合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范學(xué)習(xí)教案課件

會(huì)計(jì)學(xué)1合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范會(huì)計(jì)學(xué)1合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范第一部分引言

合同管理的重要性

合同能給企業(yè)帶來利潤的同時(shí)，也是產(chǎn)生糾紛的根源。當(dāng)前公司法律服務(wù)市場(chǎng)上存在一種極不正常的需求現(xiàn)象，即許多公司重訴訟而輕預(yù)防。這些公司常常會(huì)在訴訟臨門時(shí)不惜一切代價(jià)試圖勝訴。實(shí)踐證明，訴訟是公司解決危機(jī)與風(fēng)險(xiǎn)的最后選擇，也是一種善后處理方式。勝訴需要堅(jiān)實(shí)的證據(jù)基礎(chǔ)和先在的許多嚴(yán)密管理制度和法律程序的保障，而出現(xiàn)問題的公司在此方面常處于劣勢(shì)。因此當(dāng)公司訴訟纏身企圖尋求律師幫助時(shí)，也往往回天乏術(shù)。

第1頁/共38頁第一部分引言

合同管理的重要性合同能給企業(yè)帶來利潤的案例一：合同內(nèi)容審查不當(dāng)

“中國最大股權(quán)糾紛案”——福建首富陳發(fā)樹“買藥”記人稱福建首富的陳發(fā)樹，于2009年9月10日和云南紅塔簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，購買云南白藥12.32%股權(quán)，隨后一次性把22億元股價(jià)款打入紅塔賬戶。據(jù)說整個(gè)簽約過程進(jìn)行的“非常順利”，購買方只花了十分鐘時(shí)間閱讀股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，覺得沒有問題就簽字了。但事后證明正是這份協(xié)議出了問題。原來協(xié)議中有一個(gè)不起眼的附加條款，該條款約定：“股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議自簽訂之日起生效，但須獲得國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)后方能實(shí)施”。這相當(dāng)于在一份購房協(xié)議中約定：“購房協(xié)議自簽訂之日起生效，但須建成后方能實(shí)施”，而何時(shí)建成未作約定?！豆煞蒉D(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂并付款后，購買方多次催促，但轉(zhuǎn)讓方始終不履行股權(quán)變更手續(xù)，理由是等待審核批準(zhǔn)。第2頁/共38頁案例一：合同內(nèi)容審查不當(dāng)

“中國最大股權(quán)糾紛案”——福建首因等待遙遙無期，陳發(fā)樹無奈之下于2011年12月8日向云南省高級(jí)人民法院遞交《民事起訴狀》，正式起訴云南紅塔集團(tuán)，為此支付訴訟費(fèi)1696.85萬元，被稱為“有史以來最貴的個(gè)人訴訟費(fèi)”。該案一審過程中，2012年1月17日，中煙總公司才最終批復(fù)稱：“為防止國有資產(chǎn)流失，不同意本次股份轉(zhuǎn)讓。”這一情節(jié)被人戲稱為“陳發(fā)樹1690萬元買知情權(quán)”。2012年12月28日，云南省高級(jí)人民法院作出判決，判決除了確認(rèn)《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》合法有效外，原告方陳發(fā)樹的其它請(qǐng)求均被駁回，陳發(fā)樹敗訴，此后陳發(fā)樹提起上訴。第3頁/共38頁因等待遙遙無期，陳發(fā)樹無奈之下于2011年12月8日向云南省2014年7月23日，最高人民法院終審判決，判決云南紅塔十日內(nèi)返還陳發(fā)樹約22.076億元本金及利息，駁回陳發(fā)樹的其他訴訟請(qǐng)求。歷經(jīng)5年陳發(fā)樹向云南紅塔集團(tuán)“討藥”以敗訴告終。此案曾被稱為“中國最大股權(quán)糾紛案”受到各方關(guān)注。本案中，因合同內(nèi)容審查不當(dāng)，導(dǎo)致一筆22億的股權(quán)轉(zhuǎn)讓變成“永遠(yuǎn)不能履行的合同”。第4頁/共38頁2014年7月23日，最高人民法院終審判決，判決云南紅塔十日案例二：合同簽訂流程不當(dāng)

一起買賣合同糾紛案甲公司是一家大型國企，乙公司是其小型供貨商，雙方有2年以上的合作經(jīng)歷，甲公司賬面欠乙公司的貨款一直維持在20萬左右。2008年，乙企業(yè)因經(jīng)營困難將甲公司訴至乙公司所在地法院，要求甲公司支付拖欠貨款21萬元及違約金8萬元，共計(jì)29萬元。甲公司認(rèn)為，雙方合同中并無違約金約定，故不應(yīng)支付8萬元違約金。甲公司事后追查發(fā)現(xiàn)：雙方訂立合同時(shí)甲公司先在兩份合同上蓋章，蓋章后甲公司向乙公司郵寄合同，合同上留有空白的“其他約定事項(xiàng)”。乙公司收到合同后擅自在兩份合同的“其他約定事項(xiàng)”中加入了違約金和約定管轄內(nèi)容，然后在合同上蓋章。經(jīng)過周密準(zhǔn)備后乙公司向自身所在地法院起訴，最終甲公司敗訴，承擔(dān)了支付全部29萬元的違約責(zé)任。第5頁/共38頁案例二：合同簽訂流程不當(dāng)

一起買賣合同糾紛案甲公司是一家大型案例三：合同保管不當(dāng)

發(fā)生在延安的一起代理合同糾紛延安某通信運(yùn)營商與某代理商系長期合作關(guān)系。2006年1月1日，雙方簽訂了一份《合作協(xié)議》，期限三年。但因保管不當(dāng)，造成協(xié)議丟失。2008年3月，因該代理商存在違規(guī)行為，運(yùn)營商決定終止合作。因《合作協(xié)議》丟失，運(yùn)營商誤以為雙方協(xié)議已到期，遂單方?jīng)Q定向?qū)Ψ剿瓦_(dá)了《終止合作通知書》。接到通知后代理商訴至法院，以《合作協(xié)議》為依據(jù)，要求運(yùn)營商承擔(dān)支付違約金100萬元的違約責(zé)任。訴訟中被告律師雖付出大量努力，最終仍向?qū)Ψ街Ц哆`約金66萬元。第6頁/共38頁案例三：合同保管不當(dāng)

