采購合同及合同法基礎(chǔ)知識課件

合同及合同法基礎(chǔ)知識法務(wù)部2006年2月17日1合同及合同法基礎(chǔ)知識法務(wù)部1基本概念合同要素和要點范例Q&A2基本概念2基本概念合同要素和要點范例Q&A3基本概念3基本概念合同法：1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過。自1999年10月1日起施行，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》同時廢止。合同：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同法的原則：平等、自愿、公平、誠實信用4基本概念合同法：1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第基本概念合同要素和要點范例Q&A5基本概念5合同主體合同簽約主體包括以下三類：1、自然人2、法人（1）有限責(zé)任公司、股份有限公司——“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”（2）機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人3、其他組織6合同主體合同簽約主體包括以下三類：6合同主體－與“法人”相關(guān)的概念法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當具備下列條件：（一）依法成立；（二）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；（三）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；（四）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法定代表人：依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，是法人的法定代表人?！胺ㄈ瞬皇侨恕狈ㄈ舜硎跈?quán)代表7合同主體－與“法人”相關(guān)的概念法人是具有民事權(quán)利能力和民事行最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》第40條：其他組織——指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（1）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；（2）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（3）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（4）領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（8）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（9）符合條件的其他組織。合同主體－其它組織8最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的1、單位內(nèi)部部門未經(jīng)授權(quán)，不具有簽約資格。2、分公司無獨立財產(chǎn)，盡量與總公司簽訂合同。3、在對代理商進行資格審查時注意是否有“已通過工商年檢”的證明。工商局對沒有參加年檢的企業(yè)進行鎖定或吊銷營業(yè)執(zhí)照，法院或仲裁委員會對此類企業(yè)的爭議一般不予立案。個別代理商信用不良，故意用此而直接導(dǎo)致呆帳的產(chǎn)生。在96、98、2001年清理欠款過程中有10單以上的欠款就是因“公司注銷或沒年檢或被吊銷營業(yè)執(zhí)照等原因”導(dǎo)致責(zé)任主體的缺失而成呆帳。合同主體－資格審查91、單位內(nèi)部部門未經(jīng)授權(quán)，不具有簽約資格。合同主體－資格審查合同的訂立過程－要約和承諾要約：是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等。承諾：承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效時合同成立。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。10合同的訂立過程－要約和承諾要約：是希望和他人訂立合同的意思表承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。如果我司在向客戶發(fā)出報價單時，不希望受到該報價單的法律約束，則應(yīng)注明類似語句：“此報價單僅供參考，以我方最后確認為準”合同的訂立過程－要約和承諾11合同的訂立過程－要約和承諾11被告因建造一棟大樓，其急需水泥，基建處遂向A、B、原告水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買”。三家水泥廠在收到函電以后，都先后向被告回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格。而原告在發(fā)出函電的同時，亦派車給被告送去了50噸水泥。在該批水泥送達被告之前，被告得知A所生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向A發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速送貨，運費由我公司負擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后第二天上午，A發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買A的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。