《法社會學(xué)》總結(jié)

法社會學(xué)是研究法律與社會的關(guān)系的學(xué)科。社會要求或制約下的法律法律規(guī)制下的社會或社會關(guān)系法律社會學(xué)的一種分類立法社會學(xué)；司法社會學(xué)；守法社會學(xué)法律淵源中的法社會學(xué)問題法律運作中的法社會學(xué)問題立法社會學(xué)；司法社會學(xué)；守法社會學(xué)法律淵源中的法社會學(xué)問題法律社會學(xué)的定義目前給法律社會學(xué)下一個明確的定義實際上是不成熟的，因為這一知識領(lǐng)域仍是一個年輕的、開放的、不斷發(fā)展的領(lǐng)域，它所探討的理論和問題也是多元的、跨學(xué)科的，如果給它范圍加以明確的界定，可能會把某些值得探討的理論和問題排斥在研究范圍之外法學(xué)的規(guī)范性視角法律淵源:國家制定法法律的適用:形式邏輯準(zhǔn)確\嚴(yán)謹(jǐn)\簡明*只具有相對的意義法律淵源規(guī)范性法律文件的表現(xiàn)形式。正式法律淵源國家法、政府法或書本上的法國家制定或認(rèn)可的，以國家強制力保障實施的，具有普遍效力的行為規(guī)則馬克思主義法學(xué)；拉德克里夫·布朗“政治上組織起來的社會”同。正式法律淵源分類制定法：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)判例法：英美法系；1066年的普通法與14-16世紀(jì)的衡平法；國家或地域非正式的法律淵源當(dāng)然亦是法社會學(xué)意義上的法律淵源既包括正式的，亦包括非正式意義上的法律淵源只有說服力，沒有強制力。如律師引用的常理、習(xí)俗、觀念等）具有多元性的特點公共權(quán)力機構(gòu)議事會、長老會、酋長；組織性；勞動仲裁員；學(xué)生司法會議、宗教紀(jì)律會議強制的層次性霍貝爾：暴力的授權(quán)行使；鮑斯皮西爾，“制度化的社會控制”，強調(diào)權(quán)力來源的合法性；但也可能是弱意義上的強制，“社會結(jié)構(gòu)的相互性與公開性”（馬林諾夫斯基），如作為熟人的農(nóng)村社會可能更注意影響，信息更容易傳播。費孝通《鄉(xiāng)土中國》有著具體而詳盡的闡述與論證。小結(jié)國家的法與政府的法；非國家的法與非政府的法法律多元主義，一個開放的體系法是具有普遍效力的行為規(guī)范“規(guī)”“范”的理解：規(guī)：規(guī)則；法規(guī)；常規(guī)；清規(guī)戒律。范：模子〖pattern〗用模子澆鑄,引申納入規(guī)范規(guī)范：法則，章程，標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范之三特點適用于不特定的人同樣情況同樣適用可以反復(fù)適用是否歸屬“法律”的判斷山西省土地管理辦法臨汾市中級人民法院一審判決公安部關(guān)于網(wǎng)絡(luò)信息的相關(guān)規(guī)定堯都區(qū)人民檢察院逮捕令山西省關(guān)于落實國家相關(guān)法律的實施細(xì)則法律是國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范制定是指國家機關(guān)通過立法活動產(chǎn)生新規(guī)范；認(rèn)可是國家對既存的行為規(guī)范予以承認(rèn)，賦予法律效力。法的制定特定的國家機關(guān)（1）中央：全國人大（基本法）；全國人大常委會（基本法律以外的法律）國務(wù)院（行政法規(guī)）；國務(wù)院各部委（行政規(guī)章）。（2）地方：省市自治區(qū)；省會所在地市；國務(wù)院批準(zhǔn)的地方單列市；注意特殊情形：少數(shù)民族的特殊情形法的認(rèn)可賦予社會上早已存在的某些一般社會規(guī)范，如習(xí)慣、經(jīng)驗、道德、宗教、習(xí)俗、禮儀以法律效力全國人大與政治協(xié)商會議同時召開憲法的修正案的啟動法的內(nèi)容：權(quán)力、責(zé)任；權(quán)利、義務(wù)社會關(guān)系的基本方面：縱向或橫向—人人向往自由，但無往而不在枷鎖之中。公法關(guān)系及其特點私法關(guān)系及其特點公法與私法關(guān)系舉例法的國家強制性規(guī)則都具有不同程度的強制性：如心理或行為多層次強制法強制：財產(chǎn)；人身刑法：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)民法：財產(chǎn)的恢復(fù)原狀；或者損害賠償法的形式特征總結(jié)法是國家制定或認(rèn)可的；以國家強制力保障實施的；以權(quán)力、責(zé)任；權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容的；具有普遍效力的行為規(guī)則規(guī)范性法律文件的要素法律規(guī)范法律概念法律原則法律的技術(shù)性規(guī)定法律概念法律適用從根本上講是利益間的競爭與配置避免理解上的歧義法律概念舉例第二十條

為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六條組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第六十九條判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。法律原則法律不可能包羅萬象查士丁尼國法大全;拿破侖法典曾經(jīng)的雄心法律原則目的在于增強法律的彈性或適應(yīng)性法律原則舉例以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩審判一般公開進(jìn)行法律面前人人平等法律的技術(shù)性規(guī)定基于法律適用的統(tǒng)一性或公正性要求，而對有關(guān)法律“界線”所作的法律規(guī)定。法律技術(shù)性規(guī)定舉例第十七條已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。第九十九條本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)。其他：如，上訴期限15日的理解與計算規(guī)范性法律文件的結(jié)構(gòu)總則分則附則細(xì)化為編、章、節(jié)之結(jié)構(gòu)方式參見中華人民共和國憲法、刑法、物權(quán)法、合同法法條舉例一第十九條

又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。第二十三條已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

第八十六條被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十一條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。

在假釋考驗期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。