發(fā)生在延安的一起代理合同糾紛延安某通信不簽訂或不及時(shí)簽訂合同的問題：為什么要簽訂合同：“口說無憑、立字為據(jù)”不簽訂或不及時(shí)簽訂合同：最好不要產(chǎn)生糾紛例一：未簽訂書面合伙協(xié)議事后合伙人拒不承認(rèn)合伙事實(shí)。例二：未簽訂書面勞動(dòng)合同需支付勞動(dòng)者雙倍工資。合同的作用：1、合同可以在事前起到明確雙方的權(quán)利、義務(wù)的作用，最大限度預(yù)防和減少糾紛2、合同可以在訴訟中起到關(guān)鍵性證據(jù)的作用，為勝訴爭取可能第7頁/共38頁不簽訂或不及時(shí)簽訂合同的問題：為什么要簽訂合同：“口說無憑、第二部分合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同簽訂前期法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同簽訂時(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)防范

合同履行中法律風(fēng)險(xiǎn)防范第8頁/共38頁第二部分合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同簽訂前期法律風(fēng)險(xiǎn)防范第8頁/一、合同簽訂前期之法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）履行招投標(biāo)程序或其他競(jìng)爭性程序關(guān)聯(lián)法規(guī)：《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》

第三條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。第9頁/共38頁一、合同簽訂前期之法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）履行招投標(biāo)程序或其他《政府采購法》第四條

政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法。第二十六條

政府采購采用以下方式：

（一）公開招標(biāo)；

（二）邀請(qǐng)招標(biāo)；

（三）競(jìng)爭性談判；

（四）單一來源采購；

（五）詢價(jià)；

（六）國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式。

公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。案例：新區(qū)行政中心BT項(xiàng)目中的招投標(biāo)問題

第10頁/共38頁《政府采購法》第10頁/共38頁《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》?第八條規(guī)定：主管部門應(yīng)當(dāng)依照下列程序選擇投資者或者經(jīng)營者：（一）提出市政公用事業(yè)特許經(jīng)營項(xiàng)目，報(bào)直轄市、市、縣人民政府批準(zhǔn)后，向社會(huì)公開發(fā)布招標(biāo)條件，受理投標(biāo)；（二）根據(jù)招標(biāo)條件，對(duì)特許經(jīng)營權(quán)的投標(biāo)人進(jìn)行資格審查和方案預(yù)審，推薦出符合條件的投標(biāo)候選人；（三）組織評(píng)審委員會(huì)依法進(jìn)行評(píng)審，并經(jīng)過質(zhì)詢和公開答辯，擇優(yōu)選擇特許經(jīng)營權(quán)授予對(duì)象；（四）向社會(huì)公示中標(biāo)結(jié)果，公示時(shí)間不少于20天；（五）公示期滿，對(duì)中標(biāo)者沒有異議的，經(jīng)直轄市、市、縣人民政府批準(zhǔn)，與中標(biāo)者（以下簡稱“獲得特許經(jīng)營權(quán)的企業(yè)”）簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。第11頁/共38頁《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》?第八條規(guī)定：主管部門應(yīng)當(dāng)依（二）締約主體資格審查

1、設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度

我國法律規(guī)定,經(jīng)營活動(dòng)的主體應(yīng)當(dāng)取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》，具有民事主體資格和經(jīng)營資格，可分為法人、非法人經(jīng)濟(jì)組織和自然人。法人、法人分支機(jī)構(gòu)均有締約能力，但法人內(nèi)設(shè)的部門無締約能力。比如，油田公司是法人，采油廠是法人分支機(jī)構(gòu)。此外，國家對(duì)有限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)對(duì)經(jīng)營的禁止性規(guī)定，對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格也做了限制性或禁止性規(guī)定，如果企業(yè)違反此規(guī)定，或與沒有資格的主體簽訂此類合同，合同不但無效，還會(huì)給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)損失。對(duì)于企業(yè)，應(yīng)驗(yàn)證對(duì)方營業(yè)執(zhí)照。現(xiàn)在各個(gè)地區(qū)的工商局都開通多了網(wǎng)上查詢的服務(wù)可以上網(wǎng)驗(yàn)證營業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)危t盾網(wǎng)）、成立時(shí)間、注冊(cè)資本、股東、經(jīng)營范圍等。第12頁/共38頁（二）締約主體資格審查

1、設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度

我國法應(yīng)注意的問題1、不和無締約能力的主體訂立合同和無締約能力的主體訂立合同，將導(dǎo)致合同不成立、無效。2、不向無資質(zhì)的企業(yè)和個(gè)人發(fā)包工程和勞務(wù)向無資質(zhì)的企業(yè)及個(gè)人發(fā)包工程和勞務(wù)，一旦出現(xiàn)人身傷亡事故，極易被追究工傷責(zé)任。實(shí)踐中此類案例大量存在。第13頁/共38頁應(yīng)注意的問題1、不和無締約能力的主體訂立合同第13頁/共382、建立簽約主體資信調(diào)查制度

企業(yè)要調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)律師對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。其主要包括合作方的財(cái)產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。調(diào)查企業(yè)經(jīng)營狀況是否正常時(shí)，看是否能滿足履行合同項(xiàng)目的條件，避免簽約后對(duì)方不能履約。同時(shí)需要注意了解對(duì)方的經(jīng)營歷史、客戶評(píng)價(jià)等商業(yè)信譽(yù)情況。第14頁/共38頁2、建立簽約主體資信調(diào)查制度

