01合同與合同法

1、專題一合同與合同法提綱一、合同同的概念念與特征征二、合同同的分類類三、合同同法的概概念與特特征四、合同同法的基基本原則則課前思考考：1、甲盛盛情邀請請乙共進(jìn)進(jìn)晚餐，乙愉快快答應(yīng)。二人之之間是否否成立合合同？如如果乙沒沒有赴宴宴，甲是是否可以以要求乙乙承擔(dān)違違約責(zé)任任？2、甲是是一位小小孩的母母親，與與鄰居約約定由鄰鄰居來無無償暫時(shí)時(shí)照看其其小孩。甲與鄰鄰居之間間是否成成立合同同？若鄰鄰居在照照看期間間造成孩孩子的傷傷害而支支出醫(yī)藥藥費(fèi)用，鄰居是是否要承承擔(dān)賠償償責(zé)任？一、合同同的概念念與特征征（一）概概念【第第2條】合同是平平等主體體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立立、變更更、終止止民事權(quán)權(quán)利

2、義務(wù)務(wù)關(guān)系的協(xié)議。自然人民民事行為為能力的的劃分自然人，即生物物學(xué)意義義上的人人，是基基于出生生而取得得民事主主體資格格的人。其外延延包括本本國公民民、外國國公民和和無國籍籍人。民法通通則根根據(jù)我國國自然人人的具體體情況，按照年年齡階段段的不同同和理智智是否正正常，將將自然人人的民事事行為能能力劃分分為三種種。（一）完完全民事事行為能能力完全民事事行為能能力，是是指自然然人具有有的通過過自己獨(dú)獨(dú)立的意意思表示示進(jìn)行民民事行為為的能力力。（二）限限制民事事行為能能力限制民事事行為能能力，是是指自然然人獨(dú)立立通過意意思表示示進(jìn)行民民事行為為的能力力受到一一定的限限制。（三）無無民事行行為能力力無民

3、事行行為能力力，是指指自然人人不具有有以自己己獨(dú)立的的意思表表示進(jìn)行行民事行行為的能能力。民法通通則第第十一條條十八周歲歲以上的公民是是成年人人，具具有完全全民事行行為能力力，可可以獨(dú)立立進(jìn)行民民事活動動，是完完全民事事行為能能力人。十六周歲歲以上不不滿十八八周歲的公民，以自己己的勞動動收入為為主要生生活來源源的，視視為完全全民事行行為能力力人。民法通通則第第十二條條十周歲以以上的未成年年人是限限制民事事行為能能力人，可以進(jìn)進(jìn)行與他他的年齡齡、智力力相適應(yīng)應(yīng)的民事事活動； 其他他民事活活動由他他的法定定代理人人代理， 或者者征得他他的法定定代理人人的同意。不滿十周周歲的未成年年人是無無民事行行

4、為能力力人，由由他的法法定代理理人代理理民事活活動。民法通通則第第十三條條不能辨認(rèn)認(rèn)自己行為為的精神神病人是是無民事事行為能能力人，由由他的法法定代理理人代理民事活動動。不能完全全辨認(rèn)自己行為為的精神神病人是是限制民民事行為為能力人人，可以以進(jìn)行與與他的精精神健康康狀況相相適應(yīng)的的民事活活動；其其他民事事活動由由他的法法定代理理人代理，或者征征得他的的法定代代理人的的同意。司法解解釋第第條十周歲歲以上的的未成年年人進(jìn)行行的民事事活動是是否與其其年齡、智力狀狀況相適適應(yīng)，可可以從行為與本本人生活活相關(guān)聯(lián)聯(lián)的程度度、本人人的智力力能否理理解其行行為，并并預(yù)見相相應(yīng)的行行為后果果，以及及行為標(biāo)標(biāo)的數(shù)