被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。法律規(guī)范國家制定或認(rèn)可的，以國家強制力保障實施的，以權(quán)力、責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容的，具有普遍效力的行為規(guī)范。法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)行為模式：可以；應(yīng)該；禁止法律后果：肯定性后果；否定性后果學(xué)術(shù)上存在的法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)的三分法：假定、處理、制裁法律規(guī)范邏輯結(jié)構(gòu)舉例一第二百三十二條故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。第二百三十三條過失致人死亡的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。第二百三十四條故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。法條與法律規(guī)范間的復(fù)雜關(guān)系法律規(guī)范由法律條文構(gòu)成一個法律條文不一定是一個法律規(guī)范有的法律條文不是任何法律規(guī)范有的一個法律條文一個法律規(guī)范有的一個法律條文兩個或兩個以上法律規(guī)范有的兩法律條文構(gòu)成一個法律規(guī)范，而且可能存在于不同的部門法當(dāng)中非正式法律淵源習(xí)俗或慣例人類學(xué)的氏族習(xí)慣：“沒有警察、法庭、監(jiān)獄，卻秩序井然的社會”。社會學(xué)意義上的現(xiàn)代社會的習(xí)慣社會團(tuán)體規(guī)則經(jīng)濟(jì)社團(tuán)、教育、文化社團(tuán)、宗教或黑社會的團(tuán)體規(guī)則（公司、行業(yè)協(xié)會、仲裁機構(gòu)、學(xué)校社團(tuán)、教會等）。結(jié)社自由所可能具有的意義，尤其在西方，他是一種強有力的力量，在某種意義上可以對抗公權(quán)力。工會、婦聯(lián)、學(xué)生會、協(xié)會等。馬克斯·韋伯持這一看法。馬考利稱之為“私人政府的法”。世界法圖博納之不依賴于國家的全球法國際經(jīng)濟(jì)或國際貿(mào)易中的慣例與民間的糾紛的解決機制，主要體現(xiàn)為仲裁或訴訟。行動中的法道德、宗教、政策、紀(jì)律，或者權(quán)威性學(xué)術(shù)觀點背景、偏見、好惡、當(dāng)事人之間的博弈或交易（馬考利）等影響法律運作的因素霍姆斯“法律的生命不是邏輯而是經(jīng)驗”“法院事實上將做什么的預(yù)言”；弗蘭克“肚子疼的哲學(xué)”；布萊克“法律運作行為”等。第二章法社會學(xué)產(chǎn)生于19世紀(jì)末20世紀(jì)初法社會學(xué)產(chǎn)生的社會背景經(jīng)濟(jì)的發(fā)展對社會個體的影響愈益明顯，出現(xiàn)了前所未有的社會問題。如環(huán)境污染、工傷事故、交通安全等。法律個人本位向社會本位的轉(zhuǎn)化。典型如德國民法典，物權(quán)、契約的有限性，歸責(zé)原則所體現(xiàn)的無過錯責(zé)任。傳統(tǒng)的理論或說法由自由走向壟斷;政治由“守夜人”到一定程度上的干預(yù)政策；勞工立法；社會福利等。法社會學(xué)產(chǎn)生的學(xué)術(shù)背景自然科學(xué)的影響：哥白尼“太陽中心說”；牛頓經(jīng)典力學(xué)體系；達(dá)爾文生物進(jìn)化論等。人文或社會科學(xué)的變化：本體論向認(rèn)識論自然法學(xué)向?qū)嵶C主義法學(xué)轉(zhuǎn)變以自然科學(xué)的方式研究社會與法律問題。如以力學(xué)原理看待社會，有孔德社會靜力學(xué)或動力學(xué)，或斯賓塞的社會有機體理論。對神學(xué)或形而上學(xué)的否棄實證主義法學(xué)的興起如奧斯丁、凱爾森、哈特。其描述性的方法則有益于社會法學(xué)的興起。**邏輯實證與經(jīng)驗實證基本學(xué)術(shù)脈絡(luò)法社會學(xué)源于歐洲：埃利希馬克斯·韋伯孟德斯鳩耶林坎特諾維奇岡普洛維奇；美國的法律社會學(xué)羅斯科·龐德霍姆斯弗蘭克布萊克卡多佐波斯納塞爾茲尼克?？碌姆缮鐣W(xué)思想米歇爾·?？?926年，出生于法國維艾納省普瓦捷。父親是外科醫(yī)生。母親是外科醫(yī)生的女兒。就讀于巴黎高等師范學(xué)校，對心理與精神病學(xué)表現(xiàn)出興趣?？巳R蒙-費朗大學(xué)，突尼斯大學(xué)，法蘭西學(xué)院教授。參加旨在改善人權(quán)狀況的運動。1984年因AIDS病在巴黎去世福柯著述《瘋癲與文明》《臨床醫(yī)學(xué)的誕生》《規(guī)訓(xùn)與懲罰》《知識考古學(xué)》《詞與物》《性史》評價法國著名的哲學(xué)家、歷史學(xué)家、思想家。激進(jìn)自由派，后現(xiàn)代主義者。有人稱，最偉大的哲學(xué)家，最光彩奪目的思想家，最慷慨大度的知識分子。研究方法與視角主張用“系譜學(xué)”方法研究歷史。強調(diào)碎裂、差異、邊緣、偶然、特殊或不連續(xù)性等反對傳統(tǒng)歷史學(xué)基于某種本體、立場、或傾向追溯歷史起源，把事件編排或裝飾成一個統(tǒng)一的整體過程。研究主題知識考古權(quán)力譜系主體性思考權(quán)力的定義權(quán)力是一種貫穿于整個社會的能量流。?？虏粚?quán)力看作一種形式，而將它看作使用社會結(jié)構(gòu)來表現(xiàn)一種真理，而將自己的目的施加于社會的不同的方式。如，有知識是一種權(quán)力的來源。閱讀與理解哈貝馬斯的交往行為理論盧曼的新結(jié)構(gòu)功能主義孟德斯鳩的法社會學(xué)思想生平與著述1689年1月18日，在法國波爾多附近的拉布雷特莊園誕生。孟德斯鳩自幼受過良好教育。對法學(xué)、史學(xué)、哲學(xué)和自然科學(xué)都有很深的造詣。19歲時獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，出任律師。1714年（25）開始擔(dān)任波爾多法院顧問。1716年（27），波爾多法院院長。1726年，漫游了歐洲許多國家，考察了英國的政治制度，當(dāng)選為英國皇家學(xué)會會員。1755年，他旅途中染病去世。主要著述《波斯人信札》《羅馬盛衰原因論》《論法的精神》孟德斯鳩法律政治理論的最高成就，奠定了西方政治與法律理論發(fā)展的基礎(chǔ)。繼亞氏《政治學(xué)》后百科全書式的著作。法學(xué)方法論法學(xué)的比較方法:法學(xué)的比較方法指不同國家的法體系、法思想、法制度進(jìn)行對比研究的方法論?！墩摲ǖ木瘛肥堑谝徊窟\用完整的法學(xué)比較方法進(jìn)行法學(xué)研究的巨著。法學(xué)的歷史方法：《羅馬盛衰原因論》代表作。法的分類一般的法自然法人為的法法的精神從最廣泛的意義上說，法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然聯(lián)系，在這個意義上，一切存在物都有它們的法。上帝有他的法；物質(zhì)世界有它的法；高于人類的‘智靈們’有他們的法；獸類有它們的法；人類有他們的法?！雹俜蓱?yīng)該同已經(jīng)建立或?qū)⒁⒌恼w的性質(zhì)和原則有關(guān)系。②法律應(yīng)該同國家的自然狀態(tài)有關(guān)系。同寒溫?zé)岬臍夂蛴嘘P(guān)系，同土地的質(zhì)量面積地勢有關(guān)系，同農(nóng)耕或獵牧各種人們的生活方式有關(guān)系；人口、財富、貿(mào)易有關(guān)系③法律應(yīng)該同政制所能容忍的自由有關(guān)系。同居民的宗教、性癖、風(fēng)俗習(xí)慣；④法律同法律之間也有關(guān)系?！斑@些關(guān)系綜合起來就構(gòu)成所謂‘法的精神’法律與自然地理環(huán)境的關(guān)系1、氣候條件對法律有重要影響。炎熱，人們懶惰、怯懦、心神不定而不能維持自己的自由，適合于專制；寒冷，意志堅強、剛毅、勇敢、自信、豪放，人們善于捍衛(wèi)自己的自由，適合建立民主共和制。2、國家所處的地理位置、地理格局和土壤條件；疆域與政體的選擇。肥沃的土地，平坦的地勢，人缺乏毅力，易被征服；多山的地方，土地貧瘠，艱苦勇敢，崇尚自由。3、人們的謀生方式；從事商業(yè)與航海的民族更需要法律；從事農(nóng)業(yè)的次之；從事畜牧業(yè)又次之。4、同人口、貿(mào)易、宗教、貨幣也有密切的關(guān)系。法律與政體共和政體君主政體專制政體全體人民握有最高權(quán)力并實行法治的政體；單獨一個人執(zhí)政并按照固定或確定的法律進(jìn)行統(tǒng)治；既無原則也無規(guī)章，單獨一個按照自己的意志反復(fù)無常統(tǒng)治一切。法律與自由“自由就是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因為其他的人也同樣會有這個權(quán)利”。一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗。有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止……從事物的性質(zhì)來說，要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力約束權(quán)力。