企業(yè)要調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履3、完善授權(quán)代理制度對(duì)企業(yè)職工簽訂合同授權(quán)的管理是防范合同風(fēng)險(xiǎn)的重中之重。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是預(yù)先給銷售人員蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其簽訂合同。這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常會(huì)出現(xiàn)在這里。由于授權(quán)不規(guī)范就會(huì)產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為，此方面應(yīng)當(dāng)把關(guān)。第15頁/共38頁3、完善授權(quán)代理制度對(duì)企業(yè)職工簽訂合同授權(quán)的管理是防范合同風(fēng)4、合同印章審查公司常用的印章種類有公章（有人稱行政章）、合同專用章、財(cái)務(wù)專用章、投標(biāo)專用章、部門章等。關(guān)于各類印章的效力，公章可以代表公司的任何意志，其他公司印章僅僅代表公司意志的某一個(gè)方面，換句話說：公章的權(quán)能可以分配給其他印章，如合同專用章在公司簽訂合同時(shí)可以代替公章，投標(biāo)專用章在公司投標(biāo)時(shí)可以代替公章（沒有特別約定的情況下）。簽訂施工合同施工人必須使用公司印章，不能使用“項(xiàng)目部”印章。第16頁/共38頁4、合同印章審查公司常用的印章種類有公章（有人稱行政章）、合二、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

——怎樣簽訂合同？第17頁/共38頁二、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

——怎樣簽訂合同？第17頁/共（一）合同形式

合同形式雖然包括：書面、口頭、其他方式（主要是行為）但公司所有的合同都應(yīng)是書面形式，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電轉(zhuǎn)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形方式表現(xiàn)所在內(nèi)容的形式。既然傳真件也是合同，為什么現(xiàn)實(shí)中的合同大多數(shù)是采用合同書形式，而不采用電子郵件和傳真方式，是因?yàn)樵谧C據(jù)法上，不同的合同形式證明力不同，口頭合同除非有兩個(gè)以上無利害關(guān)系的人的證明，其存在本身就成問題，傳真件及電子文件由于難以證明真?zhèn)危渥C明效力小于合同書。合同包括；主合同、附件、變更書、承諾書、定貨單等各種文件。這些文件如果有矛盾以誰為準(zhǔn)，如果在主合同中或其他文件中約定合同文件的效力，遵照約定，如果沒有約定，按照時(shí)間先后確定效力，“

文件的簽署時(shí)間越后，效力越大”。第18頁/共38頁（一）合同形式

合同形式雖然包括：書面、口頭、其他方式（主要（二）合同主要條款（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。第19頁/共38頁（二）合同主要條款（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；第19頁（三）“好合同”的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)1、合法無效合同例一：建設(shè)施工合同（應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)而未經(jīng)招投標(biāo)）無效合同例二：合作開發(fā)房地產(chǎn)合同（合作方無房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)）2、雙方權(quán)利義務(wù)均衡3、雙方主要權(quán)利義務(wù)文字表述清晰無歧義4、所有義務(wù)均對(duì)應(yīng)相應(yīng)的違約責(zé)任

第20頁/共38頁（三）“好合同”的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)1、合法第20頁/共38頁（四）合同審查注意事項(xiàng)1、簽約主體資格、資質(zhì)審查第一，要審查對(duì)方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法注冊(cè)、是否存在未年檢導(dǎo)致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等）和經(jīng)營范圍；

第二，對(duì)法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應(yīng)資質(zhì)條件的合同項(xiàng)目，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對(duì)方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效力情況（有的資質(zhì)可能失效），如經(jīng)營與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營資格許可證，通信建設(shè)工程需要相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)等；

第三，要對(duì)對(duì)方的履約能力進(jìn)行必要評(píng)估，如根據(jù)其經(jīng)營現(xiàn)狀、以往合作情況以及其他客戶評(píng)價(jià)等等因素對(duì)其履行能力及信用程度進(jìn)行考量，以保證簽約后順利履行合同。第21頁/共38頁（四）合同審查注意事項(xiàng)1、簽約主體資格、資質(zhì)審查第21頁/2、合同內(nèi)容的審查是重點(diǎn)

首先，要審查合同的內(nèi)容是否合法。如有無違反國家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

其次，要審查合同主要條款是否完備、明確。一個(gè)合同要對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，特別是合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限等等主要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對(duì)合同履行造成重大風(fēng)險(xiǎn)隱患。

第22頁/共38頁2、合同內(nèi)容的審查是重點(diǎn)

首先，要審查合同的內(nèi)容是否合法。常見問題：合同履行期限約定不明、價(jià)款結(jié)算方式約定不明、違約責(zé)任約定不明等。案例一：合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛案合同約定：“雙方必須按約定的時(shí)間出資，凡在約定的時(shí)間七日內(nèi)資金沒有到位的就視為自動(dòng)放棄，另一方有權(quán)對(duì)該項(xiàng)進(jìn)行處理?！?/p>

案例二：商品房買賣合同糾紛案第23頁/共38頁常見問題：合同履行期限約定不明、價(jià)款結(jié)算方式約定不明、違約責(zé)違約責(zé)任條款審查

關(guān)于違約責(zé)任兩種常見的錯(cuò)誤其一，籠統(tǒng)約定“違約方承擔(dān)違約責(zé)任”，或者“違約方賠償對(duì)方經(jīng)濟(jì)損失”。這種表述相當(dāng)于什么也沒有說。其二，籠統(tǒng)約定“違約方向?qū)Ψ街Ц哆`約金××元”。違約責(zé)任條款應(yīng)區(qū)分不同情況，比如遲延履行的違約責(zé)任應(yīng)不同于根本違約。正確表述可以是：“任何一方拒不履行合同主要義務(wù)或者單方解除合同的，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金××元”。“任何一方遲延履行交付（或付款）義務(wù)的，應(yīng)按日向?qū)Ψ街Ц逗贤們r(jià)款千分之×的違約金；遲延履行超過××日，對(duì)方有權(quán)解除合同并要求違約方按上一條約定承擔(dān)違約責(zé)任?！钡?4頁/共38頁違約責(zé)任條款審查