5、額額等方面面認(rèn)定。司法解解釋第第4條不能完完全辨認(rèn)認(rèn)自己行行為的精精神病人人進(jìn)行的的民事活活動，是是否與其其精神健健康狀態(tài)態(tài)相適應(yīng)應(yīng)，可以以從行為與與本人生生活相關(guān)關(guān)聯(lián)的程程度、本本人的精精神狀態(tài)態(tài)能否理理解其行行為，并并預(yù)見相相應(yīng)的行行為后果果，以及及行為標(biāo)標(biāo)的數(shù)額額等方面面認(rèn)定。司法解解釋第第5條精神病病人（包包括癡呆呆癥人）如果沒有判斷斷能力和和自我保保護(hù)能力力，不知知其行為為后果的的，可以認(rèn)認(rèn)定為不不能辨認(rèn)認(rèn)自己行行為的人人；對于于比較復(fù)雜雜的事物物或者比比較重大大的行為為缺乏判判斷能力力和自我我保護(hù)能能力，并并且不能能預(yù)見其其行為后后果的，可以認(rèn)認(rèn)定為不不能完全全辨認(rèn)自自己行為為的人

6、。法人的概概念與特特征法人，是是具有民民事權(quán)利利能力和和民事行行為能力力，依法法獨(dú)立享享有民事事權(quán)利和和承擔(dān)民民事義務(wù)務(wù)的組織織。特征：第一，法法人是依依法成立立的一種種社會組組織。這這是法人人與自然然人之間間的最大大區(qū)別?！旧鐣M組織】第二，法法人能夠夠以自己己的名義義參加民民事活動動?！惊?dú)立名名義或獨(dú)獨(dú)立行為為】第三，法法人擁有有獨(dú)立的的財(cái)產(chǎn)或或者經(jīng)費(fèi)費(fèi)。【獨(dú)立財(cái)財(cái)產(chǎn)】第四，法法人獨(dú)立立承擔(dān)民民事責(zé)任任?！惊?dú)立責(zé)責(zé)任】合伙的概概念與類類型合伙是指指自然人人、法人人或其他他組織訂訂立合伙伙合同，共同出出資、合合伙經(jīng)營營、共享享收益、共擔(dān)風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)的營營利性組組織。在我國現(xiàn)現(xiàn)行民事事立法上上，合伙

7、伙包括個(gè)人合伙伙、合伙型聯(lián)聯(lián)營與合伙企業(yè)業(yè)（普通通合伙企企業(yè)與有有限合伙伙企業(yè)）。民法通通則第第三十條條個(gè)人合伙伙是指兩個(gè)個(gè)以上公公民按照照協(xié)議，各自提提供資金金、實(shí)物物、技術(shù)術(shù)等，合合伙經(jīng)營營、共同同勞動。民法通通則第第五十二二條企業(yè)之間間或者企企業(yè)、事事業(yè)單位位之間聯(lián)營，共同經(jīng)經(jīng)營、不不具備法法人條件件的，由由聯(lián)營各各方按照照出資比比例或者者協(xié)議的的約定，以各自自所有的的或者經(jīng)經(jīng)營管理理的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)承擔(dān)民民事責(zé)任任。依照照法律的的規(guī)定或或者協(xié)議議的約定定負(fù)連帶帶責(zé)任的的，承擔(dān)擔(dān)連帶責(zé)責(zé)任。合伙企企業(yè)法第二條條本法所稱稱合伙企業(yè)業(yè)，是指自自然人、法人和和其他組組織依照照本法在在中國境境內(nèi)設(shè)立立的

8、普通通合伙企企業(yè)和有有限合伙伙企業(yè)。普通合伙伙企業(yè)由普通合合伙人組組成，合合伙人對對合伙企企業(yè)債務(wù)務(wù)承擔(dān)無限限連帶責(zé)責(zé)任。本法對對普通合合伙人承承擔(dān)責(zé)任任的形式式有特別別規(guī)定的的，從其其規(guī)定。有限合伙伙企業(yè)由普通合合伙人和和有限合合伙人組組成，普普通合伙伙人對合合伙企業(yè)業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限限連帶責(zé)責(zé)任，有限合合伙人以以其認(rèn)繳的出出資額為為限對合伙企企業(yè)債務(wù)務(wù)承擔(dān)責(zé)責(zé)任。（二）特特征1合同同是一種種民事法法律行為為。2合同同是平等等主體的的自然人人、法人人和其他他組織之之間的協(xié)協(xié)議。3合同同以設(shè)立立、變更更或終止止民事權(quán)權(quán)利義務(wù)務(wù)關(guān)系為為目的。4合同同是當(dāng)事事人意思思表示一一致的協(xié)協(xié)議。合同與非非合同