三權(quán)分立與制衡洛克（JohnLocke，1632.8.29~1704.10.28）分權(quán)思想（立法權(quán)、行政權(quán)與對外權(quán)）的基礎(chǔ)上明確提出了“三權(quán)分立”學(xué)說。美國政治實踐埃利希的法社會學(xué)思想生平與著述埃利希（1862—1922年），奧地利法學(xué)家，西方社會學(xué)法學(xué)、自由法學(xué)創(chuàng)始人之一。《法律史論和自由法學(xué)》、《法律的自由發(fā)現(xiàn)和自由法學(xué)》、《法律社會學(xué)基本原理》?！斗缮鐣W(xué)的基本原理》為現(xiàn)代法社會學(xué)的第一部作品。該書為其贏得了“歐洲法社會學(xué)之父”的贊譽主要理論與觀點法律發(fā)展的中心是社會本身活法--人類聯(lián)合的內(nèi)在秩序是法律的基本形式法院的強制事實上從未進(jìn)入人們的頭腦法律的自由發(fā)現(xiàn)法律發(fā)展的中心是社會本身法學(xué)家習(xí)慣于將國家制定的法條當(dāng)作自己的主要研究對象，因為他們推定全部法律就在條文中。法律有兩種，一種是國家制定的，即“國家法”，另一種是“社會秩序本身”，或者稱之為人類聯(lián)合的內(nèi)在秩序。法的知識來源有“第一，現(xiàn)代性法律文件；第二，對生活、商業(yè)、慣例、所有聯(lián)合的直接觀察，不僅是法律所承認(rèn)的，還有為法律條文所忽視和省略掉的東西，其實甚至還有為法律條文所不贊成的東西。”（《法律社會學(xué)基本原理》，哈佛大學(xué)出版社1936年英譯本。第493頁）“無論是現(xiàn)在或者其他任何時候，法律發(fā)展的中心不在立法，不在法學(xué)，也不在司法判決，而在社會本身，這段話也許就包含了陳述法律社會學(xué)基本原理每一個企圖的實質(zhì)?！保ā斗缮鐣W(xué)基本原理》，哈佛大學(xué)出版社1936年英譯本。作者序言。沈文）?；罘?-人類聯(lián)合的內(nèi)在秩序是法律的基本形式“法律史上已證明，最初，立法和執(zhí)法都是在國家范圍以外的。司法并不來自國家，而是根源于國家存在以前?！保ā斗缮鐣W(xué)基本原理》，哈佛大學(xué)出版社1936年英譯本。第139頁）“活法”法律是社會秩序本身，就是聯(lián)合的內(nèi)在秩序。這種法律稱為“活法”（livinglaw），它不同于國家制定的或由法院強制執(zhí)行的法律。（《法律社會學(xué)基本原理》，哈佛大學(xué)出版社1936年英譯本。第493頁法律源起的社會學(xué)考察人類最早的法庭也不是由國家建立的，法庭的判決也不是由于國家強制才成為有效的。如果當(dāng)事人不服從法庭判決，他可以自己進(jìn)行報復(fù)。在古羅馬的《十二銅表法》中是屢見不鮮的。只是到后來，人類才出現(xiàn)了國家所建立的法庭和國家制定的法律。這種法律起源于軍事首領(lǐng)（也即國王）對其部屬的權(quán)力和控制。這種管轄權(quán)逐漸擴(kuò)大到私人事務(wù)中。私人事務(wù)就轉(zhuǎn)到國家法庭中。對傳統(tǒng)法律概念的批判他主張這一概念包括四個要素，其中有三個并不是法律的必要因素，因而必須排除在法律的概念之外：第一，它是由國家創(chuàng)立的。第二，它是法院判決的根據(jù)；第三，它是因判決而來的法律強制力的根據(jù)。只有第四個因素是要保留的并應(yīng)成為他的學(xué)說的出發(fā)點，即法律是一種秩序化“人類聯(lián)合的內(nèi)在秩序不僅是法律的最初形式，而且直到現(xiàn)在為止，還是它的基本形式?！保ā斗缮鐣W(xué)基本原理》，哈佛大學(xué)出版社1936年英譯本。第37頁）人類的發(fā)展過程中形成的習(xí)俗宗法內(nèi)化為現(xiàn)在的法律？法院的強制事實上從未進(jìn)入人們的頭腦一個人顯然生活在無數(shù)法律關(guān)系中，除了少數(shù)例外，他自愿地履行這些關(guān)系所加予他的義務(wù)法學(xué)家會說，所有的人履行這些義務(wù)就是因為他們知道否則法院最終會強迫他們履行這些義務(wù)但事實上，法院強制的想法一般來說從未進(jìn)入他們的頭腦。他們的行為是由不同的動機決定的，例如他們可能會想到，可能的與親戚的爭吵，個人地位的喪失，名聲的損害。律師只關(guān)心糾紛的法律解決事實上，在有法律規(guī)定的大量社會生活領(lǐng)域中，很少發(fā)生爭端，而且即使發(fā)生爭端，也往往是不經(jīng)判決的制度性手段來解決的。律師主要關(guān)心的是生活中的不正常情況而不是正常情況。如果我們向一個在某個國家旅行的人打聽那個國家的社會生活規(guī)則時，他會講到那里的婚姻生活習(xí)慣、家庭生活結(jié)構(gòu)和商業(yè)實踐，他可能很少會講到裁決訴訟規(guī)則。法律的自由發(fā)現(xiàn)埃利希反對概念法學(xué)，即認(rèn)為法律是供國家官員作出決定或法官作出判決的根據(jù)。他認(rèn)為這種規(guī)則不過是法律的一小部分。概念法學(xué)：強調(diào)對法律概念的分析和構(gòu)造法律的結(jié)構(gòu)體，法官僅依靠國家制定的成文法規(guī)則是不夠的。每一種制定出來的規(guī)則，從本性是說是不完整的。一當(dāng)它被制定出來，就已過時了，它既難管現(xiàn)在，更不用說管將來?！盁o論是現(xiàn)在或者其他任何時候，法律發(fā)展的中心不在立法，不在法學(xué)，也不在司法判決，而在社會本身，這段話也許就包含了陳述法律社會學(xué)基本原理每一個企圖的實質(zhì)。”弗蘭克的法社會學(xué)思想杰羅姆·弗蘭克（JeromeNewFrank,1889—1957年），美國法學(xué)家、法官。起初在芝加哥任律師，30年代支持羅斯福新政。曾先后任農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)署總顧問和證券與匯兌委員會主席。1941年開始任聯(lián)邦巡回法院法官。自30年代始，不時在耶魯大學(xué)任教。該院時為美國現(xiàn)實主義法學(xué)的中心。主要著作《法律和現(xiàn)代精神》1930年初版，1963年修訂版。《初審法院：美國司法的神話和現(xiàn)實》1949年初版，1963年再版?！稛o罪》1957年，與其女巴巴拉·弗蘭克合著。“基本法律神話”弗蘭克說人們對律師的看法是一個矛盾的混合物，尊敬與蔑視二者兼有。這種流行的看法是建立在一個信念上的，即人們認(rèn)為律師使法律復(fù)雜化了。如果法律界不玩弄手腕和詭計，法律本來是精確的和肯定的。一些人認(rèn)為，法律書籍可以改得像對數(shù)表之類的東西一樣。只要律師愿意，他們也可以創(chuàng)造出法律諸尺一樣的東西，并能從中找出精確無誤的法律答案。事實真相是，關(guān)于法律確定性的種種可能情況的流行觀念是建立在一種錯誤的概念上的，法律在很大程度上曾經(jīng)是，現(xiàn)在是，而且將永遠(yuǎn)是含混的和有變化的”。（轉(zhuǎn)引自弗蘭克：《法律和現(xiàn)代精神》，1949年版，第6頁）法律之所以永遠(yuǎn)是不確定的，就在于法律所應(yīng)付的是人類關(guān)系的最為復(fù)雜的方面。當(dāng)人類關(guān)系每天都在改變時，也就決不可能有持久不變的法律關(guān)系，只有流動的，彈性的，或有限程度的確定性法律制度，才能適應(yīng)這種人類關(guān)系。否則，社會就會受束縛。法律的許多不確定性并不是一個什么不幸的偶然事件。它具有巨大的社會價值”。（轉(zhuǎn)引自弗蘭克：《法律和現(xiàn)代精神》，1949年版，第7頁）弗蘭克認(rèn)為，產(chǎn)生神話的一個重要的不自覺的決定因素，是一種兒童的心理狀態(tài)?！爸匦掳l(fā)現(xiàn)父親”。弗蘭克認(rèn)為，對于法律確定性這一神話的來源還有十四種因素：宗教；美學(xué)（或平衡感、無矛盾感）；職業(yè)習(xí)慣；經(jīng)濟(jì)（法官屬于社會上最保守的集團(tuán)，保護(hù)既得利益）；人類尋求安全和確定（自保）的本能；對和平安靜的實際利益；模仿；對習(xí)慣的熱忱；慣性；懶惰和肉體疲勞；愚蠢（其實質(zhì)是要求最終的意見）智力結(jié)構(gòu)；語言和詞的魔力以及巴里、沃森（Barry-Watson）的心理學(xué)。現(xiàn)代文明要求一種不受父親管束的精神……法律如果要適應(yīng)現(xiàn)代文明的需要，就必須使自己適應(yīng)現(xiàn)代精神。