關(guān)于違約責(zé)任兩種常見的錯(cuò)誤其一，籠統(tǒng)約定“爭議管轄條款的審查在訴訟實(shí)踐中會(huì)經(jīng)常遇到訴訟管轄爭議的問題，通常應(yīng)當(dāng)約定由我方所在地法院或仲裁機(jī)構(gòu)管轄。比如可以寫為：“雙方如因本合同產(chǎn)生糾紛，應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由甲方所在地人民法院管轄?！被蛘摺啊峤谎影仓俨梦瘑T會(huì)仲裁?！钡?5頁/共38頁爭議管轄條款的審查在訴訟實(shí)踐中會(huì)經(jīng)常遇到訴訟管轄爭議的問題，最后，最大限度地為公司爭取利益。要站在有利于公司的角度上，對(duì)我方權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行全面衡量，當(dāng)然是爭取更多權(quán)利而盡可能地減少義務(wù)，并且，對(duì)我方可能出現(xiàn)的違約要規(guī)定相對(duì)較輕的違約責(zé)任；對(duì)對(duì)方條款的審查，則恰恰相反，不過，凡事都要有個(gè)限度，合同條款還是要建立在相對(duì)公平合理的基礎(chǔ)上的，否則，顯失公平的合同也可能導(dǎo)致被撤銷的。

第26頁/共38頁最后，最大限度地為公司爭取利益。要站在有利于公司的角度上，對(duì)案例：一份合資協(xié)議存在的問題法律意見：第一，未經(jīng)招標(biāo)取得市政公用事業(yè)特許經(jīng)營權(quán)不符合相關(guān)規(guī)定；第二、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及董事長、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人均由遠(yuǎn)大公司控制或任命有失公平；第三，不受限制的關(guān)聯(lián)交易導(dǎo)致合資公司向大股東輸送利益；《合資合同》第六十七條約定：“合資公司的所有投資項(xiàng)目所需的能源站非電空調(diào)主機(jī)設(shè)備及輔機(jī)系統(tǒng)，由乙方負(fù)責(zé)獨(dú)家提供，價(jià)格執(zhí)行乙方戰(zhàn)略價(jià)格?！?/p>

第27頁/共38頁案例：一份合資協(xié)議存在的問題第27頁/共38頁第四，爭議解決條款不利與我方，建議約定合同履行地人民法院或延安仲裁委員會(huì)管轄?！逗腺Y合同》第六十二條約定：“爭議依上述條款未能解決時(shí)，雙方均可依照相關(guān)程序提交合同履行地人民法院審理?！钡诹藯l約定：“爭議依上述條款未能解決時(shí)，雙方均可依照相關(guān)程序提交合同履行地人民法院審理?！?/p>

第28頁/共38頁第四，爭議解決條款不利與我方，建議約定合同履行地人民法院或延3、審查簽約人有無簽約權(quán)限

很多情況下，合同是由一方或者雙方授權(quán)代表簽署的，此時(shí)應(yīng)當(dāng)審查代理人的資格和權(quán)限。對(duì)于初次合作的單位，這項(xiàng)工作非常重要，即要對(duì)對(duì)方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進(jìn)行必要審查，否則可能會(huì)發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導(dǎo)致合同效力受到置疑。實(shí)踐中，主要是看簽約代表是否為單位負(fù)責(zé)人或是否有委托授權(quán)書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對(duì)外簽約權(quán)的，而企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同時(shí)也需由法人授權(quán)。

第29頁/共38頁3、審查簽約人有無簽約權(quán)限

很多情況下，合同是由一方或者雙4、其他注意事項(xiàng)

（1）簽章。合同對(duì)方如果是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處應(yīng)當(dāng)加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，如果是公民個(gè)人，則要求其本人簽名并加摁手印。所有的印章和簽字均應(yīng)當(dāng)清晰、完整。

（2）合同附件。要注意合同有無附件以及附件與主合同的關(guān)系，審查附件的內(nèi)容是否與主合同一致。相當(dāng)多的合同其附件的內(nèi)容是非常重要的，應(yīng)該按照主合同予以同等對(duì)待。

（3）簽約時(shí)間。合同落款處應(yīng)當(dāng)有簽訂的具體時(shí)間，這關(guān)系到合同生效的時(shí)間以及其合同履行期限的確定等問題，不可小視。提醒簽署合同領(lǐng)導(dǎo)和授權(quán)代表，簽字時(shí)留下時(shí)間這個(gè)信息是非常重要的。最后，文字文義審查。第30頁/共38頁4、其他注意事項(xiàng)（1）簽章。合同對(duì)方如果是企業(yè)法人或其他文字、文義的審查避免出現(xiàn)歧義和錯(cuò)別字。合同歧義句糾紛例一：有歧義的借條張三和李四是關(guān)系不錯(cuò)的朋友。2010年5月，張三做生意資金短缺，向李四借款5萬元，借款時(shí)未寫欠條。2011年2月，張三向李四還款1萬元，還款時(shí)補(bǔ)寫欠條一張，內(nèi)容為“張三曾借李四伍萬元整，今還欠款壹萬元整?！焙髲埲赓r錢，雙方為欠款數(shù)額發(fā)生糾紛。張三稱欠條讀為：“今還（hai）欠款壹萬元整”，李四則稱欠條應(yīng)讀為“今還（huan）欠款壹萬元整”，李四為此訴至法院。第31頁/共38頁文字、文義的審查避免出現(xiàn)歧義和錯(cuò)別字。第31頁/共38頁合同歧義句糾紛例二第32頁/共38頁合同歧義句糾紛例二第32頁/共38頁三、合同履行中法律風(fēng)險(xiǎn)控制——怎樣履行合同？

第一，嚴(yán)格依據(jù)合同約定，全面履行合同案例：某采油廠商品房買賣合同糾紛案第二，如遇合同變更，及時(shí)簽訂變更、補(bǔ)充合同合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更、轉(zhuǎn)讓必須雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同方可有效。特別是貨款支付問題上，必須嚴(yán)格按照合同約定付款。如果對(duì)方提出變更收款單位或變更付款期限等，必須由雙方協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充條款作為原合同附件，由雙方蓋章確認(rèn)后方可生效。第33頁/共38頁三、合同履行中法律風(fēng)險(xiǎn)控制——怎樣履行合同？

