合同和解決方法生講義課件

合同分析和解決方法（研究生）講義課件第一節(jié)概述

一.承包合同分析的必要性

承包商在合同實施過程中的基本任務(wù)是使自己圓滿地完成合同責(zé)任。整個合同責(zé)任的完成是靠在一段段時間內(nèi)，完成一項項工程和一個個工程活動實現(xiàn)的，所以合同目標(biāo)和責(zé)任必須貫徹落實在合同實施的具體問題上和各工程小組以及各分包商的具體工程活動中。承包商的各職能人員和各工程小組都必須熟練地掌握合同，用合同指導(dǎo)工程實施和工作，以合同作為行為準(zhǔn)則。國外的承包商都強調(diào)必須“天天念合同經(jīng)”。但在實際工作中，承包商的各職能人員和各工程小組不能都手執(zhí)一份合同，遇到具體問題都由各人查閱合同，因為合同本身有如下不足之處：1．合同條文往往不直觀明了，一些法律語言不容易理解。只有在合同實施前進(jìn)行合同分析，將合同規(guī)定用最簡單易懂的語言和形式表達(dá)出來，使人一目了然，這樣才能方便日常管理工作。承包商、項目經(jīng)理、各職能人員和各工程小組也不必經(jīng)常為合同文本和合同式的語言所累。工程參加者各方，以及各層管理人員對合同條文的解釋必須有統(tǒng)一性和同一性。在業(yè)主與承包商之間，合同解釋權(quán)歸工程師。而在承包商的施工組織中，合同解釋權(quán)必須歸合同管理人員。如果在合同實施前，不對合同作分析和統(tǒng)一的解釋，而讓各人在執(zhí)行中翻閱合同文本，極容易造成解釋不統(tǒng)一，而導(dǎo)致工程實施中的混亂。特別對復(fù)雜的合同，或承包商不熟悉的合同條件，各方面合同關(guān)系比較復(fù)雜的工程，這個工作極為重要。2．在一個工程中，合同是一個復(fù)雜的體系，幾份、十幾份甚至幾十份合同之間有十分復(fù)雜的關(guān)系。即使對一份工程承包合同，它的內(nèi)容沒有條理性，有時某一個問題可能在許多條款，甚至在許多合同文件中規(guī)定，在實際工作中使用極不方便。例如，對一分項工程，工程量和單價在工程量清單中，質(zhì)量要求包含在工程圖紙和規(guī)范中，工期按進(jìn)度計劃，而合同雙方的責(zé)任、價格結(jié)算等又在合同文本的不同條款中。這容易導(dǎo)致執(zhí)行中的混亂。3．合同事件和工程活動的具體要求(如工期、質(zhì)量、費用等)，合同各方的責(zé)任關(guān)系，事件和活動之間的邏輯關(guān)系極為復(fù)雜。要使工程按計劃有條理地進(jìn)行，必須在工程開始前將它們落實下來，并從工期、質(zhì)量、成本、相互關(guān)系等各方面予以定義。4．許多工程小組，項目管理職能人員所涉及到的活動和問題不是全部合同文件，而僅為合同的部分內(nèi)容。他們沒有必要在工程實施中死抱著合同文件。通常比較好的辦法是由合同管理專家先作全面分析，再向各職能人員和工程小組進(jìn)行合同交底。5．在合同中依然存在問題和風(fēng)險，包括合同審查時已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險和還可能隱藏著的尚未發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險。合同中還必然存在用詞含糊，規(guī)定不具體、不全面、甚至矛盾的條款。在合同實施前有必要作進(jìn)一步的全面分析，對風(fēng)險進(jìn)行確認(rèn)和定界，具體落實對策措施。風(fēng)險控制，在合同控制中占有十分重要的地位。如果不能透徹地分析出風(fēng)險，就不可能對風(fēng)險有充分的準(zhǔn)備，則在實施中很難進(jìn)行有效的控制。6．合同分析實質(zhì)上又是合同執(zhí)行的計劃，在分析過程中應(yīng)具體落實合同執(zhí)行戰(zhàn)略。7．在合同實施過程中，合同雙方會有許多爭執(zhí)。合同爭執(zhí)常常起因于合同雙方對合同條款理解的不一致。要解決這些爭執(zhí)，首先必須作合同分析，按合同條文的表達(dá)，分析它的意思，以判定爭執(zhí)的性質(zhì)。要解決爭執(zhí)，雙方必須就合同條文的理解達(dá)成一致。在索賠中，索賠要求必須符合合同規(guī)定，通過合同分析可以提供索賠理由和根據(jù)。這里的合同分析，與前述招標(biāo)文件分析的內(nèi)容和側(cè)重點略有不同。合同分析是解決“如何做”的問題，是從執(zhí)行的角度解釋合同。它是將合同目標(biāo)和合同規(guī)定落實到合同實施的具體問題上和具體事件上，用以指導(dǎo)具體工作，使合同能符合日常工程管理的需要，使工程按合同施工。合同分析應(yīng)作為承包商項目管理的起點。二.合同分析的基本要求