原告認為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。合同的訂立過程－要約和承諾案例12被告因建造一棟大樓，其急需水泥，基建處遂向A、B、原告水泥廠確定本案被告是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認定被告向原告所發(fā)出的函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請？根據(jù)我國司法實踐和理論，主要根據(jù)以下三項標準來區(qū)分要約與要約邀請：1、當事人所表達的意愿；2、訂約提議的內(nèi)容是否包括了合同的主要條款；3、交易習(xí)慣。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條規(guī)定：一項要約必須具備標的、數(shù)量和價格。

該案中被告向原告發(fā)出的函電的內(nèi)容，在性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約。（要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。）合同的訂立過程－要約和承諾案例13確定本案被告是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判代理法律上代理的概念：是代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義或自己的名義獨立與第三人為民事行為，由此產(chǎn)生的法律效果歸屬于被代理人的法律制度。被代理人要承受代理人代理行為的后果！14代理法律上代理的概念：141、法律上的代理人以被代理人的貨物向第三方銷售；商業(yè)上的代理人從生產(chǎn)商處購買貨物后向第三方銷售。2、法律上的代理人一般不就貨物質(zhì)量對最終用戶承擔(dān)責(zé)任，而由被代理人承擔(dān)，代理人就銷售獲得傭金時，也可以就貨物質(zhì)量向最終用戶承擔(dān)責(zé)任，但代理人有權(quán)從被代理人處獲得補償或賠償；商業(yè)上的代理人對貨物質(zhì)量向最終用戶承擔(dān)責(zé)任，生產(chǎn)商對最終用戶沒有另外約定時，只對最終用戶承擔(dān)侵權(quán)法上的責(zé)任，不承擔(dān)合同上的責(zé)任。3、法律上的代理人為獲得預(yù)先確定的傭金；商業(yè)上的代理人為自己賺取最大利潤。代理－法律上代理與商業(yè)上代理的區(qū)別151、法律上的代理人以被代理人的貨物向第三方銷售；商業(yè)上的代理代理－案例1土產(chǎn)公司派小王到某市購買干果。授權(quán)書稱，派小王聯(lián)系購買干果。小王到某市后，發(fā)現(xiàn)香蕉物美價廉，遂與該市果品公司訂立了購買香蕉和芒果干合同一份。貨物運到土產(chǎn)公司，土產(chǎn)公司以小王自作主張購進香蕉為由，不承認其所簽訂的合同。該合同對土產(chǎn)公司有法律約束力嗎？16代理－案例1土產(chǎn)公司派小王到某市購買干果。授權(quán)書稱，派小王聯(lián)代理－案例1無權(quán)代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。17代理－案例1無權(quán)代理17代理－案例2A公司向B公司出具授權(quán)其員工小李代表A公司簽定合同的授權(quán)書，有效期截止到2003年12月31日。2003年8月小李從A公司離職，A未通知B公司小李離職事宜。小李在2003年10月還以A公司名義與B公司簽定了一份合同。

小李在2003年簽訂的合同對A公司有法律約束力嗎？18代理－案例2A公司向B公司出具授權(quán)其員工小李代表A公司簽定合代理－案例2表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。19代理－案例2表見代理19為避免風(fēng)險，在出具的授權(quán)書中應(yīng)明確：1、出具對象；2、授權(quán)對象：3、授權(quán)事項；4、授權(quán)期限。公司模板如員工發(fā)生調(diào)動或離職，最好及時書面通知形式取消授權(quán)。審核合作方的簽約人是否授權(quán)充分1、授權(quán)書應(yīng)由對方公司蓋章；2、如果規(guī)模較小的合作方，出于交易安全的考慮，保留簽約人身份證復(fù)印件。代理－授權(quán)控制和審查20為避免風(fēng)險，在出具的授權(quán)書中應(yīng)明確：代理－授權(quán)控制和審查20合同形式一定要用書面形式才能訂立合同嗎？合同并非只有書面形式，也并非只有書面合同才有法律約束力，但為避免糾紛，我司合同應(yīng)采用書面形式。未蓋章的合同是否能夠成立？什么是事實合同？

當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。21合同形式一定要用書面形式才能訂立合同嗎？21合同的效力合同有效的條件1、當事人具有相應(yīng)的行為能力；2、意思表示真實；3、不違反法律和社會公共利益。22合同的效力合同有效的條件22合同的效力合同無效有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。23合同的效力合同無效23合同的效力可撤銷合同下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。24合同的效力可撤銷合同24合同的效力公司內(nèi)部規(guī)定在合同中的效力：將我司對供應(yīng)商的管理制度、要求等公司文件轉(zhuǎn)化為可適合面對供應(yīng)商的具體協(xié)議或協(xié)議的附件與代理商簽署。