第一，嚴(yán)格依據(jù)第三，注意保存合同履行過程中的各種證據(jù)。建立和完善證據(jù)保存制度企業(yè)在合同管理過程中，要有專人收集并妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部書面記錄。對(duì)重要的電子郵件證據(jù)，應(yīng)下載保存并打印，必要時(shí)進(jìn)行公證，對(duì)往來的傳真件必須及時(shí)復(fù)印，復(fù)印件和傳真件一并加以保存。上述合同的原件保管不但是合同履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。如果企業(yè)把合同的原件丟失，則會(huì)給企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局面，甚至?xí)?dǎo)致無法進(jìn)行索賠。案例：某設(shè)計(jì)合同糾紛案第34頁/共38頁第三，注意保存合同履行過程中的各種證據(jù)。第34頁/共38頁第四，在法定期限內(nèi)行使權(quán)利。關(guān)聯(lián)規(guī)定、約定：2013版《建設(shè)工程施工合同示范文本》通用條款19.1承包人的索賠根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠：（1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權(quán)利；第35頁/共38頁第四，在法定期限內(nèi)行使權(quán)利。第35頁/共38頁19.3發(fā)包人的索賠根據(jù)合同約定，發(fā)包人認(rèn)為有權(quán)得到賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的，監(jiān)理人應(yīng)向承包人發(fā)出通知并附有詳細(xì)的證明。發(fā)包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書，發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責(zé)任期的權(quán)利。發(fā)包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)，通過監(jiān)理人向承包人正式遞交索賠報(bào)告。第36頁/共38頁19.3發(fā)包人的索賠第36頁/共38頁《合同法》第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；《民法通則》第一百三十五條向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定除外”，因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)經(jīng)常關(guān)注訴訟時(shí)效問題，對(duì)即將超過訴訟時(shí)效期間的民事權(quán)利及時(shí)向法院起訴，或向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，或要求對(duì)方作出書面承諾履行;對(duì)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效期間的民事權(quán)利，應(yīng)當(dāng)采取補(bǔ)救措施，簽訂履行協(xié)議或要求對(duì)方以書面形式承諾履行義務(wù)等。第37頁/共38頁《合同法》第五十五條有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（一會(huì)計(jì)學(xué)39合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范會(huì)計(jì)學(xué)1合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范第一部分引言

合同管理的重要性

合同能給企業(yè)帶來利潤的同時(shí)，也是產(chǎn)生糾紛的根源。當(dāng)前公司法律服務(wù)市場(chǎng)上存在一種極不正常的需求現(xiàn)象，即許多公司重訴訟而輕預(yù)防。這些公司常常會(huì)在訴訟臨門時(shí)不惜一切代價(jià)試圖勝訴。實(shí)踐證明，訴訟是公司解決危機(jī)與風(fēng)險(xiǎn)的最后選擇，也是一種善后處理方式。勝訴需要堅(jiān)實(shí)的證據(jù)基礎(chǔ)和先在的許多嚴(yán)密管理制度和法律程序的保障，而出現(xiàn)問題的公司在此方面常處于劣勢(shì)。因此當(dāng)公司訴訟纏身企圖尋求律師幫助時(shí)，也往往回天乏術(shù)。

第1頁/共38頁第一部分引言

合同管理的重要性合同能給企業(yè)帶來利潤的案例一：合同內(nèi)容審查不當(dāng)

“中國最大股權(quán)糾紛案”——福建首富陳發(fā)樹“買藥”記人稱福建首富的陳發(fā)樹，于2009年9月10日和云南紅塔簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，購買云南白藥12.32%股權(quán)，隨后一次性把22億元股價(jià)款打入紅塔賬戶。據(jù)說整個(gè)簽約過程進(jìn)行的“非常順利”，購買方只花了十分鐘時(shí)間閱讀股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，覺得沒有問題就簽字了。但事后證明正是這份協(xié)議出了問題。原來協(xié)議中有一個(gè)不起眼的附加條款，該條款約定：“股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議自簽訂之日起生效，但須獲得國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)后方能實(shí)施”。這相當(dāng)于在一份購房協(xié)議中約定：“購房協(xié)議自簽訂之日起生效，但須建成后方能實(shí)施”，而何時(shí)建成未作約定?！豆煞蒉D(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂并付款后，購買方多次催促，但轉(zhuǎn)讓方始終不履行股權(quán)變更手續(xù)，理由是等待審核批準(zhǔn)。第2頁/共38頁案例一：合同內(nèi)容審查不當(dāng)

“中國最大股權(quán)糾紛案”——福建首因等待遙遙無期，陳發(fā)樹無奈之下于2011年12月8日向云南省高級(jí)人民法院遞交《民事起訴狀》，正式起訴云南紅塔集團(tuán)，為此支付訴訟費(fèi)1696.85萬元，被稱為“有史以來最貴的個(gè)人訴訟費(fèi)”。該案一審過程中，2012年1月17日，中煙總公司才最終批復(fù)稱：“為防止國有資產(chǎn)流失，不同意本次股份轉(zhuǎn)讓?！边@一情節(jié)被人戲稱為“陳發(fā)樹1690萬元買知情權(quán)”。2012年12月28日，云南省高級(jí)人民法院作出判決，判決除了確認(rèn)《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》合法有效外，原告方陳發(fā)樹的其它請(qǐng)求均被駁回，陳發(fā)樹敗訴，此后陳發(fā)樹提起上訴。第3頁/共38頁因等待遙遙無期，陳發(fā)樹無奈之下于2011年12月8日向云南省2014年7月23日，最高人民法院終審判決，判決云南紅塔十日內(nèi)返還陳發(fā)樹約22.076億元本金及利息，駁回陳發(fā)樹的其他訴訟請(qǐng)求。歷經(jīng)5年陳發(fā)樹向云南紅塔集團(tuán)“討藥”以敗訴告終。此案曾被稱為“中國最大股權(quán)糾紛案”受到各方關(guān)注。本案中，因合同內(nèi)容審查不當(dāng)，導(dǎo)致一筆22億的股權(quán)轉(zhuǎn)讓變成“永遠(yuǎn)不能履行的合同”。第4頁/共38頁2014年7月23日，最高人民法院終審判決，判決云南紅塔十日案例二：合同簽訂流程不當(dāng)