它一定不再體現(xiàn)為反對變革的哲學(xué)。它一定要公開承認(rèn)和消滅兒童對父親萬能這種恐懼和崇拜心理……人不是為法律而創(chuàng)造的，而法律卻是由人并為了人才創(chuàng)造的。法律的定義法律并不是“書本上的法律”，而是“行動中的法律”；不是固定的規(guī)則，而是官員的行為；不是一個規(guī)則體系，而是一批“事實”?！熬腿魏尉唧w情況而論，法律或者是：（1）實際的法律，即關(guān)于這一情況的一個已作出的判決；或者是（2）大概的法律，即關(guān)于一個未來判決的預(yù)測。”“當(dāng)規(guī)則進(jìn)入法律創(chuàng)造中時，他們并不是全部法律，判決過程（法律）并不僅限于規(guī)則的范圍，規(guī)則只扮演了一個次要的角色?！狈ü俚膫€性如果判決以法官的預(yù)感為依據(jù)，那么法官獲得其預(yù)感的方式就是司法活動的關(guān)鍵所在。有規(guī)則和原則的刺激、政治、經(jīng)濟(jì)或道德的偏見、更為重要的同情或反感、法官個人經(jīng)歷對婦女、金發(fā)者或胡須者、或神父或意大利人的反應(yīng)、鼻音、咳嗽或姿勢之痛苦或愉快的回憶。判斷很少是從由此得出結(jié)論的一個前提開始的，相反，是從一個模糊地形成的結(jié)論開始的。就律師來說，結(jié)論占支配地位，為當(dāng)事人贏得訴訟是眾所周知的。法官亦當(dāng)服從一般人的正常思維過程。判決公式法律規(guī)則事實判決圍繞法官和案件的刺激個性判決規(guī)則主觀事實判決羅斯科·龐德法社會學(xué)思想羅斯科·龐德生平美國現(xiàn)代主流社會學(xué)法學(xué)派理論的創(chuàng)始人之一。麥考雷克教授曾說過：“在我們的年代，在這個國家，在法律科學(xué)和法律哲學(xué)周遭的土地上聳立起一座阿爾卑斯山，這便是羅斯科·龐德?！?870出生于美國內(nèi)布拉斯加州林肯城。1883在內(nèi)布拉斯加州立大學(xué)攻讀植物學(xué),并在1887年獲植物學(xué)哲學(xué)博士學(xué)位。1889-1890年在哈佛大學(xué)攻讀法律。1890-1903年一面在州立大學(xué)任教,一面當(dāng)開業(yè)律師。1904-1907年任州法律委員。此后,先后任教于芝加哥的西北大學(xué)、哈佛大學(xué),并于1916-1936年任哈佛大學(xué)法律學(xué)院院長。1946－1949中國政府司法部顧問。1964年逝世?！跋衿渌麄ト艘粯?，他似乎始終如一，從不改變，如果九十二歲的龐德可以和十九歲的龐德對話，他們也會相互理解，毫無困難。雙方可能會打斷談話，說：‘哦，現(xiàn)在是我該工作的時間了?！盵1]

[1]龐德：法律與社會，第139頁我與龐德的第二次相遇是1930年，當(dāng)時英國法律界的法官和律師們正訪問加拿大和美國。八月的一個燥熱的晚上，我們參加美國律師協(xié)會在芝加哥舉辦的宴會。不知出于什么原因，宴會持續(xù)進(jìn)行，演講者一個接一個地被請出來，甚至包括計劃上沒有列名的人。龐德是當(dāng)晚的主要發(fā)言人，但是將近午夜才輪到他上場。當(dāng)他站起時，我們都想他可能就簡單說幾句。但是，龐德解釋到，他一周前剛剛從歐洲作演講回來，雖然今天夜色已晚，但他不想因此而放棄他的演講。接下來他便開始他的演講，一口氣講了足足四十五分鐘。在那種場合下，我若沒記住演講的主題，或許可以得到諒解。我想，這件事表現(xiàn)了龐德最顯著的秉性之一----他堅決要完成他已經(jīng)著手的任何事情，而且不受公眾微辭影響。有趣的是，那天晚上他要堅持到底的決心，給英國訪問者留下了最深刻的印象?！敝鲱H豐論述題域極其廣泛,至1960年,曾出版過24部著作,發(fā)表287篇論文和報告。1911-1912年，“社會學(xué)法理學(xué)的范圍和目的”1921年，普通法的精神1922年，法哲學(xué)導(dǎo)論1923年，“法律史解釋”;1942年，“通過法律的社會控制”1959年，“法理學(xué)”五卷本社會學(xué)法學(xué)的綱領(lǐng)在1911—1912年《社會學(xué)法學(xué)的范圍和目的》為題的綱領(lǐng)性論文，表達(dá)了其社會學(xué)法學(xué)的基本思想。在1959年著作《法理學(xué)》中談到八點。1、研究法律制度和法律律令和法律準(zhǔn)則所具有的實際的社會效果。2、為準(zhǔn)備法律制定工作進(jìn)行社會學(xué)研究。3、研究使法律律令具有實效的手段。4、對法律方法進(jìn)行研究。5、對法律史進(jìn)行社會學(xué)的研究。6、承認(rèn)法律律令個殊化適用的重要性7、在普通法系國家，強調(diào)司法部的作用。8、所有上述各點都是達(dá)致這樣一個目的的手段，這個目的就是使人們在實現(xiàn)法律秩序之各種目的方面的努力變得更為有效。法律社會學(xué)的特點社會法學(xué)所注重的是法律的作用，而不是它的抽象的內(nèi)容。法律是一項社會制度，人們既通過經(jīng)驗發(fā)現(xiàn)它又有意識地創(chuàng)造之；法律既是由理性所發(fā)展了的經(jīng)驗，又是經(jīng)驗所證明了的理性；認(rèn)為法律作為一項社會制度是可以改善的。社會法學(xué)派強調(diào)法律所要促進(jìn)的是社會目的而不是制裁社會法學(xué)派從作用上看待法律制度、法律學(xué)說、法律規(guī)則，認(rèn)為規(guī)則的種種形式僅僅是手段問題。現(xiàn)代社會法學(xué)家的哲學(xué)觀點是多種多樣的。他們所使用的實用主義的方法，適合各種不同和形而上學(xué)的出發(fā)點。法的概念：社會工程和社會控制法律就是“一種制度，它是依照一批在司法和行政過程中運用權(quán)威性命令來實施的、高度專門形式的社會控制”。法律是一種社會控制的工具。工程是一個過程，一種活動。人們對一個工程師的才能的判斷，是以他所從事工程質(zhì)量的優(yōu)劣，而不是根據(jù)其工作是否符合一個傳統(tǒng)的理想。1、法律秩序；2、權(quán)威性資料—律令（規(guī)則、原則、概念、標(biāo)準(zhǔn)）、技術(shù)、理想；3、司法、行政過程。利益的分類法律的任務(wù)在于承認(rèn)、確定、實現(xiàn)和保障利益，或者說以最小限度的阻礙的浪費來盡可能地滿足各種相互沖突的利益。個人利益、社會利益和公共利益。龐德關(guān)于利益的分類，特別是社會利益的主張較為著名。法律的價值準(zhǔn)則利益的重疊和沖突是進(jìn)行評價的根據(jù)。沒有一種為每個人都能接受的并遵守的價值準(zhǔn)則。法律是一件務(wù)實的事情。“即使我們不能證明它們，但我們可以利用它們，把它們看作……已經(jīng)足夠地接近真實”。獲得法律價值的三種方法1、經(jīng)驗；2、理性；3、權(quán)威性觀念。法律的歷史發(fā)展原始法階段嚴(yán)格法階段衡平法階段和自然法階段法律的成熟階段法律的社會化階段馬克思韋伯法社會學(xué)思想生平與著述馬克斯·韋伯，近代社會科學(xué)發(fā)展史上世界公認(rèn)的最有影響的人物之一，與卡爾·馬克思，埃米爾·杜爾凱姆稱為現(xiàn)代社會學(xué)的三大奠基人。其思想理論與研究方法對于現(xiàn)代社會學(xué)和公共行政學(xué)影響深遠(yuǎn)1864，生于德國圖林根的埃爾福特。其父親是政治家，公務(wù)員。13即以《論德國的歷史發(fā)展及皇帝與宗教的角色》等兩篇論文，表現(xiàn)出對社會科學(xué)的興趣。1882--1884年海德堡大學(xué)學(xué)習(xí)法律。選修羅馬法，經(jīng)濟(jì)學(xué)，中世紀(jì)史或歷史講座。其間，1883年服兵役。1884-1992年，就讀柏林大學(xué)。其間1885—1886年轉(zhuǎn)入哥廷根大學(xué)，準(zhǔn)備律師資格考試。1889年《中世紀(jì)貿(mào)易商社史》通過博士論文答辯；《羅馬農(nóng)業(yè)史對公法和私法的意義》大學(xué)任職資格1894年弗萊堡大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)教授（拒絕了柏林大學(xué)法學(xué)教授聘請）1897—1902年，精神分裂停止著述與授課1904年創(chuàng)辦《社會學(xué)和社會福利檔案》，并發(fā)表了其一些重要的著述。1920病逝。