9、的的主要區(qū)區(qū)別是雙雙方當(dāng)事事人是否否以共同同的意思思（合意意）追求求某種具具有民法法意義的的后果（權(quán)利義義務(wù)），即“合合意+ 權(quán)利利義務(wù)”。課前思考考：1、甲盛盛情邀請請乙共進(jìn)進(jìn)晚餐，乙愉快快答應(yīng)。二人之之間是否否成立合合同？如如果乙沒沒有赴宴宴，甲是是否可以以要求乙乙承擔(dān)違違約責(zé)任任？答：不成成立合同同。不可可以要求求乙承擔(dān)擔(dān)違約責(zé)責(zé)任。2、甲是是一位小小孩的母母親，與與鄰居約約定由鄰鄰居來無無償暫時(shí)時(shí)照看其其小孩。甲與鄰鄰居之間間是否成成立合同同？若鄰鄰居在照照看期間間造成孩孩子的傷傷害而支支出醫(yī)藥藥費(fèi)用，鄰居是是否要承承擔(dān)賠償償責(zé)任？答：不成成立合同同。鄰居居要承擔(dān)擔(dān)賠償責(zé)責(zé)任，應(yīng)應(yīng)當(dāng)以

10、侵侵權(quán)行為為來對待待，但在在通常情情況下，對侵權(quán)權(quán)人應(yīng)當(dāng)當(dāng)減輕責(zé)責(zé)任，對對于輕微微過失造造成的損損害應(yīng)當(dāng)當(dāng)免除賠賠償責(zé)任任。二、合同同的分類類（一）諾諾成性合合同與實(shí)實(shí)踐性合合同1、區(qū)分分標(biāo)準(zhǔn)：按照合合同的成成立和生生效是否否需要交交付標(biāo)的的物。諾成性合合同，又又稱不要要物合同同，是指指當(dāng)事人人雙方意意思表示示一致合合同即成成立并生生效的合合同。實(shí)踐性合合同，又又稱要物物合同，是指除除當(dāng)事人人雙方意意思表示示一致以以外尚須須交付標(biāo)標(biāo)的物才才能成立立并生效效的合同同，如保保管合同同，借用用合同等等。2、區(qū)分分的意義義：（1）二二者成立立的要件件不同。諾成性合合同：合合意；實(shí)踐性合合同：合合意和交

11、交付標(biāo)的的物或完完成其它它給付；（2）當(dāng)當(dāng)事人義義務(wù)的確確定不同同。諾成性合合同：交交付標(biāo)的的物或完完成其它它給付是是當(dāng)事人人的給付付義務(wù)，違反該該義務(wù)便便產(chǎn)生違違約責(zé)任任；實(shí)踐合同同：交付付標(biāo)的物物或完成成其它給給付不是是當(dāng)事人人的給付付義務(wù)，只是先先合同義義務(wù)，違違反它不不產(chǎn)生違違約責(zé)任任，可構(gòu)構(gòu)成締約約過失責(zé)責(zé)任。（二）要要式合同同與不要要式合同同1、區(qū)分分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)合合同是否否應(yīng)采用用法律或或當(dāng)事人人要求的的形式為為要件。要式合同同，是指指必須根根據(jù)法律律規(guī)定的的方式而而成立并并生效的的合同。不要式合合同，是是指當(dāng)事事人訂立立的合同同依法并并不需要要采取特特定的形形式，當(dāng)當(dāng)事人可可以采