一起買賣合同糾紛案甲公司是一家大型國企，乙公司是其小型供貨商，雙方有2年以上的合作經(jīng)歷，甲公司賬面欠乙公司的貨款一直維持在20萬左右。2008年，乙企業(yè)因經(jīng)營困難將甲公司訴至乙公司所在地法院，要求甲公司支付拖欠貨款21萬元及違約金8萬元，共計(jì)29萬元。甲公司認(rèn)為，雙方合同中并無違約金約定，故不應(yīng)支付8萬元違約金。甲公司事后追查發(fā)現(xiàn)：雙方訂立合同時(shí)甲公司先在兩份合同上蓋章，蓋章后甲公司向乙公司郵寄合同，合同上留有空白的“其他約定事項(xiàng)”。乙公司收到合同后擅自在兩份合同的“其他約定事項(xiàng)”中加入了違約金和約定管轄內(nèi)容，然后在合同上蓋章。經(jīng)過周密準(zhǔn)備后乙公司向自身所在地法院起訴，最終甲公司敗訴，承擔(dān)了支付全部29萬元的違約責(zé)任。第5頁/共38頁案例二：合同簽訂流程不當(dāng)

一起買賣合同糾紛案甲公司是一家大型案例三：合同保管不當(dāng)

發(fā)生在延安的一起代理合同糾紛延安某通信運(yùn)營商與某代理商系長期合作關(guān)系。2006年1月1日，雙方簽訂了一份《合作協(xié)議》，期限三年。但因保管不當(dāng)，造成協(xié)議丟失。2008年3月，因該代理商存在違規(guī)行為，運(yùn)營商決定終止合作。因《合作協(xié)議》丟失，運(yùn)營商誤以為雙方協(xié)議已到期，遂單方?jīng)Q定向?qū)Ψ剿瓦_(dá)了《終止合作通知書》。接到通知后代理商訴至法院，以《合作協(xié)議》為依據(jù)，要求運(yùn)營商承擔(dān)支付違約金100萬元的違約責(zé)任。訴訟中被告律師雖付出大量努力，最終仍向?qū)Ψ街Ц哆`約金66萬元。第6頁/共38頁案例三：合同保管不當(dāng)

發(fā)生在延安的一起代理合同糾紛延安某通信不簽訂或不及時(shí)簽訂合同的問題：為什么要簽訂合同：“口說無憑、立字為據(jù)”不簽訂或不及時(shí)簽訂合同：最好不要產(chǎn)生糾紛例一：未簽訂書面合伙協(xié)議事后合伙人拒不承認(rèn)合伙事實(shí)。例二：未簽訂書面勞動(dòng)合同需支付勞動(dòng)者雙倍工資。合同的作用：1、合同可以在事前起到明確雙方的權(quán)利、義務(wù)的作用，最大限度預(yù)防和減少糾紛2、合同可以在訴訟中起到關(guān)鍵性證據(jù)的作用，為勝訴爭取可能第7頁/共38頁不簽訂或不及時(shí)簽訂合同的問題：為什么要簽訂合同：“口說無憑、第二部分合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同簽訂前期法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同簽訂時(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)防范

合同履行中法律風(fēng)險(xiǎn)防范第8頁/共38頁第二部分合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同簽訂前期法律風(fēng)險(xiǎn)防范第8頁/一、合同簽訂前期之法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）履行招投標(biāo)程序或其他競(jìng)爭性程序關(guān)聯(lián)法規(guī)：《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》

第三條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。第9頁/共38頁一、合同簽訂前期之法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）履行招投標(biāo)程序或其他《政府采購法》第四條

政府采購工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的，適用招標(biāo)投標(biāo)法。第二十六條

政府采購采用以下方式：

（一）公開招標(biāo)；

（二）邀請(qǐng)招標(biāo)；

（三）競(jìng)爭性談判；

（四）單一來源采購；

（五）詢價(jià)；

（六）國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式。

公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。案例：新區(qū)行政中心BT項(xiàng)目中的招投標(biāo)問題

第10頁/共38頁《政府采購法》第10頁/共38頁《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》?第八條規(guī)定：主管部門應(yīng)當(dāng)依照下列程序選擇投資者或者經(jīng)營者：（一）提出市政公用事業(yè)特許經(jīng)營項(xiàng)目，報(bào)直轄市、市、縣人民政府批準(zhǔn)后，向社會(huì)公開發(fā)布招標(biāo)條件，受理投標(biāo)；（二）根據(jù)招標(biāo)條件，對(duì)特許經(jīng)營權(quán)的投標(biāo)人進(jìn)行資格審查和方案預(yù)審，推薦出符合條件的投標(biāo)候選人；（三）組織評(píng)審委員會(huì)依法進(jìn)行評(píng)審，并經(jīng)過質(zhì)詢和公開答辯，擇優(yōu)選擇特許經(jīng)營權(quán)授予對(duì)象；（四）向社會(huì)公示中標(biāo)結(jié)果，公示時(shí)間不少于20天；（五）公示期滿，對(duì)中標(biāo)者沒有異議的，經(jīng)直轄市、市、縣人民政府批準(zhǔn)，與中標(biāo)者（以下簡稱“獲得特許經(jīng)營權(quán)的企業(yè)”）簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。第11頁/共38頁《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》?第八條規(guī)定：主管部門應(yīng)當(dāng)依（二）締約主體資格審查

1、設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度

我國法律規(guī)定,經(jīng)營活動(dòng)的主體應(yīng)當(dāng)取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》，具有民事主體資格和經(jīng)營資格，可分為法人、非法人經(jīng)濟(jì)組織和自然人。法人、法人分支機(jī)構(gòu)均有締約能力，但法人內(nèi)設(shè)的部門無締約能力。比如，油田公司是法人，采油廠是法人分支機(jī)構(gòu)。此外，國家對(duì)有限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)對(duì)經(jīng)營的禁止性規(guī)定，對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格也做了限制性或禁止性規(guī)定，如果企業(yè)違反此規(guī)定，或與沒有資格的主體簽訂此類合同，合同不但無效，還會(huì)給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)損失。對(duì)于企業(yè)，應(yīng)驗(yàn)證對(duì)方營業(yè)執(zhí)照。現(xiàn)在各個(gè)地區(qū)的工商局都開通多了網(wǎng)上查詢的服務(wù)可以上網(wǎng)驗(yàn)證營業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)危t盾網(wǎng)）、成立時(shí)間、注冊(cè)資本、股東、經(jīng)營范圍等。第12頁/共38頁（二）締約主體資格審查