25合同的效力公司內(nèi)部規(guī)定在合同中的效力：25違約責(zé)任違約責(zé)任：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定，所應(yīng)承擔(dān)的采取補救措施、賠償損失、支付違約金等民事責(zé)任。違約責(zé)任的性質(zhì)：是對合同債務(wù)的一種強制性替代，即債務(wù)人不履行合同的當為義務(wù)，而以法律的強制手段使債權(quán)人獲得能夠在債務(wù)人正常履行債務(wù)時所應(yīng)得到的給付。違約責(zé)任的基本功能：對違約行為的補救，而不是懲罰。26違約責(zé)任26違約責(zé)任－違約責(zé)任的形式違約責(zé)任的形式：1、繼續(xù)履行2、采取補救措施3、賠償損失繼續(xù)履行、采取補救措施并不排斥賠償損失。第一百一十二條當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當賠償損失。27違約責(zé)任－違約責(zé)任的形式違約責(zé)任的形式：27違約責(zé)任－損失賠償?shù)拇_定損失賠償?shù)娜N確定方式：1、按照法律規(guī)定確定損失賠償范圍損失賠償應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到得因違反合同可能造成的損失。2、約定違約金當事人在合同中約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)的違約金。這種違約金屬于約定的違約損失賠償金。3、約定損失賠償額的計算方法當事人約定一方違約時因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。28違約責(zé)任－損失賠償?shù)拇_定損失賠償?shù)娜N確定方式：28違約責(zé)任－損失的種類實際損失：即實際上造成的財物減少、滅失或毀損，以及因此多增加的支出等，不包括間接損失或可能造成的損失。前者又被稱為直接損失，后者又被稱為間接損失。直接損失：因一方違約給對方造成的財產(chǎn)減少和支出的增加：（1）作為合同標的物的財產(chǎn)的毀損；（2）為準備履行合同而支出的費用；（3）為減少違約損失而支出的費用；（4）訴訟費用。間接損失：因違約而使受害人沒有獲取預(yù)計應(yīng)該得到的利益，主要是利潤損失。29違約責(zé)任－損失的種類實際損失：即實際上造成的財物減少、滅失或違約責(zé)任－定金條款定金第一百一十五條當事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。第一百一十六條當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。30違約責(zé)任－定金條款定金30不可抗力不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況，主要包括：1、自然現(xiàn)象：地震、火山爆發(fā)、滑坡、泥石流、雪崩、洪水、海嘯、臺風(fēng)等。2、社會現(xiàn)象、社會異?，F(xiàn)象：戰(zhàn)爭、罷工、騷亂等。3、政府行為：合同訂立后政府新頒發(fā)的政策、法律和行政法規(guī)，導(dǎo)致合同合同無法履行。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明。31不可抗力不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況不可抗力－案例以下摘自我公司某售后服務(wù)合同：六、不可抗力6.1 不可抗力必須是指一方不可控制的并不可預(yù)見的事件，包括但不限于：6.1.1 自然災(zāi)害、流行病、地震、洪水、閃電、火災(zāi)、交通事故（包括但不限于因氣候等原因引起的飛機延誤）等；6.1.2 行業(yè)糾紛、罷工、閉廠停工、怠工、封鎖；6.1.3 戰(zhàn)爭或準戰(zhàn)爭狀態(tài)、動員、革命、騷亂、公敵行為、顛覆活動、恐怖活動；6.1.4 公眾權(quán)利機構(gòu)的限制或行動、忽略或干預(yù)（包括但不限于法律、法令或進/出口的限制）。6.2如果前面條款原因引起系統(tǒng)故障或性能下降，乙方承諾及時提供服務(wù)，但甲方須為此支付雙方商定的合理的費用。32不可抗力－案例以下摘自我公司某售后服務(wù)合同：32不可抗力－案例6.2說的實際是產(chǎn)品方面的問題，即什么樣的故障不屬賣方保證或保修的范圍，適合購銷合同。而本合同的標的為服務(wù)，這里因不可抗力可以免責(zé)的是未能按約提供“服務(wù)”，比如設(shè)備發(fā)生保內(nèi)故障，乙方應(yīng)在2天內(nèi)提供現(xiàn)場維修服務(wù)，但如果乙方因為洪水導(dǎo)致不能在2天內(nèi)到達現(xiàn)場，這時不算違約；而購銷合同中對產(chǎn)品質(zhì)量的保證，其不可抗力的具體內(nèi)容可能與本條不同，比如流行病、罷工、飛機延誤一般就不應(yīng)成為設(shè)備故障的免責(zé)理由。當然，在服務(wù)合同中也可約定對某些原因?qū)е碌墓收衔曳讲惶峁┚S修服務(wù)，但這不是不可抗力條款，只是對服務(wù)范圍的約定。33不可抗力－案例6.2說的實際是產(chǎn)品方面的問題，即什么樣的故障不可抗力－條款內(nèi)容1、條款中的免責(zé)規(guī)定；2、不可抗力的范圍；3、不可抗力的通知和證明；4、不可抗力影響方遲延履行合同的最長期限。34不可抗力－條款內(nèi)容1、條款中的免責(zé)規(guī)定；34爭議解決方式仲裁與訴訟的區(qū)別：1、仲裁的前提有仲裁協(xié)議；2、仲裁為一裁終局，訴訟為二審終審；3、仲裁不實行級別管轄和地域管轄。35爭議解決方式仲裁與訴訟的區(qū)別：35爭議解決方式－仲裁條款仲裁條款：仲裁協(xié)議或條款是指當事人在合同中約定的或事后達成的將爭議提交仲裁裁決的書面協(xié)議或條款。仲裁協(xié)議/條款獨立于合同存在，不因合同的終止、無效而終止或無效。