12、取取口頭形形式，也也可以采采取書面面形式。2、區(qū)分分的意義義：在于于二者成成立與生生效的條條件不同同。（三）雙雙務(wù)合同同與單務(wù)務(wù)合同1、區(qū)分分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)給給付義務(wù)務(wù)是否由由雙方當(dāng)當(dāng)事人互互負(fù)為標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)。雙務(wù)合同同，是指指當(dāng)事人人雙方互互負(fù)對待待給付義義務(wù)的合合同。單務(wù)合同同，是指指合同當(dāng)當(dāng)事人僅僅有一方方負(fù)擔(dān)義義務(wù)而另另一方只只享有權(quán)權(quán)利的合合同，如如借用合合同，贈贈與合同同。2、區(qū)分分的意義義：（1）是是否適用用同時(shí)履履行抗辯辯權(quán)，二二者不同同。單務(wù)合同同不適用用同時(shí)履履行抗辯辯權(quán)；（2）因因一方的的過錯(cuò)所所致合同同不履行行的后果果不同。在雙務(wù)合合同中，如果守守約方已已履行合合同的，可以要要求

13、違約約方履行行合同或或承擔(dān)其其他違約約責(zé)任；如果守守約方要要求解除除合同，則對于于其已經(jīng)經(jīng)履行的的部分有有權(quán)要求求未履行行給付義義務(wù)的一一方返還還其已取取得的財(cái)財(cái)產(chǎn)。但但在單務(wù)務(wù)合同種種，則一一般不存存在上述述情況。 （3）因因不可歸歸責(zé)于雙雙方當(dāng)事事人的原原因而不不能履行行時(shí)，風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)擔(dān)的規(guī)則則不同。雙務(wù)合同同中，因因合同類類型不同同而有交交付主義義、合理理分擔(dān)主主義、債債務(wù)人主主義等。在單務(wù)務(wù)合同中中，風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)一律由由債務(wù)人人負(fù)擔(dān)，不發(fā)生生雙務(wù)合合同種的的復(fù)雜問問題。（四）有有償合同同與無償償合同1、區(qū)分分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)當(dāng)當(dāng)事人取取得權(quán)益益時(shí)是否否須付相相應(yīng)代價(jià)價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)，即有有無對價(jià)價(jià)給付。

14、有償合同同，是指指一方通通過履行行合同規(guī)規(guī)定的義義務(wù)而給給對方某某種利益益，對方方要得到到該利益益必須為為此支付付相應(yīng)代代價(jià)的合合同。無償合同同，是指指一方給給付對方方某種利利益，對對方取得得該利益益時(shí)并不不支付任任何報(bào)酬酬的合同同，如贈贈與合同同，借用用合同。2、區(qū)分分的意義義：（1）對對義務(wù)的的要求程程度不同同無償合同同中，利利益的出出讓人原原則上只只承擔(dān)較較低的注注意義務(wù)務(wù)；有償償合同中中，當(dāng)事事人所承承擔(dān)的注注意義務(wù)務(wù)顯然要要比無償償合同中中的注意意義務(wù)要要重。（2）對對主體的的要求不不同訂立有償償合同的的當(dāng)事人人原則上上應(yīng)具備備完全行行為能力力，而限限制行為為能力人人非經(jīng)其其法定代代

15、理人的的同意，不能設(shè)設(shè)立較為為重大的的有償合合同；但但對于一一些法律律上純獲獲益的無無償合同同，如接接受贈與與等，限限制行為為能力人人和無行行為能力力人即使使未取得得法定代代理人的的同意也也可以訂訂立合同同。（3）可可否行使使撤銷權(quán)權(quán)不同如果債務(wù)務(wù)人將其其財(cái)產(chǎn)無無償轉(zhuǎn)讓讓給第三三人，嚴(yán)嚴(yán)重減少少債務(wù)人人的責(zé)任任財(cái)產(chǎn)，害及債債權(quán)人的的債權(quán)，債權(quán)人人可以直直接請求求撤銷該該無償行行為；但但對于有有償?shù)拿髅黠@低價(jià)價(jià)的處分分行為，只有在在債務(wù)人人及其第第三人在在實(shí)施交交易行為為時(shí)有加加害于債債權(quán)人的的惡意時(shí)時(shí)，債權(quán)權(quán)人方可可行使撤撤銷權(quán)。（4）有有無返還還義務(wù)不不同一種學(xué)說說認(rèn)為，如果無無權(quán)處分分人通