1、設(shè)立簽約主體資格調(diào)查制度

我國法應(yīng)注意的問題1、不和無締約能力的主體訂立合同和無締約能力的主體訂立合同，將導(dǎo)致合同不成立、無效。2、不向無資質(zhì)的企業(yè)和個(gè)人發(fā)包工程和勞務(wù)向無資質(zhì)的企業(yè)及個(gè)人發(fā)包工程和勞務(wù)，一旦出現(xiàn)人身傷亡事故，極易被追究工傷責(zé)任。實(shí)踐中此類案例大量存在。第13頁/共38頁應(yīng)注意的問題1、不和無締約能力的主體訂立合同第13頁/共382、建立簽約主體資信調(diào)查制度

企業(yè)要調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)律師對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。其主要包括合作方的財(cái)產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。調(diào)查企業(yè)經(jīng)營狀況是否正常時(shí)，看是否能滿足履行合同項(xiàng)目的條件，避免簽約后對(duì)方不能履約。同時(shí)需要注意了解對(duì)方的經(jīng)營歷史、客戶評(píng)價(jià)等商業(yè)信譽(yù)情況。第14頁/共38頁2、建立簽約主體資信調(diào)查制度

企業(yè)要調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履3、完善授權(quán)代理制度對(duì)企業(yè)職工簽訂合同授權(quán)的管理是防范合同風(fēng)險(xiǎn)的重中之重。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負(fù)責(zé)人身上，在實(shí)際操作過程中，企業(yè)往往是預(yù)先給銷售人員蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其簽訂合同。這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為，但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常會(huì)出現(xiàn)在這里。由于授權(quán)不規(guī)范就會(huì)產(chǎn)生無權(quán)代理或表見代理行為，此方面應(yīng)當(dāng)把關(guān)。第15頁/共38頁3、完善授權(quán)代理制度對(duì)企業(yè)職工簽訂合同授權(quán)的管理是防范合同風(fēng)4、合同印章審查公司常用的印章種類有公章（有人稱行政章）、合同專用章、財(cái)務(wù)專用章、投標(biāo)專用章、部門章等。關(guān)于各類印章的效力，公章可以代表公司的任何意志，其他公司印章僅僅代表公司意志的某一個(gè)方面，換句話說：公章的權(quán)能可以分配給其他印章，如合同專用章在公司簽訂合同時(shí)可以代替公章，投標(biāo)專用章在公司投標(biāo)時(shí)可以代替公章（沒有特別約定的情況下）。簽訂施工合同施工人必須使用公司印章，不能使用“項(xiàng)目部”印章。第16頁/共38頁4、合同印章審查公司常用的印章種類有公章（有人稱行政章）、合二、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

——怎樣簽訂合同？第17頁/共38頁二、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

——怎樣簽訂合同？第17頁/共（一）合同形式

合同形式雖然包括：書面、口頭、其他方式（主要是行為）但公司所有的合同都應(yīng)是書面形式，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電轉(zhuǎn)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形方式表現(xiàn)所在內(nèi)容的形式。既然傳真件也是合同，為什么現(xiàn)實(shí)中的合同大多數(shù)是采用合同書形式，而不采用電子郵件和傳真方式，是因?yàn)樵谧C據(jù)法上，不同的合同形式證明力不同，口頭合同除非有兩個(gè)以上無利害關(guān)系的人的證明，其存在本身就成問題，傳真件及電子文件由于難以證明真?zhèn)危渥C明效力小于合同書。合同包括；主合同、附件、變更書、承諾書、定貨單等各種文件。這些文件如果有矛盾以誰為準(zhǔn)，如果在主合同中或其他文件中約定合同文件的效力，遵照約定，如果沒有約定，按照時(shí)間先后確定效力，“

文件的簽署時(shí)間越后，效力越大”。第18頁/共38頁（一）合同形式

合同形式雖然包括：書面、口頭、其他方式（主要（二）合同主要條款（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。第19頁/共38頁（二）合同主要條款（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；第19頁（三）“好合同”的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)1、合法無效合同例一：建設(shè)施工合同（應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)而未經(jīng)招投標(biāo)）無效合同例二：合作開發(fā)房地產(chǎn)合同（合作方無房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)）2、雙方權(quán)利義務(wù)均衡3、雙方主要權(quán)利義務(wù)文字表述清晰無歧義4、所有義務(wù)均對(duì)應(yīng)相應(yīng)的違約責(zé)任

第20頁/共38頁（三）“好合同”的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)1、合法第20頁/共38頁（四）合同審查注意事項(xiàng)1、簽約主體資格、資質(zhì)審查第一，要審查對(duì)方的營業(yè)執(zhí)照及年檢的情況，以了解其主體的合法性（如是否合法注冊(cè)、是否存在未年檢導(dǎo)致被吊銷營業(yè)執(zhí)照等）和經(jīng)營范圍；

第二，對(duì)法律法規(guī)規(guī)定需要具備相應(yīng)資質(zhì)條件的合同項(xiàng)目，要根據(jù)合同內(nèi)容審查對(duì)方的資質(zhì)現(xiàn)狀，即有否獲得相關(guān)資質(zhì)及目前效力情況（有的資質(zhì)可能失效），如經(jīng)營與電信相關(guān)的業(yè)務(wù)應(yīng)取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營資格許可證，通信建設(shè)工程需要相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)等；

第三，要對(duì)對(duì)方的履約能力進(jìn)行必要評(píng)估，如根據(jù)其經(jīng)營現(xiàn)狀、以往合作情況以及其他客戶評(píng)價(jià)等等因素對(duì)其履行能力及信用程度進(jìn)行考量，以保證簽約后順利履行合同。第21頁/共38頁（四）合同審查注意事項(xiàng)1、簽約主體資格、資質(zhì)審查第21頁/2、合同內(nèi)容的審查是重點(diǎn)