1．準(zhǔn)確性和客觀性合同分析的結(jié)果應(yīng)準(zhǔn)確、全面地反映合同內(nèi)容。如果分析中出現(xiàn)誤差，它必然反映在執(zhí)行中，導(dǎo)致合同實施更大的失誤。所以不能透徹、準(zhǔn)確地分析合同，就不能有效、全面地執(zhí)行合同。許多工程失誤和爭執(zhí)都起源于不能準(zhǔn)確地理解合同?？陀^性，即合同分析不能自以為是和“想當(dāng)然”。對合同的風(fēng)險分析，合同雙方責(zé)任和權(quán)益的劃分，都必須實事求是地按照合同條文，按合同精神進(jìn)行，而不能依據(jù)當(dāng)事人的主觀愿望，否則，必然導(dǎo)致實施過程中的合同爭執(zhí)。合同爭執(zhí)的最終解決不是以單方面對合同理解為依據(jù)的。2．簡易性合同分析的結(jié)果必須采用使不同層次的管理人員、工作人員能夠接受的表達(dá)方式，使用簡單易懂的工程語言，對不同層次的管理人員提供不同要求，不同內(nèi)容的分析資料。3．合同雙方的一致性合同雙方，承包商的所有工程小組、分包商等對合同理解應(yīng)有一致性。合同分析實質(zhì)上是承包商單方面對合同的詳細(xì)解釋。分析中要落實各方面的責(zé)任界面，這極容易引起爭執(zhí)，所以合同分析結(jié)果應(yīng)能為對方認(rèn)可。如有不一致，應(yīng)在合同實施前，最好在合同簽訂前解決，以避免合同執(zhí)行中的爭執(zhí)和損失，這對雙方都有利。4．全面性(1)合同分析應(yīng)是全面的，對全部的合同文件作解釋。對合同中的每一條款、每句話，甚至每個詞都應(yīng)認(rèn)真推敲，細(xì)心琢磨。合同分析不能只觀其大略，不能錯過一些細(xì)節(jié)問題，這是一項非常細(xì)致的工作。在實際工作中，常常一個詞，甚至一個標(biāo)點就能關(guān)系到爭執(zhí)的性質(zhì)，關(guān)系到一項索賠的成敗，關(guān)系到工程的盈虧。(2)全面地、整體地理解，不能斷章取義，特別當(dāng)不同文件、不同合同條款之間規(guī)定不一致、有矛盾時，更要注意這一點。三.合同分析的內(nèi)容和過程

按合同分析的性質(zhì)、對象和內(nèi)容，它可以分為：1．合同總體分析；2．合同詳細(xì)分析；3．特殊問題的合同擴展分析。合同分析的信息處理過程可由圖7一l所示。圖7—1合同分析信息處理過程第二節(jié)合同總體分析

一．概述

合同總體分析的主要對象是合同協(xié)議書和合同條件等。通過合同總體分析，將合同條款和合同規(guī)定落實到一些帶全局性的具體問題上。它通常在如下兩種情況下進(jìn)行：1．在合同簽訂后實施前，承包商首先必須作合同總體分析。這種分析的重點是，承包商的主要合同責(zé)任、工程范圍，業(yè)主(包括工程師)的主要責(zé)任和權(quán)力，合同價格、計價方法和價格補償條件，工期要求和順延條件，工程受干擾的法律后果，合同雙方的違約責(zé)任，合同變更方式、程序和工程驗收方法等，爭執(zhí)的解決等。在分析中應(yīng)對合同中的風(fēng)險，執(zhí)行中應(yīng)注意的問題作出特別的說明和提示。合同總體分析的結(jié)果是工程施工總的指導(dǎo)性文件，應(yīng)將它以最簡單的形式和最簡潔的語言表達(dá)出來，交項目經(jīng)理、各職能人員，并進(jìn)行合同交底。2．在重大的爭執(zhí)處理過程中，例如在重大的或一攬子索賠處理中，首先必須作合同總體分析。這里總體分析的重點是合同文本中與索賠有關(guān)的條款。