建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)及防控措施

1、建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)及防控措施所謂合同管理是指對(duì)包括合同的審批與簽訂、履行、變更、終止、違約處理等在內(nèi)的合同全過(guò)程的計(jì) 劃、組織、控制、調(diào)節(jié)、訴訟和監(jiān)督檢查等管理活動(dòng)的總稱。企業(yè)合同管理的全過(guò)程都存在著法律風(fēng)險(xiǎn), 建筑施工企業(yè)也不例外，因此,建筑施工企業(yè)在建設(shè)工程施工合同管理過(guò)程中應(yīng)當(dāng)高度重視并有效識(shí)別施 工合同管理中的法律風(fēng)險(xiǎn),采取有效措施對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防控，以最大程度地減少法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生,維護(hù)施 工企業(yè)自身的合法權(quán)益。本文選取了施工合同管理中的三個(gè)常見階段（簽約、履約以及終止）對(duì)建筑施工企 業(yè)合同管理中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防控措施進(jìn)行研究，以期為建筑施工企業(yè)在施工合同的簽訂、履行及終

2、 止等合同管理提供借鑒與參考。一、建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)分析（一）合同簽訂階段的法律風(fēng)險(xiǎn)1、簽訂施工合同的準(zhǔn)備工作不充分施工企業(yè)在簽訂施工合同前的準(zhǔn)備工作不充分主要表現(xiàn)為對(duì)對(duì)方 的主體資格、資信狀況、履約能力、經(jīng)營(yíng)范圍、資質(zhì)等級(jí)等主體信息審查不到位;對(duì)施工合同標(biāo)的物，即工 程工程本身的合法性、真實(shí)性以及資金落實(shí)情況等標(biāo)的物的狀況了解不充分;對(duì)對(duì)方合同簽約代理人的簽 約代理權(quán)限確認(rèn)不清楚等。簽約準(zhǔn)備工作不充分給施工合同的無(wú)效以及效力待定埋下了隱患。2、施工合同基本條款存在缺乏建筑施工企業(yè)作為施工合同的一方當(dāng)事人，其有權(quán)利、也有義務(wù)對(duì)施工合同的基本條款進(jìn)行審查。但 在實(shí)踐中，施工企業(yè)往往因?yàn)?/p>

3、缺乏必要的法律常識(shí),疏于對(duì)合同基本條款的審查,在合同簽訂后才發(fā)現(xiàn)合同 的基本條款存在缺乏，例如,合同的八大主要條款不完備;存在導(dǎo)致合同無(wú)效、可撤銷或可變更以及效力待 定的條款；責(zé)任限制或免除條款明顯不合理；當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)等約定不明確以及爭(zhēng)議解決方式條款不符 合法律規(guī)定等。施工合同的基本條款存在缺乏之處可能導(dǎo)致合同的合法性以及全面性存在先天缺陷。（二）合同履行階段的法律風(fēng)險(xiǎn)1、己方在施工合同履行中存在瑕疵在施工合同的履行中，不少建筑施工企業(yè)疏于合同履行管理,致使己方在施工合同履行中存在瑕疵，例 如，違反了及時(shí).、全面以及實(shí)際的合同履行原那么;對(duì)合同的變更未與對(duì)方簽訂書面協(xié)議；向第三人轉(zhuǎn)讓債權(quán)

4、或債務(wù)時(shí)，未通知債務(wù)人或未取得債權(quán)人的同意;未保存施工合同履行中的各種法律文件等。施工企業(yè)在合 同履行中存在瑕疵增加了對(duì)方向自己索賠的機(jī)會(huì),并對(duì)維護(hù)己方合法權(quán)益造成了一定的阻礙。2、對(duì)對(duì)方的履行瑕疵反響滯后施工合同是典型的雙務(wù)合同，不僅施工方負(fù)有履行義務(wù),而且對(duì)方當(dāng)事人，即業(yè)主也負(fù)有一定的履行責(zé) 任。對(duì)于業(yè)主在施工合同履行中的種種瑕疵,施工方應(yīng)及時(shí)作出反響，但在實(shí)際履行中，施工方往往對(duì)業(yè)主 的履行瑕疵反響滯后，主要表現(xiàn)為在業(yè)主發(fā)生違約或履行不當(dāng)時(shí),施工方未及時(shí)提出異議;怠于行使相關(guān)的 權(quán)利主張,如履行中的抗辯權(quán)、代位權(quán)以及撤銷權(quán);并且未在訴訟時(shí)效期間內(nèi)提出訴訟等。施工企業(yè)對(duì)業(yè)主 履行瑕疵的滯后

5、反響會(huì)使自身的損失難以得到及時(shí)的彌補(bǔ),不利于維護(hù)自身的合法權(quán)益。（三）合同終止之后的法律風(fēng)險(xiǎn)有不少施工企業(yè)認(rèn)為施工合同法律風(fēng)險(xiǎn)只存在于合同的簽訂及履行過(guò)程中，合同履行完畢之后就不存 在法律風(fēng)險(xiǎn)了，這種看法是值得商榷的。其實(shí),在施工合同終止后,在合同管理中仍存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，例 如,如果施工企業(yè)不履行施工合同的保密、協(xié)助以及通知等后合同義務(wù),其仍有可能要承當(dāng)一定的法律責(zé)任; 如果施工企業(yè)在施工合同履行完畢之后不妥善保管各種合同資料，會(huì)導(dǎo)致其在該合同糾紛解決中處于不利 地位等。二、建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控措施（一）提高合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)防控合同管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)，關(guān)鍵是轉(zhuǎn)變觀念、提高法律