著述《新教倫理與資本主義精神》《儒教與道教》；《印度的宗教：印度教與佛教的社會學(xué)》；《古猶太教》等；《學(xué)術(shù)與政治》；《社會科學(xué)方法論》；未竟著作《經(jīng)濟(jì)與社會》(林榮渠譯)從傳統(tǒng)到現(xiàn)代，從政治到經(jīng)濟(jì)學(xué)，哲學(xué)、法律到宗教……社會科學(xué)方法論價值無涉理想類型價值無涉馬克斯·韋伯的解釋社會學(xué)以“價值無涉”的原則，“理解和解釋”的方法，“理想類型”的工具性建構(gòu)，從基本分析單元—“社會行動”切入，為社會學(xué)的研究提供了的獨特的理論視角和學(xué)術(shù)方法。理想類型不是或不完全是一種歸納或抽象，而是一種主觀思維的建構(gòu)物。庫恩的范式思維框架或思維模型行為類型目的合理性：即通過外界事物的情況和其他人的舉止的期待，并利用這種期待作為條件或者作為手段，以期實現(xiàn)自己的目的。價值合理性：即通過有意識地對一個特定的舉止的無條件的固有的純粹的信仰，不管是否取得成就。可以是倫理的、宗教的、美學(xué)的，或其他任何解釋。情緒尤其是情感合理性：即現(xiàn)時的情緒或情感狀況。傳統(tǒng)或約定俗成的習(xí)慣合理性社會結(jié)構(gòu)或統(tǒng)治類型傳統(tǒng)型的統(tǒng)治：不可更動的行動規(guī)范或日常習(xí)慣，神圣傳統(tǒng)。家長、貴族或世襲的君王。卡里斯馬型的統(tǒng)治：卡里斯馬應(yīng)被理解為一個人的一種非凡品質(zhì)，有著先知或英雄的秉賦。先知、酋長或部族的首領(lǐng)。法理型的統(tǒng)治；一種理性的統(tǒng)治，最終靠理性的手段獲得統(tǒng)治的合法性。如現(xiàn)代社會實體正義與程序正義。權(quán)力的來源與權(quán)力的運作?？茖又祈f伯認(rèn)為科層制不是指一種政府類型而是指一種由訓(xùn)練有素的專業(yè)人員依照既定規(guī)則持續(xù)運作的行政(管理)體制。①內(nèi)部分工，且每一成員的權(quán)力和責(zé)任都有明確規(guī)定。②職位分等，下級接受上級指揮。③組織成員都具備各專業(yè)技術(shù)資格而被選中。④管理人員是專職的公職人員，而不是該企業(yè)的所者．⑤組織內(nèi)部有嚴(yán)格的規(guī)定、紀(jì)律、并毫無例外地普遍適用。⑥組織內(nèi)部排除私人感情，成員間關(guān)系只是工作關(guān)系法律制度類型形式合理性；（程序）形式不合理性；（巫術(shù)、魔力、水審與火審等）實質(zhì)合理性；（宗教或倫理）實質(zhì)不合理性；（神的啟示）法律是什么如果一種秩序的效力由一種可能從外部保障，這種可能性是指一個專門的社會組織可能對行為者施以強制（物質(zhì)的或精神的），以使各種社會行為合乎這個秩序的要求或?qū)`反者給予處罰，那么，這種秩序就叫做法?！狈ǜ拍畹囊厣鐣袨椋粡娭茩C構(gòu)或執(zhí)行人員；強制手段或強制對象；秩序韋伯社會理論中的英國法問題普通法的形成與特點普通法的歷史經(jīng)驗主義的維度中才能得到解釋；普通法的司法中心主義；普通法的判例法傳統(tǒng)；普通法更多地強調(diào)具體性、個殊性。普通法與馬克斯·韋伯所致力的形式理性的建構(gòu)不可避免的不一致歐洲大陸的成文法傳統(tǒng)與理性主義（或者一定意義上邏輯抽象的重要性）閱讀與思考閱讀《經(jīng)濟(jì)與社會》上冊第一章，社會學(xué)的基本概念馬克斯·韋伯社會科學(xué)方法論中的“理想類型”理論及其分類馬克斯·韋伯社會理論中的英國法問題第三章國內(nèi)相關(guān)的研究者和機構(gòu)中國人民大學(xué)；朱景文；范愉;李盾；吉林大學(xué)；馬新福；姚建宗；（鄧正來；張文顯；）北京大學(xué)：張震江；蘇力；清華大學(xué)：王亞新南京師大：劉旺洪西南政法;中南政法(習(xí)慣法的實證調(diào)查)主要研究成果李盾編:《法律社會學(xué)》;馬新?！斗ㄉ鐣W(xué)導(dǎo)論》是我國第一部理論法社會學(xué)專著;馬新福《法社會學(xué)原理》；姚建宗《法律與發(fā)展研究導(dǎo)論》；黃文藝《當(dāng)代中國法律發(fā)展研究》；田成有：《法律社會學(xué)的原理與應(yīng)用》朱景文：《法社會學(xué)》張震江：《法律社會學(xué)》較熱的論題如青少年犯罪研究法律意識調(diào)查非訴機制研究（ADR）名實之間瞿同祖：中國法律與中國社會；清代地方政府）；蘇力：法治及其本土資源；送法下鄉(xiāng)；范愉：糾紛解決機制研究或非訴機制研究）；王亞新：實證調(diào)查等；謝暉：民間法；相對比較成熟的國外研究棚瀨孝雄；[英]科特威爾埃利希狄驥；埃利希；龐德；盧埃林；弗蘭克；塞爾茲尼克；呂曼；霍姆斯；在中國強調(diào)法社會學(xué)研究的意義消解分析法學(xué)居于核心地位的中國法律理論與法律實務(wù)有益于多視角研究法律問題，形成對法律現(xiàn)象或法律問題的融貫性的理解有助于社會公平和正義的實現(xiàn)，和諧社會的建構(gòu)**理論或?qū)嵺`的視角第二編：行動中的法以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩法官是有別于行政和立法部門的政府官員，他們行使判決，但不行使意志?！獫h密爾頓法官是法律的宣示者?！既R克斯東案情2006年4月21日晚10時，許霆來到天河區(qū)黃埔大道某銀行的ATM取款機取款。結(jié)果取出1000元后，他驚訝地發(fā)現(xiàn)銀行卡賬戶里只被扣了1元，狂喜之下，許霆連續(xù)取款5.4萬元。當(dāng)晚，許霆回到住處，將此事告訴了同伴郭安山。兩人隨即再次前往提款，之后反復(fù)操作多次。后經(jīng)警方查實，許霆先后取款171筆，合計17.5萬元；郭安山則取款1.8萬元。事后，二人各攜贓款潛逃。潛逃一年的許霆，17.5萬元贓款因投資失敗而揮霍一空，今年5月在陜西寶雞火車站被警方抓獲。判決結(jié)果廣州市中院審理后認(rèn)為，被告許霆以非法侵占為目的，伙同同案人采用秘密手段，盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大，行為已構(gòu)成盜竊罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)。2007年3月31日下午，廣州市中級人民法院對許霆盜竊一案進(jìn)行了重審宣判。法庭認(rèn)定許霆盜竊罪成立且屬于盜竊金融機構(gòu)，在法定刑以下判處有期徒刑五年，并處罰金二萬元，追繳違法所得173826元。據(jù)悉，許霆表示不再上訴。問題一：法律規(guī)范的可能理解當(dāng)事人有著各自不同的利益訴求相應(yīng)地,會對法條作有利于自己的而這種理解是正當(dāng)?shù)姆ㄍゼ词窃诳罐q的過程中,法官所作的中立裁判認(rèn)為法律規(guī)范總是有著唯一的理解是不對的.可能的反證如果法庭上的法律只有唯一的理解那么,律師或代理人還有用嗎法官還有用嗎機器人=法官?哈貝馬斯:主體間性理論貝葉斯理論成見在理性思考中所起作用的一些基本點予以系統(tǒng)化的一種方式。成見會扣押一些信息，盡管這些信息并不總是精確的?！坝薪M織先驗知識的認(rèn)知結(jié)構(gòu)”可能的背景或影響因素家庭種族性別閱歷知識結(jié)構(gòu)黨派或意識形態(tài)其他我們也許會盡可能努力客觀地看事物。但我們還是永遠(yuǎn)不能用任何眼睛，而只能用我們自己的眼睛，看事情。”——卡多佐一樣的風(fēng)景,不一樣的眼睛問題二：法律事實的可能認(rèn)定事實與證據(jù)獲得證據(jù)的可能法律事實=客觀事實?證據(jù)意識問題三：其他因素媒體的壓力專家意見法官對善品的可能期待法官同樣期待的“善品”收入地位名譽、榮譽、尊嚴(yán)閑暇成就感和挑戰(zhàn)性“肚子疼”的哲學(xué)Frank過于夸張的態(tài)度與看法。宜客觀。彭宇案2006年11月20日上午9點左右，徐老太太在南京水西門廣場一公交站臺等83路車時，摔成了骨折，鑒定后構(gòu)成8級傷殘，花費數(shù)萬元醫(yī)藥費。老太指認(rèn)撞人者是剛下車的小伙彭宇。彭宇則稱，當(dāng)天早晨自己從公交車上下來，看到一位老太跌倒在地，趕忙去扶她，不一會兒，另一位中年男子也看到了，也主動過來扶老太，后來大家一起將她送到醫(yī)院?！笔軅男炖咸凹胰艘笈碛畛袚?dān)數(shù)萬元醫(yī)療費。被拒絕后，今年7月，徐老太太向南京鼓樓區(qū)法院起訴，要求彭宇賠償各項損失13萬多元。