對不同的干擾事件，則有不同的分析對象和重點。它對整個索賠工作起如下作用：(1)提供索賠(反索賠）的理由和根據(jù)；(2)合同總體分析的結(jié)果直接作為索賠報告的一部分；(3)作為索賠事件責(zé)任分析的依據(jù)；(4)提供索賠值計算方式和計算基礎(chǔ)的規(guī)定；(5)索賠談判中的主要攻守武器。合同總體分析的內(nèi)容和詳細(xì)程度與如下因素有關(guān)：(l)分析目的。如果在合同履行前作總體分析，一般比較詳細(xì)、全面；而在處理重大索賠和合同爭執(zhí)時作總體分折，一般僅需分析與索賠和爭執(zhí)相關(guān)的內(nèi)容。(2)承包商的職能人員、分包商和工程小組對合同文本的熟悉程度。如果是一個熟悉的，以前經(jīng)常采用的文本(例如在國際工程中使用FIDIC文本)，則分析可簡略，重點分析特殊條款和應(yīng)重視的條款。(3)工程和合同文本的特殊性。如果工程規(guī)模大，結(jié)構(gòu)復(fù)雜，使用特殊的合同文本(如業(yè)主自己起草的非標(biāo)準(zhǔn)文本)，合同風(fēng)險大，變更多，工程的合同關(guān)系復(fù)雜，相關(guān)的合同多，則應(yīng)詳細(xì)分析。下面介紹合同總體分析的方法和內(nèi)容。二.合同總體分析的內(nèi)容

合同總體分析，在不同的時期，為了不同的目的，有不同的內(nèi)容，通常有：(一)合同的法律基礎(chǔ)即合同簽訂和實施的法律背景。通過分析，承包商了解適用于合同的法律的基本情況(范圍，特點等)，用以指導(dǎo)整個合同實施和索賠工作。對合同中明示的法律應(yīng)重點分析。(二)合同類型即所簽訂的合同的類型。通常，按合同關(guān)系可分為工程承(分)包合同、聯(lián)營合同、勞務(wù)合同等；按計價方式可分為固定總價合同，單價合同，成本加酬金合同等。不同類型的合同，其性質(zhì)、特點、履行方式不一樣，雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系和風(fēng)險分配不一樣。這直接影響合同雙方責(zé)任和權(quán)利的劃分，影響工程施工中的合同管理和索賠(反索賠)。(三)合同文件和合同語言合同文件的范圍和優(yōu)先次序。如果在合同實施中合同有重大變更，應(yīng)作出特別說明。合同文本所采用的語言。如果使用多種語言，則定義“主導(dǎo)語言”。(四)承包商的主要任務(wù)這是合同總體分析的重點之一，主要分析承包商的合同責(zé)任和權(quán)力，分析內(nèi)容通常有；1．承包商的總?cè)蝿?wù)，即合同標(biāo)的。承包商在設(shè)計、采購、生產(chǎn)、試驗、運輸、土建、安裝、驗收、試生產(chǎn)、缺陷責(zé)任期維修等方面的主要責(zé)任，施工現(xiàn)場的管理，給業(yè)主的管理人員提供生活和工作條件等責(zé)任。2．工作范圍。它通常由合同中的工程量清單、圖紙、工程說明、技術(shù)規(guī)范所定義。工程范圍的界限應(yīng)很清楚，否則會影響工程變更和索賠，特別對固定總價合同。在合同實施中，如果工程師指令的工程變更屬于合同規(guī)定的工程范圍，則承包商必須無條件執(zhí)行；如果工程變更超過承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險范圍，則可向業(yè)主提出工程變更的補償要求。如果工程師指令的附加工程不在合同規(guī)定的工程范圍內(nèi)，承包商有權(quán)拒絕執(zhí)行業(yè)主的變更指令，或堅持先簽訂補充協(xié)議，重新商定價格，然后再執(zhí)行。確定一個附加工程是否屬于合同范圍內(nèi)，通常要看該附加工程是否為合同工程安全地、經(jīng)濟地、高效率地運行，或更完美地使用所必需的，或為合同工程的總功能服務(wù)的。3．關(guān)于工程的規(guī)定。這在合同管理和索賠處理中極為重要，要重點分析：(1)工程變更程序。在合同實施過程中，變更程序非常重要，通常要作工程變更工作流程圖，并交付相關(guān)的職能人員。