6、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和重視程度。因此，施工企業(yè)應(yīng)加大 對(duì)領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營(yíng)管理人員的法律學(xué)習(xí)與培訓(xùn)力度，通過(guò)集中學(xué)習(xí)、案例討論、知識(shí)競(jìng)賽、經(jīng)驗(yàn)交流等 多種方式使領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營(yíng)管理人員充分認(rèn)識(shí)到合同管理中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)及其不良后果，同時(shí)，提高 領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營(yíng)管理人員對(duì)法律的認(rèn)知程度，增強(qiáng)其知法、懂法、守法、用法的能力等。施工企業(yè)通過(guò) 提高合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，為開展法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、實(shí)現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)化解打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，同時(shí)也為其構(gòu)建合 同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控制度提供強(qiáng)大的思想保障。（二）強(qiáng)化合同管理的規(guī)章制度建設(shè)完善的合同管理制度是企業(yè)進(jìn)行有效的合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控的制度保障。因此,建筑施工企業(yè)應(yīng)不 斷加強(qiáng)內(nèi)部的合同

7、管理制度建設(shè)。通過(guò)制定或完善合同管理規(guī)章制度，明確規(guī)定合同管理的主管部門及其 職責(zé);規(guī)范合同的訂立、審批、會(huì)簽、登記、備案流程;合同示范文本的使用；合同專用章的管理;合同履行 的動(dòng)態(tài)監(jiān)督;合同糾紛的及時(shí)處理;合同管理人員的培訓(xùn)以及合同管理的獎(jiǎng)懲等事項(xiàng)。建筑施工企業(yè)通過(guò)不 斷強(qiáng)化合同管理制度建設(shè),做到管理層次清晰、職責(zé)明確、程序規(guī)范,從而使合同的簽訂、履行、考核、糾 紛處理等都處于有效的控制狀態(tài)，從而可以有效地防止合同法律糾紛的生產(chǎn)。（三）建立健全合同管理的組織體系企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作的開展離不開高效的管理機(jī)構(gòu)和完善的組織體系。因此,建筑施工企 業(yè)應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、分級(jí)負(fù)責(zé)、合理分工、大

8、力協(xié)同的原那么，建立一套由企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人親自 主管，法律事務(wù)部門牽頭負(fù)責(zé)，各職能部門具體分管，具體承辦人專管的上下成線、縱橫成網(wǎng)、彼此配合、 彼此協(xié)調(diào)的內(nèi)部合同管理組織體系，并不斷明確各合同管理部門及人員的合同管理職責(zé)，實(shí)現(xiàn)合同工作層 層有人管,事事有人抓的工作局面。建立健全施工企業(yè)合同管理的組織體系,可以為防控施工合同管理中的 法律風(fēng)險(xiǎn)提供一定的組織保障。（四）實(shí)行合同管理過(guò)程的動(dòng)態(tài)監(jiān)控對(duì)合同管理的全過(guò)程實(shí)行動(dòng)態(tài)監(jiān)控是企業(yè)防控合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要步驟，這就要求建 筑施工企業(yè)不斷加強(qiáng)對(duì)施工合同管理過(guò)程的監(jiān)督檢查。在施工合同簽訂之前,應(yīng)當(dāng)詳細(xì)審查對(duì)方當(dāng)事人的 主體資格、資信狀

9、況、履約能力、代理人的代理權(quán)限、工程工程本身的落實(shí)情況以及施工合同文本的基本 條款等;在施工合同履行過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)及時(shí)、全面、實(shí)際地履行合同，及時(shí)對(duì)對(duì)方的履行瑕疵、違約等事項(xiàng) 作出反響，并及時(shí)收集證據(jù)，提出相應(yīng)的權(quán)利主張等;在施工合同終止之后，應(yīng)當(dāng)按照法定或約定的要求保 守對(duì)方當(dāng)事人的商業(yè)秘密、履行一定的協(xié)助及通知義務(wù)，并應(yīng)保管好各種合同檔案資料等。通過(guò)動(dòng)態(tài)監(jiān)控, 使建筑施工企業(yè)的合同管理更加規(guī)范,為建筑施工企業(yè)的依法運(yùn)營(yíng)創(chuàng)造良好的內(nèi)部環(huán)境。（五）加強(qiáng)合同法律糾紛的應(yīng)急管理加強(qiáng)合同法律糾紛的應(yīng)急管理屬于法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生之后的緊急處理措施，即使預(yù)防合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的 措施已經(jīng)比擬完善,鑒于施工合同的復(fù)雜性以及風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的偶然性,也不能忽視對(duì)應(yīng)急管理的建設(shè)。因此, 當(dāng)發(fā)生合同法律糾紛后，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極應(yīng)對(duì),全面分