根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，一項有效的仲裁協(xié)議須具備以下三個條件：（1）有提交仲裁的意思表示；（2）有選定的仲裁委員會；（3）有明確的仲裁事項。36爭議解決方式－仲裁條款仲裁條款：仲裁協(xié)議或條款是指當事人在指權(quán)利人持續(xù)不行使民事權(quán)利而于期間屆滿時喪失請求法院保護其民事權(quán)利的法律制度。訴訟時效期間屆滿時，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán)，而非程序法上的起訴權(quán)。目的在于督促權(quán)利人及時行使權(quán)利。訴訟時效37訴訟時效37訴訟時效－種類一般訴訟時效為2年——自權(quán)利可行使之時起計算。短期訴訟時效期間：一年。1、身體受到傷害要求賠償?shù)?、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的3、延付或者拒付租金的4、寄存財物被丟失或者損毀的特殊訴訟時效：因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。38訴訟時效－種類一般訴訟時效為2年——自權(quán)利可行使之時起計算。訴訟時效－計算債權(quán)的訴訟時效起算1、未定有清償期的債權(quán)，自債權(quán)成立時計算2、定有清償期的債權(quán)，自期限屆滿時計算訴訟時效的中斷1、權(quán)利人請求（回執(zhí)、公證等）2、義務(wù)人同意（包括提供新?lián)?、還款計劃、請求延期付款，返還利息）3、提起訴訟4、申請調(diào)解或仲裁39訴訟時效－計算債權(quán)的訴訟時效起算39基本概念合同要素和要點合同范例Q&A40基本概念40合同范例PurchaseAgreement41合同范例PurchaseAgreement41基本概念合同要素和要點合同范例Q&A42基本概念42THANKYOU!4343合同及合同法基礎(chǔ)知識法務(wù)部2006年2月17日44合同及合同法基礎(chǔ)知識法務(wù)部1基本概念合同要素和要點范例Q&A45基本概念2基本概念合同要素和要點范例Q&A46基本概念3基本概念合同法：1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過。自1999年10月1日起施行，《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》同時廢止。合同：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同法的原則：平等、自愿、公平、誠實信用47基本概念合同法：1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第基本概念合同要素和要點范例Q&A48基本概念5合同主體合同簽約主體包括以下三類：1、自然人2、法人（1）有限責(zé)任公司、股份有限公司——“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照”（2）機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人3、其他組織49合同主體合同簽約主體包括以下三類：6合同主體－與“法人”相關(guān)的概念法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人應(yīng)當具備下列條件：（一）依法成立；（二）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；（三）有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；（四）能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。法定代表人：依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人，是法人的法定代表人?！胺ㄈ瞬皇侨恕狈ㄈ舜硎跈?quán)代表50合同主體－與“法人”相關(guān)的概念法人是具有民事權(quán)利能力和民事行最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》第40條：其他組織——指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：（1）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；（2）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；（3）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；（4）領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；（5）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；（6）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（7）中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；（8）領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；（9）符合條件的其他組織。合同主體－其它組織51最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的1、單位內(nèi)部部門未經(jīng)授權(quán)，不具有簽約資格。2、分公司無獨立財產(chǎn)，盡量與總公司簽訂合同。3、在對代理商進行資格審查時注意是否有“已通過工商年檢”的證明。