工程變更通常須由業(yè)主的工程師下達(dá)書面指令，出具書面證明，承包商開始執(zhí)行變更，同時進(jìn)行費用補償談判，在一定期限內(nèi)達(dá)成補償協(xié)議。這里要特別注意工程變更的實施，價格談判和業(yè)主批準(zhǔn)價格補償三者之間在時間上的矛盾性。這里常常會有較大的風(fēng)險。(2)工程變更的補償范圍，通常以合同金額一定的百分比表示。例如某承包合同規(guī)定，工程變更在合同價的5％范圍內(nèi)為承包商的風(fēng)險或機會。在這范圍內(nèi)，承包商無權(quán)要求任何補償。通常這個百分比越大，承包商的風(fēng)險越大。有時有些特殊的規(guī)定應(yīng)重點分析。例如有一承包合同規(guī)定，業(yè)主有權(quán)指令進(jìn)行工程變更，業(yè)主對所指令的工程變更的補償范圍是，僅對重大的變更，且僅按單個建筑物和設(shè)施地平以上體積變化量計算補償費用。這實質(zhì)上排除了工程變更索賠的可能。(3)工程變更的索賠有效期，由合同具體規(guī)定，一般為28天，也有14天的。一般這個時間越短，對承包商管理水平的要求越高，對承包商越不利。這是索賠有效性的保證，應(yīng)落實在具體工作中。(五)發(fā)包人責(zé)任這里主要分析發(fā)包商的權(quán)利和合作責(zé)任。業(yè)主作為工程的發(fā)包人選擇承包商，向承包商頒發(fā)中標(biāo)函。業(yè)主的合作責(zé)任是承包商順利地完成合同所規(guī)定任務(wù)的前提，同時又是進(jìn)行索賠的理由和推卸工程拖延責(zé)任的托詞；而業(yè)主的權(quán)利又是承包商的合同責(zé)任，是承包商容易產(chǎn)生違約行為的地方。通常包括以下幾個方面：通常有如下幾方面：1．業(yè)主雇用工程師并委托他全權(quán)履行業(yè)主的合同責(zé)任。在合同實施中要注意工程師的職權(quán)范圍，這在FIDIC中有比較全面的規(guī)定。但每個合同又有它自己獨特的規(guī)定，業(yè)主一般不會給工程師授予FIDIC規(guī)定的全部權(quán)力。對此要作專門分析。2．業(yè)主和工程師有責(zé)任對平行的各承包商和供應(yīng)商之間的責(zé)任界限作出劃分，對這方面的爭執(zhí)作出裁決，對他們的工作進(jìn)行協(xié)調(diào)，并承擔(dān)管理和協(xié)調(diào)失誤造成的損失。例如設(shè)計單位、施工單位、供應(yīng)單位之間的互相干擾由業(yè)主承擔(dān)責(zé)任。這經(jīng)常是承包商工期索賠的理由。3．及時作出承包商履行合同所必需的決策，如下達(dá)指令、履行各種批準(zhǔn)手續(xù)、作出認(rèn)可、答復(fù)請示，完成各種檢查和驗收手續(xù)等。應(yīng)分析它們的實施程序和期限。4．提供施工條件，如及時提供設(shè)計資料、圖紙、施工場地、道路等。5．按合同規(guī)定及時支付工程款，及時接收已完工程等。(六)合同價格應(yīng)重點分析：1．合同所采用的計價方法及合同價格所包括的范圍，如固定總價合同、單價合同、成本加酬金合同或目標(biāo)合同等。2．工程量量方程序，工程款結(jié)算(包括進(jìn)度付款、竣工結(jié)算、最終結(jié)算)方法和程序。3．合同價格的調(diào)整，即費用索賠的條件、價格調(diào)整方法，計價依據(jù)，索賠有效期規(guī)定(1)合同實施的環(huán)境的變化對合同價格的影響，例如通貨膨脹、匯率變化、國家稅收政策變化、法律變化時合同價格的調(diào)整條件和調(diào)整方法。(2)附加工程的價格確定方法。通常，如果合同中有同類分項工程，則可以直接使用它的單價；若僅有相似的分項工程，則可對它的單價作相應(yīng)調(diào)整后使用；如果既無相同又無相似的分項工程，則應(yīng)重新決定價格。(3)工程量增加幅度與價格的關(guān)系。對此，不同的合同會有不同的規(guī)定。例如FIDIC規(guī)定，工程師有權(quán)變更工程。工程變更不得超過整個有效合同額的15％。在此范圍內(nèi)合同工程量增減，單價不變。