首先，要審查合同的內(nèi)容是否合法。如有無違反國家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

其次，要審查合同主要條款是否完備、明確。一個(gè)合同要對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，特別是合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限等等主要條款必不可少，一旦未作約定或者約定不明，將對(duì)合同履行造成重大風(fēng)險(xiǎn)隱患。

第22頁/共38頁2、合同內(nèi)容的審查是重點(diǎn)

首先，要審查合同的內(nèi)容是否合法。常見問題：合同履行期限約定不明、價(jià)款結(jié)算方式約定不明、違約責(zé)任約定不明等。案例一：合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛案合同約定：“雙方必須按約定的時(shí)間出資，凡在約定的時(shí)間七日內(nèi)資金沒有到位的就視為自動(dòng)放棄，另一方有權(quán)對(duì)該項(xiàng)進(jìn)行處理。”

案例二：商品房買賣合同糾紛案第23頁/共38頁常見問題：合同履行期限約定不明、價(jià)款結(jié)算方式約定不明、違約責(zé)違約責(zé)任條款審查

關(guān)于違約責(zé)任兩種常見的錯(cuò)誤其一，籠統(tǒng)約定“違約方承擔(dān)違約責(zé)任”，或者“違約方賠償對(duì)方經(jīng)濟(jì)損失”。這種表述相當(dāng)于什么也沒有說。其二，籠統(tǒng)約定“違約方向?qū)Ψ街Ц哆`約金××元”。違約責(zé)任條款應(yīng)區(qū)分不同情況，比如遲延履行的違約責(zé)任應(yīng)不同于根本違約。正確表述可以是：“任何一方拒不履行合同主要義務(wù)或者單方解除合同的，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金××元”?！叭魏我环竭t延履行交付（或付款）義務(wù)的，應(yīng)按日向?qū)Ψ街Ц逗贤們r(jià)款千分之×的違約金；遲延履行超過××日，對(duì)方有權(quán)解除合同并要求違約方按上一條約定承擔(dān)違約責(zé)任?！钡?4頁/共38頁違約責(zé)任條款審查

關(guān)于違約責(zé)任兩種常見的錯(cuò)誤其一，籠統(tǒng)約定“爭議管轄條款的審查在訴訟實(shí)踐中會(huì)經(jīng)常遇到訴訟管轄爭議的問題，通常應(yīng)當(dāng)約定由我方所在地法院或仲裁機(jī)構(gòu)管轄。比如可以寫為：“雙方如因本合同產(chǎn)生糾紛，應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由甲方所在地人民法院管轄?！被蛘摺啊峤谎影仓俨梦瘑T會(huì)仲裁?！钡?5頁/共38頁爭議管轄條款的審查在訴訟實(shí)踐中會(huì)經(jīng)常遇到訴訟管轄爭議的問題，最后，最大限度地為公司爭取利益。要站在有利于公司的角度上，對(duì)我方權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行全面衡量，當(dāng)然是爭取更多權(quán)利而盡可能地減少義務(wù)，并且，對(duì)我方可能出現(xiàn)的違約要規(guī)定相對(duì)較輕的違約責(zé)任；對(duì)對(duì)方條款的審查，則恰恰相反，不過，凡事都要有個(gè)限度，合同條款還是要建立在相對(duì)公平合理的基礎(chǔ)上的，否則，顯失公平的合同也可能導(dǎo)致被撤銷的。

第26頁/共38頁最后，最大限度地為公司爭取利益。要站在有利于公司的角度上，對(duì)案例：一份合資協(xié)議存在的問題法律意見：第一，未經(jīng)招標(biāo)取得市政公用事業(yè)特許經(jīng)營權(quán)不符合相關(guān)規(guī)定；第二、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及董事長、總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人均由遠(yuǎn)大公司控制或任命有失公平；第三，不受限制的關(guān)聯(lián)交易導(dǎo)致合資公司向大股東輸送利益；《合資合同》第六十七條約定：“合資公司的所有投資項(xiàng)目所需的能源站非電空調(diào)主機(jī)設(shè)備及輔機(jī)系統(tǒng)，由乙方負(fù)責(zé)獨(dú)家提供，價(jià)格執(zhí)行乙方戰(zhàn)略價(jià)格?！?/p>

第27頁/共38頁案例：一份合資協(xié)議存在的問題第27頁/共38頁第四，爭議解決條款不利與我方，建議約定合同履行地人民法院或延安仲裁委員會(huì)管轄。《合資合同》第六十二條約定：“爭議依上述條款未能解決時(shí)，雙方均可依照相關(guān)程序提交合同履行地人民法院審理?！钡诹藯l約定：“爭議依上述條款未能解決時(shí)，雙方均可依照相關(guān)程序提交合同履行地人民法院審理?！?/p>

第28頁/共38頁第四，爭議解決條款不利與我方，建議約定合同履行地人民法院或延3、審查簽約人有無簽約權(quán)限

很多情況下，合同是由一方或者雙方授權(quán)代表簽署的，此時(shí)應(yīng)當(dāng)審查代理人的資格和權(quán)限。對(duì)于初次合作的單位，這項(xiàng)工作非常重要，即要對(duì)對(duì)方代理人身份、有無代理權(quán)、代理權(quán)限范圍、期限等等進(jìn)行必要審查，否則可能會(huì)發(fā)生沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而導(dǎo)致合同效力受到置疑。實(shí)踐中，主要是看簽約代表是否為單位負(fù)責(zé)人或是否有委托授權(quán)書。需要注意的是，單位的部門或辦事處是沒有對(duì)外簽約權(quán)的，而企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)簽訂合同時(shí)也需由法人授權(quán)。

第29頁/共38頁3、審查簽約人有無簽約權(quán)限

很多情況下，合同是由一方或者雙4、其他注意事項(xiàng)

（1）簽章。合同對(duì)方如果是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處應(yīng)當(dāng)加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，如果是公民個(gè)人，則要求其本人簽名并加摁手印。