工商局對沒有參加年檢的企業(yè)進行鎖定或吊銷營業(yè)執(zhí)照，法院或仲裁委員會對此類企業(yè)的爭議一般不予立案。個別代理商信用不良，故意用此而直接導(dǎo)致呆帳的產(chǎn)生。在96、98、2001年清理欠款過程中有10單以上的欠款就是因“公司注銷或沒年檢或被吊銷營業(yè)執(zhí)照等原因”導(dǎo)致責(zé)任主體的缺失而成呆帳。合同主體－資格審查521、單位內(nèi)部部門未經(jīng)授權(quán)，不具有簽約資格。合同主體－資格審查合同的訂立過程－要約和承諾要約：是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等。承諾：承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效時合同成立。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。53合同的訂立過程－要約和承諾要約：是希望和他人訂立合同的意思表承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。如果我司在向客戶發(fā)出報價單時，不希望受到該報價單的法律約束，則應(yīng)注明類似語句：“此報價單僅供參考，以我方最后確認為準”合同的訂立過程－要約和承諾54合同的訂立過程－要約和承諾11被告因建造一棟大樓，其急需水泥，基建處遂向A、B、原告水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買”。三家水泥廠在收到函電以后，都先后向被告回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格。而原告在發(fā)出函電的同時，亦派車給被告送去了50噸水泥。在該批水泥送達被告之前，被告得知A所生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向A發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速送貨，運費由我公司負擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后第二天上午，A發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買A的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。原告認為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。合同的訂立過程－要約和承諾案例55被告因建造一棟大樓，其急需水泥，基建處遂向A、B、原告水泥廠確定本案被告是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認定被告向原告所發(fā)出的函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請？根據(jù)我國司法實踐和理論，主要根據(jù)以下三項標準來區(qū)分要約與要約邀請：1、當事人所表達的意愿；2、訂約提議的內(nèi)容是否包括了合同的主要條款；3、交易習(xí)慣?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條規(guī)定：一項要約必須具備標的、數(shù)量和價格。

該案中被告向原告發(fā)出的函電的內(nèi)容，在性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約。（要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。）合同的訂立過程－要約和承諾案例56確定本案被告是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判代理法律上代理的概念：是代理人在代理權(quán)范圍內(nèi)，以被代理人的名義或自己的名義獨立與第三人為民事行為，由此產(chǎn)生的法律效果歸屬于被代理人的法律制度。被代理人要承受代理人代理行為的后果！57代理法律上代理的概念：141、法律上的代理人以被代理人的貨物向第三方銷售；商業(yè)上的代理人從生產(chǎn)商處購買貨物后向第三方銷售。2、法律上的代理人一般不就貨物質(zhì)量對最終用戶承擔(dān)責(zé)任，而由被代理人承擔(dān)，代理人就銷售獲得傭金時，也可以就貨物質(zhì)量向最終用戶承擔(dān)責(zé)任，但代理人有權(quán)從被代理人處獲得補償或賠償；商業(yè)上的代理人對貨物質(zhì)量向最終用戶承擔(dān)責(zé)任，生產(chǎn)商對最終用戶沒有另外約定時，只對最終用戶承擔(dān)侵權(quán)法上的責(zé)任，不承擔(dān)合同上的責(zé)任。3、法律上的代理人為獲得預(yù)先確定的傭金；商業(yè)上的代理人為自己賺取最大利潤。代理－法律上代理與商業(yè)上代理的區(qū)別581、法律上的代理人以被代理人的貨物向第三方銷售；商業(yè)上的代理代理－案例1土產(chǎn)公司派小王到某市購買干果。授權(quán)書稱，派小王聯(lián)系購買干果。小王到某市后，發(fā)現(xiàn)香蕉物美價廉，遂與該市果品公司訂立了購買香蕉和芒果干合同一份。貨物運到土產(chǎn)公司，土產(chǎn)公司以小王自作主張購進香蕉為由，不承認其所簽訂的合同。該合同對土產(chǎn)公司有法律約束力嗎？59代理－案例1土產(chǎn)公司派小王到某市購買干果。授權(quán)書稱，派小王聯(lián)代理－案例1無權(quán)代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。60代理－案例1無權(quán)代理17代理－案例2A公司向B公司出具授權(quán)其員工小李代表A公司簽定合同的授權(quán)書，有效期截止到2003年12月31日。2003年8月小李從A公司離職，A未通知B公司小李離職事宜。小李在2003年10月還以A公司名義與B公司簽定了一份合同。