超過這個界限，應(yīng)對合同價格中的固定費用進(jìn)行調(diào)整。某合同規(guī)定，如果某項工程量增減超過原合同工程量的25%，則可以重新商定單價。又如某合同規(guī)定，承包商必須在工程施工中完成由業(yè)主的工程師書面指令的工程變更和附加工程。前提為，變更凈增加不超過25％，凈減少不超過10％的合同價格。如果承包商同意，工程變更總價可突破上述界限，相應(yīng)合同單價可作適當(dāng)調(diào)整。4．拖欠工程款的合同責(zé)任。(七)施工工期在實際工程中，工期拖延極為常見和頻繁，而且對合同實施和索賠的影響很大，所以要特別重視。重點分析合同規(guī)定的開竣工日期，主要工程活動的工期，工期的影響因素，獲得工期補償?shù)臈l件和可能等。列出可能進(jìn)行工期索賠的所有條款。對工程暫停，承包商不僅可以進(jìn)行工期索賠，還可能有費用索賠和終止合同的權(quán)利。FIDIC和我國的施工合同都有相關(guān)規(guī)定。在某合同中規(guī)定：“只有根據(jù)甲方的書面指令，才允許乙方停工。在停工期間，乙方負(fù)責(zé)保護工程?！叭绻９さ呢?zé)任不在乙方，則甲方應(yīng)向乙方補足相當(dāng)于停工時間的工期。如果這種停工超過六個月，則乙方有權(quán)要求終止合同?！霸谶@種情況下，乙方有權(quán)要求索取他已經(jīng)施工的工程費用和停工期間的實際損失，但不許要求其它方面的賠償?！?八)違約責(zé)任如果合同一方未遵守合同規(guī)定，造成對方損失，應(yīng)受到相應(yīng)的合同處罰。這是合同總體分析的重點之一。其中常常會隱藏著較大的風(fēng)險。通常分析：1．承包商不能按合同規(guī)定工期完成工程的違約金或承擔(dān)業(yè)主損失的條款。2．由于管理上的疏忽造成對方人員和財產(chǎn)損失的賠償條款。3．由于預(yù)謀或故意行為造成對方損失的處罰和賠償條款等。4．由于承包商不履行或不能正確的履行合同責(zé)任，或出現(xiàn)嚴(yán)重違約時的處理規(guī)定。5．由于業(yè)主不履行或不能正確的履行合同責(zé)任，或出現(xiàn)嚴(yán)重違約時的處理規(guī)定，特別是對業(yè)主不及時支付工程款的處理規(guī)定。例如，某分包合同規(guī)定，對總承包商因管理失誤造成的違約責(zé)任，僅當(dāng)這種違約造成分包商人員和物品的損害時，總承包商才給分包商以賠償，否則不予賠償。這樣，總承包商管理失誤造成分包商成本和費用的增加不在賠償之內(nèi)。(九)驗收，移交和保修1．驗收。驗收包括許多內(nèi)容，如材料和機械設(shè)備的進(jìn)場驗收，隱蔽工程驗收，單項工程驗收，全部工程竣工驗收等。在合同分析中，應(yīng)對重要的驗收要求、時間、程序以及驗收所帶來的法律后果作說明。2．移交?？⒐を炇蘸细窦崔k理移交。移交作為一個重要的合同事件，同時又是一個重要的法律概念。它表示：(1)業(yè)主認(rèn)可并接收工程，承包商工程施工任務(wù)的完結(jié)；(2)工程所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓；(3)承包商工程照管責(zé)任的結(jié)束和業(yè)主工程照管責(zé)任的開始；(4)保修責(zé)任的開始；(5)合同規(guī)定的工程款支付條款有效。當(dāng)然對工程尚存在的缺陷、不足之處以及應(yīng)由承包商完成的剩余工作，業(yè)主可保留其權(quán)利，并指令承包商限期完成，承包商應(yīng)在移交證書上注明的日期內(nèi)盡快地完成這些剩余工程或工作；如果不聲明保留意見或權(quán)力，一般認(rèn)為業(yè)主已無障礙地接收整個工程。這里應(yīng)詳細(xì)分析工程移交的程序。3．保修。工程的保修期一般為1年。在國際工程合同中也有要求保修2年甚至更長時間的苛刻條款。對保修容易引起爭執(zhí)的是，在工程使用中出現(xiàn)問題的責(zé)任的劃分。通常，由于承包商的施工質(zhì)量低劣，材料不合格，設(shè)計錯誤等原因造成的質(zhì)量問題，必須由承包商負(fù)責(zé)維修。