法院裁定彭宇補償原告40%的損失，即45876元，10日內(nèi)給付?！斗鋈藚s被判撞人南京小伙好心沒好報》南京彭宇案的鼓樓法院法官，法學(xué)碩士王浩已被停職檢查，交由司法機關(guān)偵處；涉案市某區(qū)公安分局高級警官（被撞徐老太之子），已被開除公職，其涉案問題移交司法機關(guān)處理，涉案的市某區(qū)公安派出所所長和一辦案民警涉嫌偽證和刑訊逼供，交由司法機關(guān)處理.正義總是遲到，但終還是來了案例摘要“斯科特訴桑福德案”與“布朗訴托皮卡教育委員會案”是美國憲政史上著名的種族判例。旁征博引，無懈可擊的“斯科特案”判決，未能為“布朗案”所遵循。而“布朗案”的司法推理同樣入情入理，判決結(jié)論“水到渠成”。目錄案情介紹案件論證背景考察[一]、斯科特案[Scottv.Sandford,60U.S.393(1857)案情斯科特是屬于愛默生醫(yī)生的一個黑奴，居住于密蘇里州。1834年到1836年斯科特作為奴隸跟隨愛默生醫(yī)生生活在伊利諾斯州境內(nèi)巖石島的軍事駐地。期間，愛默生曾帶斯科特到位于路易斯安那境內(nèi)的斯耐林堡軍事駐地生活。該軍事駐地位于北緯36度以北30分密蘇里州北邊。這是1820年所確定的自由州與蓄奴州的分界線。在本案開始前，愛默生醫(yī)生將他們一家作為奴隸賣給了桑福德。桑福德宣稱擁有他們，他們中的每一個都是他的奴隸。斯科特向美國密蘇里里州地區(qū)巡回法院提起訴訟.桑福德提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為原告不是密蘇里州的公民，不具有訴訟資格；美國最高法院受理了此案。爭議的焦點曾為奴隸的斯科特是否是美國的公民，并因此具有本案的訴訟資格。案件的結(jié)論坦尼（JusticeTaney）認(rèn)為，斯科特獲得自由將是對第五修正案的嚴(yán)重違反因為這是在缺乏法律正當(dāng)程序的前提下對個人財產(chǎn)的剝奪。國會沒有任何權(quán)力禁止奴隸制。美國最高法院裁決斯科特不是美國公民，不具有訴訟的資格。案件的地位與影響斯科特案的判決不僅從憲法的高度維護(hù)了奴隸制,而且激化了本已尖銳的南北爭執(zhí),堵塞了以妥協(xié)手段解決南方奴隸制問題的道路，對南北戰(zhàn)爭起到了推波助瀾的作用.斯科特案被認(rèn)為是美國憲政史上遇糟糕的判例。[二]、布朗案：[Brownv.BoardofEducationofTopeka,347u.s.483(1954)]案情布朗案是一個因法律問題上的共性而合并審理的案件。分別來自堪薩斯、南卡羅來納、弗吉尼亞、特拉華四個州黑人學(xué)童尋求法院的幫助?；鞠嗤陌赣墒呛谌吮话兹撕⒆泳蛯W(xué)的學(xué)校拒之門外。爭論的焦點公立學(xué)校的種族隔離是否侵害了黑人所應(yīng)得到的第十四修正案提供的法律平等保護(hù)大法官沃倫的司法意見在公共教育領(lǐng)域，‘隔離但平等’原則并不適用。拒絕“普萊西案”的適用。法院一致認(rèn)為，原告和其他因情況類似而提起訴訟的人被剝奪了第十四修正案所保證的法律上的平等保護(hù)的權(quán)利。布朗案的地位與影響布朗案宣了告公立學(xué)校中黑白種族隔離制度違憲，并因此而成為結(jié)束種族隔離制度和黑人民權(quán)運動的一個里程碑。布朗案直接導(dǎo)致了1964年《民權(quán)法》、1965年《選舉權(quán)法》的頒布。二、案件的論證斯科特案的論證方式坦尼司法意見：“被告抗辯中所描述的這一類人，是否是這個人民的一部分，是否是這個主權(quán)國家的一分子？”“我們認(rèn)為他們不是，他們沒有被包括，甚至沒有意圖被包括在憲法中的‘公民’一詞內(nèi)，因此他們不享有憲法所保障的公民所享有的任何權(quán)利和優(yōu)惠?！??！胺ㄔ赫J(rèn)為，無論是立法和歷史的記載，還是《獨立宣言》中的文字，都表明被運往美國的黑奴和他們的后代，無論他們是否得到自由，都不能被視為是那些州公民的一部分，憲法這個偉大的文獻(xiàn)也沒有意圖將他們納入‘公民’這個詞的含義之內(nèi)。美國憲法第1條第2款規(guī)定，“各州人口數(shù)，按自由人總數(shù)加上所有其他人口的五分之三予以確定”；同條第9款規(guī)定，“現(xiàn)有任何一州認(rèn)為得準(zhǔn)許入境之人的遷移或入境，在1808年以前，國會不得加以禁止”；第4條第2款規(guī)定，“根據(jù)一州法律須在該州服勞役或勞動的人，如逃往他州，不得因他州的法律或規(guī)章而免除此種勞役或勞動，而應(yīng)根據(jù)有權(quán)得到此勞役或勞動之當(dāng)事人的要求將他交出”。“他們早在一個多世紀(jì)以前就被認(rèn)為是低等的種族，無論在社會關(guān)系還是在政治關(guān)系上都不能與白人相提并論。……無論在道德上還是在政治上，這都被認(rèn)為是一個‘公理’，沒有人會辯駁，也沒有人想去辯駁。”布朗案的論證方式沃倫認(rèn)為，比校舍、課程設(shè)置、師資等有形因素東西更為重要的是一種無形要素，即便有形要素相同，公共學(xué)校教育中的種族隔離同樣是對少數(shù)族群的孩子們接受到同等教育的機會的一種剝奪?！氨痉ㄔ旱囊粋€相當(dāng)重要的依據(jù)是‘某些無法客觀予以衡量的特質(zhì)，但正是這些特質(zhì)能使一個法學(xué)院鶴立雞群’。在McLaurinv.OklahomaStateRegents一案中，法院所質(zhì)詢的正是一個黑人在被白人充斥的研究生院錄取后是否能夠被視同已出，而非考慮有形的要素：“從事研究，參與討論，與其他學(xué)生交流思想的能力?！薄敖逃娜姘l(fā)展和教育在國家和人民生活中的地位”“教育為成為一個好公民奠定了基礎(chǔ)。今天，對一個孩子的成長來說，教育也是最主要的工具。它喚醒孩童對文化價值的意識，為他們以后的專業(yè)訓(xùn)練做準(zhǔn)備，幫助他們正常地進(jìn)行調(diào)整以適應(yīng)所處的環(huán)境。”公共教育中的種族隔離，會使少數(shù)族群的孩子產(chǎn)生“自己是劣等種族的感覺”，這會影響孩子的學(xué)習(xí)動機，阻礙其教育與心理的正常發(fā)展，造成永遠(yuǎn)不能平復(fù)的心靈和精神上造成的創(chuàng)傷。沃倫在本案的論證方式與“斯科特案”和“普萊西案”迥然不同。甚至有人認(rèn)為，“法院沒有依靠法律的歷史意圖，而是采用了社會科學(xué)證據(jù)?！比咐鄳?yīng)社會背景的考察美國的黑人奴隸主要來源于非洲。早在1620年作為一種廉價勞動力的非洲奴隸即已輸入弗吉尼亞。1700年，黑奴已經(jīng)被分散在所有各州，但主要存在與盛行于以種植園經(jīng)濟(jì)為核心的美國南部。18世紀(jì),奴隸買賣盛行。1783年美國建國。1787年美國憲法通過，對奴隸制問題的處理方式，在一定意義上體現(xiàn)著一種政治妥協(xié)，并昭示了國家態(tài)度。1820年國會通過“密蘇里妥協(xié)案”規(guī)定，北緯36度30分以北的地區(qū)禁止實行奴隸制1850年“克萊妥協(xié)法”規(guī)定將以“人民主權(quán)”的原則決定新成立的猶他州和墨西哥州是否實行奴隸制。1854年，“堪薩斯—內(nèi)布拉斯加法”又將“人民主權(quán)”的原則擴(kuò)大到北緯36度30分以北的堪薩斯—內(nèi)布拉斯加法。1937---1946年黑人社會地位得以提高的重要轉(zhuǎn)折期在美國200多年的歷史中，黑人為平等權(quán)利的斗爭始終不曾停止過。1909年全國有色人種協(xié)進(jìn)會（NAACP）成立，民權(quán)運動進(jìn)入了有組織有領(lǐng)導(dǎo)的時期。馬汀·路德·金提出了“非暴力不合作運動”。1956年蒙哥馬利市舉行公共汽車抵制運動,非暴力抵抗運動逐漸發(fā)展成為聲勢浩大的全國性運動,并取得了顯著成效。結(jié)束語在某種意義上，法律不是一份機械時代的人為太空時代的人準(zhǔn)備的指南。法律必須對政治運動、經(jīng)濟(jì)危機、以及（特別是）社會潮流作出回應(yīng)，并在這一回應(yīng)中不斷發(fā)展。行動中的刑法自由裁量的基本問題概念：在法條中沒有規(guī)定、規(guī)定不確定，或者相關(guān)規(guī)定有一定的幅度的情形下，執(zhí)法或司法所允許的有限度的自由裁判。