小李在2003年簽訂的合同對A公司有法律約束力嗎？61代理－案例2A公司向B公司出具授權(quán)其員工小李代表A公司簽定合代理－案例2表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。62代理－案例2表見代理19為避免風(fēng)險，在出具的授權(quán)書中應(yīng)明確：1、出具對象；2、授權(quán)對象：3、授權(quán)事項；4、授權(quán)期限。公司模板如員工發(fā)生調(diào)動或離職，最好及時書面通知形式取消授權(quán)。審核合作方的簽約人是否授權(quán)充分1、授權(quán)書應(yīng)由對方公司蓋章；2、如果規(guī)模較小的合作方，出于交易安全的考慮，保留簽約人身份證復(fù)印件。代理－授權(quán)控制和審查63為避免風(fēng)險，在出具的授權(quán)書中應(yīng)明確：代理－授權(quán)控制和審查20合同形式一定要用書面形式才能訂立合同嗎？合同并非只有書面形式，也并非只有書面合同才有法律約束力，但為避免糾紛，我司合同應(yīng)采用書面形式。未蓋章的合同是否能夠成立？什么是事實合同？

當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。64合同形式一定要用書面形式才能訂立合同嗎？21合同的效力合同有效的條件1、當事人具有相應(yīng)的行為能力；2、意思表示真實；3、不違反法律和社會公共利益。65合同的效力合同有效的條件22合同的效力合同無效有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。66合同的效力合同無效23合同的效力可撤銷合同下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。67合同的效力可撤銷合同24合同的效力公司內(nèi)部規(guī)定在合同中的效力：將我司對供應(yīng)商的管理制度、要求等公司文件轉(zhuǎn)化為可適合面對供應(yīng)商的具體協(xié)議或協(xié)議的附件與代理商簽署。68合同的效力公司內(nèi)部規(guī)定在合同中的效力：25違約責(zé)任違約責(zé)任：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定，所應(yīng)承擔(dān)的采取補救措施、賠償損失、支付違約金等民事責(zé)任。違約責(zé)任的性質(zhì)：是對合同債務(wù)的一種強制性替代，即債務(wù)人不履行合同的當為義務(wù)，而以法律的強制手段使債權(quán)人獲得能夠在債務(wù)人正常履行債務(wù)時所應(yīng)得到的給付。違約責(zé)任的基本功能：對違約行為的補救，而不是懲罰。69違約責(zé)任26違約責(zé)任－違約責(zé)任的形式違約責(zé)任的形式：1、繼續(xù)履行2、采取補救措施3、賠償損失繼續(xù)履行、采取補救措施并不排斥賠償損失。第一百一十二條當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當賠償損失。70違約責(zé)任－違約責(zé)任的形式違約責(zé)任的形式：27違約責(zé)任－損失賠償?shù)拇_定損失賠償?shù)娜N確定方式：1、按照法律規(guī)定確定損失賠償范圍損失賠償應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到得因違反合同可能造成的損失。2、約定違約金當事人在合同中約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)的違約金。這種違約金屬于約定的違約損失賠償金。3、約定損失賠償額的計算方法當事人約定一方違約時因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。71違約責(zé)任－損失賠償?shù)拇_定損失賠償?shù)娜N確定方式：28違約責(zé)任－損失的種類實際損失：即實際上造成的財物減少、滅失或毀損，以及因此多增加的支出等，不包括間接損失或可能造成的損失。前者又被稱為直接損失，后者又被稱為間接損失。直接損失：因一方違約給對方造成的財產(chǎn)減少和支出的增加：（1）作為合同標的物的財產(chǎn)的毀損；（2）為準備履行合同而支出的費用；（3）為減少違約損失而支出的費用；（4）訴訟費用。間接損失：因違約而使受害人沒有獲取預(yù)計應(yīng)該得到的利益，主要是利潤損失。72違約責(zé)任－損失的種類實際損失：即實際上造成的財物減少、滅失或違約責(zé)任－定金條款定金第一百一十五條當事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。第一百一十六條當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。73違約責(zé)任－定金條款定金30不可抗力不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況，主要包括：1、自然現(xiàn)象：地震、火山爆發(fā)、滑坡、泥石流、雪崩、洪水、海嘯、臺風(fēng)等。2、社會現(xiàn)象、社會異常現(xiàn)象：戰(zhàn)爭、罷工、騷亂等。3、政府行為：合同訂立后政府新頒發(fā)的政策、法律和行政法規(guī)，導(dǎo)致合同合同無法履行。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明。74不可抗力不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況不可抗力－案例以下摘自我公司某售后服務(wù)合同：六、不可抗力6.1 不可抗力必須是指一方不可控制的并不可預(yù)見的事件，包括但不限于：6.1.1 自然災(zāi)害、流行病、地震、