而因業(yè)主使用和管理不善造成的問題不屬于維修范圍，或承包商也必須修復(fù)，但費用由業(yè)主支付。在保修期內(nèi)，業(yè)主還掌握著承包商的部分保留金。通常要求承包商在接到業(yè)主維修通知后一定期限內(nèi)(通常為1個星期)完成修理。否則，業(yè)主請他人維修，費用由承包商支付。在保修期，工程使用中出現(xiàn)問題的責(zé)任的劃分常常是雙方爭執(zhí)的焦點。(十)索賠程序和爭執(zhí)的解決它決定著索賠的解決方法。這里要分析：1．索賠的程序。2．爭執(zhí)的解決方式和程序。3．仲裁條款。包括仲裁所依據(jù)的法律、仲裁地點、方式和程序、仲裁結(jié)果的約束力等。如果沒有上述仲裁條款，則就不能用仲裁的方式解決爭執(zhí)。這在很大程度上決定了承包商的索賠策略。第三節(jié)合同詳細(xì)分析承包合同的實施由許多具體的工程活動和合同雙方的其他經(jīng)濟活動構(gòu)成。這些活動也都是為了實現(xiàn)合同目的，履行合同責(zé)任，也必須受合同的制約和控制。這些工程活動所確定的狀態(tài)常常又被稱為合同事件。對一個確定的承包合同，承包商的工程范圍，合同責(zé)任是一定的，則相關(guān)的合同事件和工程活動也應(yīng)是一定的。通常在一個工程中，這樣的事件可能有幾百，甚至幾千件。在工程中，合同事件之間存在一定的技術(shù)的、時間上的和空間上的邏輯關(guān)系，形成網(wǎng)絡(luò)，所以又被稱為合同事件網(wǎng)絡(luò)。為了使工程有計劃、有秩序、按合同實施，必須將承包合同目標(biāo)、要求和合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系分解落實到具體的工程活動上。這就是合同詳細(xì)分析。合同詳細(xì)分析的對象是合同協(xié)議書、合同條件、規(guī)范、圖紙、工作量表。它主要通過合同事件表、網(wǎng)絡(luò)圖、橫道圖等定義各工程活動。合同詳細(xì)分析的結(jié)果最重要的部分是合同事件表(見表7一l)。表7－1合同事件表合同事件表子項目：編碼：日期：變更次數(shù)：事件名稱和簡要說明事件內(nèi)容說明

前提條件

本事件的主要活動：

負(fù)責(zé)人（單位）費用計劃：實際：其他參加者1．2．工期計劃：實際：

1．編碼。這是為了計算機數(shù)據(jù)處理的需要，對事件的各種數(shù)據(jù)處理都靠編碼識別。所以編碼要能反映這事件的各種特性，如所屬的項目、單項工程、單位工程、專業(yè)性質(zhì)、空間位置等。通常它應(yīng)與網(wǎng)絡(luò)事件（或活動）的編碼有一致性。2．事件名稱和簡要說明。3．變更次數(shù)和最近一次的變更日期。它記載著與本事件相關(guān)的工程變更。在接到變更指令后，應(yīng)落實變更，修改相應(yīng)欄目的內(nèi)容。最近一次的變更日期表示，從這一天以來的變更尚未考慮到。這樣可以檢查每個變更指令落實情況，既防止重復(fù)，又防止遺漏。4．事件的內(nèi)容說明。這里主要為該事件的目標(biāo)，如某一分項工程的數(shù)量、質(zhì)量、技術(shù)要求以及其他方面的要求。這由合同的工程量清單、工程說明、圖紙、規(guī)范等定義，是承包商應(yīng)完成的任務(wù)。5．前提條件。它記錄著本事件的前導(dǎo)事件或活動，即本事件開始前應(yīng)具備的準(zhǔn)備工作或條件。它不僅確定事件之間的邏輯關(guān)系，是構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)計劃的基礎(chǔ)，而且確定了各參加者之間的責(zé)任界限?！景咐?】在某工程中，承包商承包了設(shè)備基礎(chǔ)的士建和設(shè)備的安裝工程。按合同和施工進(jìn)度計劃規(guī)定：在設(shè)備安裝前3天，基礎(chǔ)土建施工完成，并交付安裝場地；在設(shè)備安裝前3天，業(yè)主應(yīng)負(fù)責(zé)將生產(chǎn)設(shè)備運送到安裝現(xiàn)場，同時由工程師、承包商和設(shè)備供應(yīng)商一齊開箱檢驗；在設(shè)備安裝前15天，業(yè)主應(yīng)向承包商交付全部的安裝圖紙；在安裝前，安裝工程小組應(yīng)做好各種技術(shù)的和物資的準(zhǔn)備工作等。這樣對設(shè)備安裝這個事件可以確定它的前提條件(見圖7—2)，而且各方面的責(zé)任界限十分清楚。