自由裁量的可能情形處罰金1000以下；處3年以上有期徒刑；法條無規(guī)定疑難案件**英美法系法官的自由裁量權(quán)較大陸法系要大些自由裁量的必要性法律問題法律的相對穩(wěn)定/社會的變動不居（尤其是社會變革時期）；法律的抽象性（美國的法律的正當(dāng)程序條款或平等保護(hù)條款）/現(xiàn)實生活的復(fù)雜性、具體性；社會現(xiàn)實問題整個社會政治經(jīng)濟(jì)文化要求。社會未來的發(fā)展及其要求案件的具體性問題任何案件都是具體的權(quán)利要求、具體的利益沖突和具體的當(dāng)事人；任何案件的法官都是具體的個人（有著具體的個性，有著具體的成長與學(xué)術(shù)背景，具體的品性與業(yè)務(wù)能力等）對自由裁量弊端的可能糾正通過其他司法或行政救濟(jì)程序得到糾正。行政訴訟；上訴審、再審?fù)徶械幕乇芑虮O(jiān)督媒體或社會的監(jiān)督對自由裁量的不同的看法與觀點1、允許必要的自由裁量2、但不極端如：弗蘭克（描述性的定性分析），過分地強調(diào)了個人的性格、成長經(jīng)歷、秉性等個人特點。中國法律運作中的自由裁量問題中國處于社會政治經(jīng)濟(jì)或文化的變革時期從計劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌；從傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會向現(xiàn)代工業(yè)社會；從倫理型社會向法理型社會；從同質(zhì)單一社會向異質(zhì)多元社會；從封閉型社會向開放型社會轉(zhuǎn)型根據(jù)世界各國發(fā)展進(jìn)程的規(guī)律，在國家或地區(qū)的人均GDP處于500—3000美元間時，往往對應(yīng)著人口、資源、環(huán)境、效率、公平等社會矛盾最突出時期。社會主體的貧富差距拉大。我國居民實際收入基尼系數(shù)已經(jīng)超過0.50，高于通常的穩(wěn)定警戒線0.40。中國立法技術(shù)的相對滯后水平較低不具有現(xiàn)實性的法律，沒有可行性者村民委員會自治法；煙花爆竹法；破產(chǎn)法；稅法等行政權(quán)力及其規(guī)范的問題行政權(quán)力較大行政程序性低傳統(tǒng)文化中的思維方式如治安中的自由裁量問題，易于放任自流中國法官的構(gòu)成科班較少；一些數(shù)量的自考、函授或復(fù)轉(zhuǎn)軍人；與西方比專業(yè)性較低。結(jié)論宜強調(diào)規(guī)則治理不能過分地強調(diào)自由裁量。刑事辯訴交易目錄一、辯訴交易的概念二、辯訴交易的法律實踐三、公權(quán)力可以交易嗎四、刑事和解與民間私了五、對辯訴交易的可能理解一、辯訴交易的概念刑事訴訟中控辯雙方達(dá)成的并經(jīng)法院同意的了結(jié)刑事案件的一種方法。具體體現(xiàn)為被告承認(rèn)一個較輕的罪名或數(shù)罪中的一個或數(shù)個，以此為交換，獲得檢方相對較輕的指控的制度設(shè)計。不是人們?nèi)粘Ｋ斫獾姆ㄍド系馁|(zhì)證或抗辯；一種交易，一種“不公開的”“被告參與”并可以討價還價的一種交易。辯訴交易的理念公正；效率中的均衡二、辯訴交易的法律實踐英美法系在美國，90%以上的案件不是陪審團(tuán)或?qū)钩绦蚪Y(jié)案，而是交易。法社會學(xué)的實際，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是影視劇中的情形。英國的認(rèn)罪請求具有相似的性質(zhì)。一般講，無論在美國或是英國，這種交易或請求主要存在于治安法院。案件較小或者社會影響不大大陸法系德國的懲罰令：事實，證據(jù)，法律條款，及可能的刑罰。以被告是否提出書面形式的反對意見為判準(zhǔn)。日本的刑事坦白制度日本是發(fā)達(dá)國家中犯罪率最低的國家相關(guān)問題中國的“坦白從寬……沉默權(quán)：米蘭達(dá)規(guī)則。舉證責(zé)任的配置問題；被告不能自證其罪米蘭達(dá)警告“你有權(quán)保持沉默。如果你不保持沉默，那么你所說的一切都能夠用來在法庭作為控告你的證據(jù)。你有權(quán)在受審時請律師在一旁咨詢。如果你付不起律師費的話，法庭會為你免費提供律師。你是否完全了解你的上述權(quán)利？”犯罪嫌疑人、被告人在被訊問時，有保持沉默和拒絕回答的權(quán)利。公權(quán)力可以交易嗎實體的角度檢方起訴的目的，是代表公權(quán)力；罪犯所獲得的懲罰是對社會承擔(dān)的刑事責(zé)任，而不是或主要不是對受害人的責(zé)任；受害人不是刑事案件的當(dāng)事人，而是訴訟參與人，沒有獨立的起訴權(quán)（自訴案件除外）和上訴權(quán)。受害人不是刑事案件的當(dāng)事人，而是訴訟參與人，沒有獨立的起訴權(quán)（自訴案件除外）和上訴權(quán)。程序的角度誰有權(quán)參與案件的處理；案件的不公開；公眾、媒體的社會知情與監(jiān)督問題刑事和解與民間私了通過民間組織、宗族勢力進(jìn)行民間私了之雙方地位的不平等可能造成的案件處理的不公。對辯訴交易的可能理解辯訴交易應(yīng)該成為例外；司法的效率的實際需要證據(jù)不足指控難以證明需要；節(jié)約訴訟成本（經(jīng)費的拮據(jù)）需要；案結(jié)事了的要求。除了前述有關(guān)效率的問題外，更為主要者，對受害者是一種實惠的可行的解決方式，而對犯罪者因此可能獲得不得已的“諒解”，而獲致較少的懲罰。（更多的賠償與不受或少受制裁）結(jié)束語從理論上講，刑事案件的私了是不允許的；也唯其如此，才具有了法社會學(xué)的意義；法律的生命力不在于司法制度、不在于法律學(xué)說，而在于社會本身。行動中的合同法合同與合同法概述合同的概念：物權(quán)及其轉(zhuǎn)移；中國古代的買賣合同的質(zhì)劑與借貸合同的傅別。關(guān)于合同的原初的解釋；合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更或終止民事關(guān)系的協(xié)議。合同的構(gòu)成當(dāng)事人的姓名住址；標(biāo)的；質(zhì)量；價款或報酬；履行期限、地點與方式；違約責(zé)任；爭議的解決辦法。合同基本分類之一書面的或（即時清結(jié)）的口頭合同合同的一個重要功能證據(jù)性（減緩當(dāng)事人的不安）?；蛘咧巩?dāng)事人履行合同。而這一點常常是一廂情愿的。從合同的絕對性到合同的有限性19世紀(jì)末到20世紀(jì)初以后；形式上可能體現(xiàn)為尤其是固定的格式合同可能造成的不公。而事實上，水、電、暖或交通可能帶來的行業(yè)壟斷。**幼兒園建設(shè)與使用協(xié)議甲方:乙方:甲乙雙方本著公平合理、誠實信用的精神，就**幼兒園建設(shè)與使用事宜，經(jīng)過充分協(xié)商，達(dá)成協(xié)議如下：一、幼兒園在重建，具體位置在，四鄰，共層，面積。二、本幼兒園的土地使用權(quán)證由乙方負(fù)責(zé)辦理，甲方使用。三、幼兒園由甲方負(fù)責(zé)建設(shè)，乙方提供為建設(shè)**幼兒園所需要的一切便利。幼兒園建成后，甲方享有永久使用的權(quán)利，并可以轉(zhuǎn)讓、繼承。四、本村村民子女上**幼兒園一律免除學(xué)費。非本村子女的學(xué)費、雜費等相關(guān)經(jīng)費歸**幼兒園所有和使用，任何人不得挪做他用。五、本幼兒園自負(fù)盈虧，正常的教育教學(xué)活動不受甲方干涉。六、由乙方所建幼兒園不得做其它用途使用。如因情事變更集體公用需要拆除或使用本幼兒園的房層，甲方負(fù)責(zé)做價補償。七、如一方違約，則須承擔(dān)的違約金，并負(fù)責(zé)賠償由此而給對方造成的經(jīng)濟(jì)損失。八、本合同未盡事宜，雙方可另行協(xié)商。本協(xié)議一式三份，甲乙雙方各執(zhí)一份，----一份。自甲乙方雙方簽字蓋章確認(rèn)之日起生效。甲方：章乙方：章簽字日期：簽字日期在合同不健全或合同糾紛的情形下，商人將如何作為糾紛的不可避免雖然已足夠的明確了各自的權(quán)利和義務(wù)（小心翼翼的數(shù)年百頁合同），但……。因為，合同的穩(wěn)定性與抽象性決定了其不可能涵蓋所有的社會情勢及其可能千變?nèi)f化或瞬息萬變的商業(yè)市場。如：要約與承諾中的問題（由于第三方的原因所致的信息錯誤）；質(zhì)量的瑕疵；履行方式不當(dāng)；地點錯誤等，或通過以獲取更多的利益，不履行合同的情形。商人更關(guān)心什么商人一般并不關(guān)心或很少關(guān)心違約責(zé)任或糾紛的解決方式，換言之，他們更關(guān)心標(biāo)的、價款與履行。