16、過過有償合合同將財(cái)財(cái)物轉(zhuǎn)讓讓給第三三人，第第三人若若為善意意，一般般不負(fù)返返還原物物的義務(wù)務(wù)；若通通過無償償合同將將財(cái)物轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓給第第三人，在原物物存在時(shí)時(shí)，第三三人負(fù)返返還原物物的義務(wù)務(wù)。（五）有有名合同同與無名名合同1、區(qū)分分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)法法律上是是否規(guī)定定了一定定合同的的名稱。有名合同同，又稱稱典型合合同，是是指法律律上已經(jīng)經(jīng)確定了了一定的的名稱及及規(guī)則的的合同。我國合合同法規(guī)規(guī)定了15類合合同，都都屬于有有名合同同。無名合同同，又稱稱非典型型合同，是指法法律上尚尚未確定定一定的的名稱與與規(guī)則的的合同。2、區(qū)分分的意義義：在于于二者適適用的法法律規(guī)則則不同。對于有名名合同應(yīng)應(yīng)當(dāng)直接接適用合合

17、同法的的規(guī)定；對于無無名合同同，首先先應(yīng)當(dāng)考考慮適用用合同法法的一般般規(guī)則。對于無無名合同同來說，因其內(nèi)內(nèi)容可能能涉及到到有名合合同的某某些規(guī)則則，因此此，應(yīng)當(dāng)當(dāng)比照類類似的有有名合同同的規(guī)則則，參照照合同的的經(jīng)濟(jì)目目的及當(dāng)當(dāng)事人的的意思等等進(jìn)行處處理。（六）主主合同與與從合同同1、區(qū)分分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)合合同相互互間的主主從關(guān)系系。主合同，是指不不以他種種合同的的存在為為前提而而能夠獨(dú)獨(dú)立存在在的合同同。從合同，是指必必須依附附于主合合同方能能存在的的合同。2、區(qū)分分的意義義：在于于明確它它們之間間的制約約關(guān)系。從合同的的主要特特點(diǎn)在于于其附屬屬性，即即它不能能獨(dú)立存存在，必必須以主主合同的的存在

18、并并生效為為前提。主合同同不能成成立，從從合同就就不能有有效成立立；主合合同轉(zhuǎn)讓讓，從合合同也不不能單獨(dú)獨(dú)存在；主合同同被宣告告無效或或被撤銷銷，從合合同也將將失效；主合同同終止，從合同同也隨之之終止。甲乙雙方方達(dá)成協(xié)協(xié)議，約約定甲將將房屋無無償提供供給乙居居住，乙乙則無償償教甲的的女兒學(xué)學(xué)鋼琴。對于該該協(xié)議，下列哪哪些說法法是正確確的？A.屬于于無名合合同B.實(shí)踐踐合同C.應(yīng)適適用合同同法總則則的規(guī)定定D.可以以參照適適用合同同法關(guān)于于租賃合合同的規(guī)規(guī)定答案：ACD三、合同同法的概概念與特特征（一）概概念合同法是是調(diào)整平平等主體體之間的的交易關(guān)關(guān)系的法法律。（二）特特征1、合同同法以任任意性規(guī)規(guī)范為主主。2、合同同法以平平等協(xié)商商和等價(jià)價(jià)有償為為原則。3、合同同法具有有統(tǒng)一性性和國際際性。關(guān)于國國際貨物物買賣合合同成立立統(tǒng)一法法公約（1964年年），關(guān)于國國際貨物物買賣統(tǒng)統(tǒng)一法公公約（1964年），聯(lián)