"圖7—2某工程設(shè)備安裝的前提條件6．本事件的主要活動。即完成該事件的一些主要活動和它們的實施方法、技術(shù)、組織措施。這完全從施工過程的角度進(jìn)行分析。這些活動組成該事件的子網(wǎng)絡(luò)，例如上述設(shè)備安裝由現(xiàn)場準(zhǔn)備，施工設(shè)備進(jìn)場、安裝，基礎(chǔ)找平、定位，設(shè)備就位，吊裝，固定，施工設(shè)備拆卸、出場等活動組成。7．責(zé)任人。即負(fù)責(zé)該事件實施的工程小組負(fù)責(zé)人或分包商。8．成本(或費用)。這里包括計劃成本和實際成本。有如下兩種情況：(1)若該事件由分包商承擔(dān)，則計劃費用為分包合同價格。如果在總包和分包之間有索賠，則應(yīng)修改這個值。而相應(yīng)的實際費用為最終實際結(jié)算帳單金額總和。(2)若該事件由承包商的工程小組承擔(dān)，則計劃成本可由成本計劃得到，一般為直接費成本。而實際成本為會計核算的結(jié)果，在該事件完成后填寫。9．計劃和實際的工期。計劃工期由網(wǎng)絡(luò)分析得到。這里有計劃開始期，結(jié)束期和持續(xù)時間。實際工期按實際情況，在該事件結(jié)束后填寫。10．其他參加人。即對該事件的實施提供幫助的其它人員。從上述內(nèi)容可見，合同事件表從各個方面定義了合同事件。合同詳細(xì)分析是承包商的合同執(zhí)行計劃，它包容了工程施工前的整個計劃工作：①工程項目的結(jié)構(gòu)分解，即工程活動的分解和工程活動邏輯關(guān)系的安排。②技術(shù)會審工作。③工程實施方案，總體計劃和施工組織計劃。在投標(biāo)書中已包括這些內(nèi)容，但在施工前，應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化，作詳細(xì)的安排。④工程的成本計劃。⑤合同詳細(xì)分析不僅針對承包合同，而且包括與承包合同同級的各個合同的協(xié)調(diào)，包括各個分合同的工作安排和各分合同之間的協(xié)調(diào)。所以合同詳細(xì)分析是整個項目組的工作，應(yīng)由合同管理人員、工程技術(shù)人員、計劃師、預(yù)算師(員)共同完成。合同事件表對項目的目標(biāo)分解，任務(wù)的委托(分包)，合同交底，落實責(zé)任，安排工作，進(jìn)行合同監(jiān)督、跟蹤、分析，處理索賠(反索賠)非常重要。第四節(jié)特殊問題的合同分析和解釋人們不能指望合同能明確定義和解釋工程中發(fā)生的所有問題。在實際工程合同的簽訂和實施過程中，常常會有一些特殊問題發(fā)生。例如：合同中出現(xiàn)錯誤、矛盾和二義性的解釋；有許多工程問題合同中未明確規(guī)定，出現(xiàn)事先未預(yù)料到的情況；工程施工中出現(xiàn)超過合同范圍的事件，包括發(fā)生民事侵權(quán)行為，整個合同或合同的部分內(nèi)容由于違反法律而無效等。這些問題通常屬于實際工程中的合同解釋問題。由于實際工程問題非常復(fù)雜、千奇百怪，所以特殊問題的合同分析和解釋常常反映出一個工程管理者對合同的理解水平，對本工程合同簽訂和實施過程的熟悉程度，以及他的經(jīng)歷，處理工程問題的經(jīng)驗。這項工作對監(jiān)理工程師尤為重要。我國合同法第125條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款，合同的目的、交易的性質(zhì)以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思”。但是工程承包合同的內(nèi)容，簽訂過程，實施過程是十分復(fù)雜的，有其特殊性，對施工合同的解釋也十分復(fù)雜。一.合同中出現(xiàn)錯誤、矛盾、二義性的解釋