亦即，通常情形下的商業(yè)的正常交往，而不是“病態(tài)”情形下的救濟(jì)與可能的措施。（建立交換關(guān)系）糾紛后的問題解決即便是產(chǎn)生合同的不完全履行、不履行或者糾紛，那么商人在大多數(shù)情形下亦不或很少訴諸于法律，更多的選擇是：商業(yè)習(xí)慣（如尋找良好信譽的公司；及時的減少可能的風(fēng)險）；第三方的調(diào)解；或者仲裁。更愿意選擇一些真誠或體面的方式，只是認(rèn)為取消了訂貨，而不是動輒即以之為違約或?qū)で蠓傻慕鉀Q。（執(zhí)行交換關(guān)系）相關(guān)的數(shù)據(jù)與經(jīng)驗觀察也證明了這一點。聯(lián)合國貨物銷售合同公約不強調(diào)合同的形式即是一個明證。埃利希的相關(guān)理論活法的知識來源有“第一，現(xiàn)代性法律文件；第二，對生活、商業(yè)、慣例、所有聯(lián)合的直接觀察，不僅是法律所承認(rèn)的，還有為法律條文所忽視和省略掉的東西，其實甚至還有為法律條文所不贊成的東西?！保ā斗缮鐣W(xué)基本原理》，哈佛大學(xué)出版社1936年英譯本。第493頁）選擇合同糾紛解決方式的內(nèi)在緣由1、司法是有成本的、費時的，不經(jīng)濟(jì)的；2、司法解決會傷了和氣；熟人的社區(qū)，人們需要體面的活著；3、懲罰機制壓力的結(jié)果商業(yè)圈內(nèi)部的，如學(xué)術(shù)范圍內(nèi)的造假，在西方即亦謂著從這一圈子中淡出。熟人社區(qū)的作用會更大?；蛘?，來自交易對方的各種各樣的壓力。4、也許更重要的是，商人更愿意保持他們相互之間所建立的長期業(yè)務(wù)聯(lián)系和交往：商業(yè)信譽的重要性。商業(yè)允諾在任何情況下都受到尊重。一言九鼎。在某種意義上，商業(yè)信譽即是一種“財產(chǎn)”。如同知識產(chǎn)權(quán)中的“商標(biāo)”一樣。當(dāng)然，必須指出前述這種運作方式都是在可承受的限度內(nèi)。如果，違約到了嚴(yán)重的程度，可能商人亦會不猶豫地選擇訴訟。西方的關(guān)系契約理論（閱讀）把制約合同發(fā)展的各種各樣的社會因素作充分的估量，并以之為合同成立的一般條件。行動中的婚姻法一、“事實婚”的法社會學(xué)分析婚姻的形式要件與實質(zhì)要件完全自愿；達(dá)到法定的婚齡；不是近親結(jié)婚—直系或三代以內(nèi)的旁系；沒有醫(yī)學(xué)上禁止結(jié)婚的疾病登記關(guān)于“事實婚”國家的態(tài)度1953年有條件的承認(rèn)（批評教育）；1979年，稱之為事實婚（補辦事續(xù)）；1989年，逐步不承認(rèn)（起訴時符合結(jié)婚要件的，可認(rèn)定為婚姻關(guān)系；不符合者，非法同居）；1994年，不承認(rèn)婚姻關(guān)系按非法同居處理；2001年，按事實婚處理，或補辦手續(xù)，不補辦者按解除同居關(guān)系處理。同居關(guān)系糾紛的法律解決僅僅以解除同居關(guān)系為由起訴，人民法院將不予受理；個人財產(chǎn)歸個人所有，無需進(jìn)行訴訟分割；因財產(chǎn)糾紛或撫養(yǎng)糾紛起訴，人民法院可以受理?；橐鲫P(guān)系中的財產(chǎn)糾紛解決財產(chǎn)共有為一般，個人財產(chǎn)制為例外；家務(wù)勞動補償制度；適當(dāng)照顧女方利益的制度；過錯賠償制度。事實婚與同居（非法同居）二者均缺失形式要件；事實婚，符合婚姻的實質(zhì)要件；（非法）同居不一定符合實質(zhì)要件“事實婚”存在的原因未達(dá)到法定婚齡；登記收費或搭車收費；登記法律意識不強（關(guān)鍵在于有沒有宴請）；傳統(tǒng)的六禮的影響（納采、問名、納吉、納征、請期、親迎）農(nóng)村地區(qū)或邊遠(yuǎn)地區(qū)較為普遍。有者甚至達(dá)70%左右。老年人的婚姻登記問題避免財產(chǎn)的糾紛。為什么登記公共管理的需要公示的作用婚姻權(quán)利的法律保護(hù)：人身與財產(chǎn)二、離婚方式的選擇及其緣由離婚的方式協(xié)議離婚（取決于雙方完全自愿）訴訟離婚解決的主要問題人身關(guān)系的解除；財產(chǎn)的分割；子女的扶養(yǎng)（費）與監(jiān)護(hù)。其他交易成本：協(xié)議抑或訴訟正常的交易成本：金錢上的支出（律師費或訴訟費）或情感上的支出（不想或不愿過多地或繼續(xù)糾纏其中，尤其不愿意在法庭上再次揭露各自的隱私，增加情感的創(chuàng)傷）?？罐q中的可變的交易成本：當(dāng)子女的幼小、財產(chǎn)量大、可案件的結(jié)果不確定因素愈多，競爭中的雙方的可能的交易成本就會相應(yīng)的增大?；蛘?，當(dāng)事人因為交易策略，會使成本進(jìn)一步加大：真真假假、虛虛實實，一種斗智斗勇的過程?？赡艿倪x擇是妥協(xié)，或私下的交易，不訴諸于或少訴諸于法律。公權(quán)力的態(tài)度學(xué)者相關(guān)的理論：法律陰影下的交易或者交易陰影下的審判宜更多地遵從當(dāng)事人的協(xié)議或選擇。畢竟法律是用來解決問題的?；橐鲈谙喈?dāng)程度上是當(dāng)事人自己的事情。三、離婚損害賠償實施中的難題離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠芍鼗榈?；有配偶而與他人同居的；實施家庭暴力的；虐待或遺棄家庭成員。真實的情況是，離婚損害賠償?shù)谋壤坏接写苏埱蟮碾x婚案件的2%舉證難同居或通奸問題上，熟人社會向陌生人社會的轉(zhuǎn)變。人們也更多地尊重他人的隱私；多一事不如少一事；證人不愿意出庭。“群眾的眼睛是雪亮的”不再有昔日的意義。家庭暴力中的冷暴力問題。私人偵探問題因為舉證難所致的私人偵探盛行，窺探他人的私生活。有者通過非法證據(jù)的方式，以求案件的解決。毒樹之果，如同刑訊逼供獲得的證據(jù)沒有證明力一樣。精神損害賠償問題侵權(quán)而非合同案件中使用。數(shù)額的難以確定。一般性的常理，并由法官作出認(rèn)定。其他“無過錯離婚”社會保障體系的完備；AA制的夫妻財產(chǎn)約定方式。交通事故的法社會學(xué)分析目錄交通事故概述交通事故賠償?shù)牡姆秶缆方煌ㄊ鹿实奶幚恚骸八搅恕?“公了”？其他一、交通事故概述“交通事故”，是指車輛在道路上因過錯或者意外造成的人身傷亡或者財產(chǎn)損失的事件。當(dāng)事人各方機動車與受害人；機動車（投保人）與保險公司。機動車駕駛?cè)伺c受害人的法律歸責(zé)過錯責(zé)任無過錯責(zé)任：機動車承擔(dān)現(xiàn)行的折衷方案：原則上機動車負(fù)責(zé)，但有證據(jù)證明機動車駕駛?cè)嘶蛐腥舜_有過錯，而機動車駕駛?cè)瞬扇×吮匾奶幹么胧┑?，可以減輕機動車一方的責(zé)任。機動車一方?jīng)]有過錯的，承擔(dān)不超過10%的賠償責(zé)任。行人違章，責(zé)任自負(fù)俗稱“撞了白撞”。參見1999年《沈陽市行人與機動車道路交通事故處理辦法》。第八條規(guī)定：行人通過有人行信號控制或沒有人行信號控制，但有路口交通信號控制的人行橫道時，須遵守信號的規(guī)定，因行人違反信號規(guī)定與機動車發(fā)生交通事故，機動車方無違章行為的，行人負(fù)全部責(zé)任。第九條規(guī)定：在設(shè)有交通隔離設(shè)施和施劃人行橫道線的路段上，行人因跨躍隔離設(shè)施或不走人行橫道，與機動車發(fā)生交通事故而機動車無違章行為的，行人負(fù)全部責(zé)任。第十一條規(guī)定：行人走路須在人行道內(nèi)行走，沒有人行道的須靠路邊行走。行人在機動車道內(nèi)行走，與機動車發(fā)生交通事故，機動車方無違章行為的，行人負(fù)全部責(zé)任。第十二條規(guī)定：在封閉式機動車專用道或?qū)９C動車通行的立交橋、高架橋、平臺橋等道路上，行人與機動車發(fā)生交通事故，機動車方無違章行為的，行人負(fù)全部責(zé)任。第十三條規(guī)定：行人在機動車道內(nèi)有招停出租車、逗留等妨礙機動車通行的行為，發(fā)生交通事故，機動車方無違章行為的，行人負(fù)全部責(zé)任。內(nèi)在精神風(fēng)險的分擔(dān)的配置抽象意義上的社會的相對公平問題—社會財富或資源的分配與占有；效率與公平。保險公司與機動車投保人責(zé)任分擔(dān)國家實行機動車第三者責(zé)任強制保險制度。第三十九條機動車所有人、管理人未按