(shù)量和價格。一旦受盤人接受，合同即

6、告成立。如果內(nèi)容不確定，即使對方接受，也不能構(gòu)成合同成立。2021/9/30114、發(fā)盤必須送達受盤人根據(jù)公約規(guī)定，發(fā)盤于送達受盤人時生效。如發(fā)盤由于在傳遞中遺失以至受盤人未能收到，則該發(fā)盤無效。* 不同時具備發(fā)盤的四項條件（特別是“表明訂立合同的意旨”和“內(nèi)容十分確定”兩項條件），只能視為發(fā)盤邀請而不能視為發(fā)盤。2021/9/3012（三）發(fā)盤的有效期明確規(guī)定有效期非必須，但一般都明確確定，方法有：（1）在發(fā)盤中明確規(guī)定具體的有效期；（2）在發(fā)盤中不明確規(guī)定有效期-合理時間（3）口頭發(fā)價必須立即接受，除非明確規(guī)定了有效期；2021/9/3013（四）發(fā)盤的撤回(withdrawal)公約規(guī)定

7、一項發(fā)盤在尚未生效以前，都可以修改或撤回。因此發(fā)盤人可以用更迅速的通訊方式，將發(fā)盤的撤回或更改通知趕在收盤人收到該發(fā)盤之前或同時送達受盤人，則發(fā)盤可以撤回或更改。而實際業(yè)務(wù)中，發(fā)盤的撤回只有在使用信件和電報向國外發(fā)盤時，方可適用。2021/9/3014（五）發(fā)盤的撤銷(revocation)指發(fā)盤人將已經(jīng)為受盤人收到的發(fā)盤予以取消的行為。2021/9/3015（六）發(fā)盤效力的失效發(fā)盤效力的失效指發(fā)盤失去效力。發(fā)盤終止有以下情況：（1）過期：有效期已過；（2）拒絕：受盤人拒絕；（3）還盤：受盤人對邀約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更；（4）政府禁令等不可抗力；（5）發(fā)盤被撤回或撤銷；交易中，不論哪種原因?qū)е掳l(fā)

8、盤終止，此后發(fā)盤人均不再受其發(fā)盤的約束。2021/9/3016（七）發(fā)盤一般采用的術(shù)語：發(fā)盤 offer發(fā)實盤 firm offer, offer firm報價quote供應(yīng)supply訂購book，booking訂貨order，ordering報價單Quotation sheet價格表price list2021/9/3017三、還盤Counter Offer（一）還價的含義還盤又稱還價，在法律上成為反要約。P224 是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤人在發(fā)盤中提出條件，為了進一步協(xié)商，對發(fā)盤提出的修改意見。還價實際上是受盤人提出修改或變更的表示。受盤人的答復(fù)實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，構(gòu)成了對發(fā)盤

9、的拒絕，原發(fā)盤即告失效，發(fā)盤人就不再受其約束。還盤既是受盤人對發(fā)盤的拒絕，也是受盤人以發(fā)盤人的地位所提出的新發(fā)盤。2021/9/3018（二）還盤的注意事項（1）一筆交易有時不經(jīng)過還盤即可達成，有時要經(jīng)過還盤，甚至往返多次的還盤才能達成；（2）進行還盤時，可用“還盤”一詞，但一般僅將不同條件的內(nèi)容通知對方，即意味著還盤；（3）受盤人還盤后又接受原來的發(fā)盤，合同不成立。2021/9/3019四、接受acceptance（一）接受的含義接受在法律上稱為承諾。P224是指受盤人接到對方的發(fā)盤或還盤后，同意對方提出的條件，愿意與對方達成交易，并及時以聲明或行為表示出來。2021/9/3020（二）構(gòu)成

10、接受的條件1、接受必須由指定受盤人作出：受盤人可以是買方也可以是賣方。2、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)做出，并在送達發(fā)盤人。3、接受的內(nèi)容必須與發(fā)盤內(nèi)容一致。接受是無條件同意發(fā)盤的全部內(nèi)容（有條件的接受不能構(gòu)成接受，只能算作還盤）；4、接受要采用聲明的方式表示，即以口頭或書面的聲明向發(fā)盤人明確表示出來。還可以用行為表示接受。2021/9/30212、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)做出，并在送達發(fā)盤人在用信件或電報等方式進行磋商時，各國對接受生效時間的規(guī)定：英美法系：采用投郵生效的原則a如發(fā)盤規(guī)定須作出接受的時間：當(dāng)信件投郵或電報交發(fā)，接受即告生效。即使接受的函電在郵遞過程中延誤或遺失，也不影響合同成立。

11、b如發(fā)盤中規(guī)定接受必須于有效期內(nèi)傳達到發(fā)盤人，則接受的函電傳達到發(fā)盤人時，接受方能生效。大陸法：采用到達生效的原則表示接受的函電必須在發(fā)盤有效期內(nèi)到達發(fā)盤人，接受才生效。公約：采用到達生效的原則我國：根據(jù)我國合同法，我國也采用到達生效的原則。2021/9/3022（三）接受的撤回對于采用“到達生效”原則的接受，在接受通知送達發(fā)盤人之前，受盤人可隨時撤回或修改接受，即阻止接受生效，但以撤回通知先于接受或與接受通知同時到達發(fā)盤人為限。接受通知一經(jīng)到達發(fā)盤人即不能撤消。英美法系，采用投遞生效的原則，理論上，接受無法撤回，但若在接受中表明接受采用到達生效原則，可以撤回。2021/9/3023（四）逾期

12、接受Late accptanceP230逾期接受是指接受通知到達發(fā)盤人的時間已經(jīng)超過了發(fā)盤所規(guī)定的有效期，或在發(fā)盤未規(guī)定有效期時，已超過了合理的時間。公約對逾期接受處理的規(guī)定：（1）如果發(fā)盤人于收到逾期接受后，毫不遲延地通知受盤人，確認(rèn)其為有效，則該逾期接受仍有接受的效力關(guān)鍵在于發(fā)盤人的選擇問題。（2）一項逾期接受，從它使用的信件或其他書面文件表明，在傳遞正常的情況下，本能及時送達發(fā)盤人，由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成了延誤，這種逾期接受仍可被認(rèn)為是有效的，除非發(fā)盤人毫不延遲地用口頭或書面形式通知受盤人，他認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效。2021/9/3024第三節(jié) 訂立合同2021/9/3025一、書

13、面合同的意義（略）（1）合同成立的標(biāo)志；（2）合同生效的條件；（3）合同履行的依據(jù)（補充）；（4）解決雙方爭議的重要依據(jù)；（5）法院、仲裁機構(gòu)受理、判決、裁決案件的依據(jù)；（6）便于司法實踐舉證。2021/9/3026二、書面合同的形式公約規(guī)定：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括證人在內(nèi)的任何方法證明。不限制形式我國加入公約時對該條款作了保留。我國合同法規(guī)定，我國對外訂立、修改和終止合同，必須以書面方式進行。2021/9/3027合同contract確認(rèn)書confirmation協(xié)議agreement備忘錄memorandum意向書Letter of Intent定單order等2021/9/3028三、國際貨物買賣合同的內(nèi)容（一）合同的首部約首合同名稱和編號；前言，包括訂閱日期、當(dāng)事人名稱及地址、簽約地址、簽約原因。（二）本文（1）合同的基本條款。包括商品品名