由于建筑工程合同條款多、相關(guān)的文件多，其中錯誤、矛盾、二義性常常是難免的；不同語言之間的翻譯、不同利益和立場的人員，不同的國度的合作者常常會對同一合同條款產(chǎn)生不同的理解。這些不同的理解又會導(dǎo)致工程過程中行為的不一致，最終產(chǎn)生合同爭執(zhí)。按照一般的合同原則，承包商對合同的理解負(fù)責(zé)，即由于自己理解錯誤造成報價、施工方案錯誤由承包商負(fù)責(zé)。但業(yè)主作為合同文件的起草者，應(yīng)對合同文件的正確性負(fù)責(zé)，如果出現(xiàn)錯誤，含義不明，則應(yīng)由工程師給出解釋。通常情況下，由此造成承包商額外費用的增加，承包商可以提出索賠要求。由于工程實際情況是及其復(fù)雜的，對合同的解釋很難提出一些規(guī)定性的方法，甚至對一個特定的工程案例無法提出一個確定的，標(biāo)準(zhǔn)的，能為各方面接收的解決結(jié)果。所以對合同的解釋人們通常只能通過總結(jié)過去工程案例和經(jīng)驗提出一些處理問題的基本原則和程序。圖7—3是人們通過對許多實際工程案例研究得出的對這類分析的程序，當(dāng)然其中也有許多值得商榷的地方（見參考文獻(xiàn)21）。圖7—3合同分析和解釋過程1．字面解釋為準(zhǔn)。任何調(diào)解人，仲裁人或法官在解決合同問題時都不能脫離合同文件中的文字表示的意思。如果合同文件規(guī)定清楚無誤，并不含糊，則以字面解釋為準(zhǔn)。這是首先使用的，也是最重要的原則，但通常在合同爭執(zhí)中，合同用語很少是含義清晰，一讀就懂的，都會有這樣或那樣的問題。則其解釋又有如下規(guī)定：(1)如果合同文件具有多種語言的文本，不同語言的翻譯文本之間可能出現(xiàn)不一致的解釋，則以合同條款所定義的“主導(dǎo)語言”的文本解釋為準(zhǔn)。(2)顧及某些合同用語或工程用語在本行業(yè)中的專門的含義和習(xí)慣用法。由于建筑工程合同應(yīng)符合建筑工程慣例，則在建筑工程領(lǐng)域有些名詞在一定的地域、一定的專業(yè)范圍內(nèi)有特指的意義。這個意義應(yīng)作為合同解釋的支持，在這里不僅包括常用的技術(shù)術(shù)語，也包括一些非技術(shù)術(shù)語。因為它們是在特定的工程背景下被使用的，有一定的技術(shù)的或管理的規(guī)范支持。例如合同中規(guī)定“樓地面必須是平整的”，這個平整不是絕對的水平和平整，而是在規(guī)范所允許的高低差別范圍內(nèi)的平整。在現(xiàn)代工程中，人們通過在合同中增加名詞解釋和定義，以及使用統(tǒng)一的規(guī)范避免因語言的不一致導(dǎo)致雙方對合同解釋的不一致性?！景咐?0】在我國的某水電工程中，承包商為國外某公司，我國某承包公司分包了隧道工程。分包合同規(guī)定：在隧道挖掘中，在設(shè)計挖方尺寸基礎(chǔ)上，超挖不得超過40CM，在40CM以內(nèi)的超挖工作量由總包負(fù)責(zé)，超過40CM的超挖由分包負(fù)責(zé)。由于地質(zhì)條件復(fù)雜，工期要求緊，分包商在施工中出現(xiàn)許多局部超挖超過40CM的情況，總包拒付超挖超過40CM部分的工程款。分包就此向總包提出索賠，因為分包商一直認(rèn)為合同所規(guī)定的“40CM以內(nèi)”，是指平均的概念，即只要總超挖量在40CM之內(nèi)，則不是分包的責(zé)任，總包應(yīng)付款。而且分包商強調(diào)，這是我國水電工程中的慣例解釋。當(dāng)然，如果總包和分包都是中國的公司，這個慣例解釋常常是可以被認(rèn)可的。但在本合同中，沒有“平均”兩字，在解釋中就不能加上這兩字。如果局部超挖達(dá)到50CM，則按本合同字面解釋，40CM～50CM范圍的挖方工作量確實屬于“超過40CM”的超挖，應(yīng)由分包負(fù)責(zé)。既然字面解釋已經(jīng)準(zhǔn)確，則不必再引用慣例解釋。結(jié)果承包商損失了數(shù)百萬元。2．通常認(rèn)為，承包商有責(zé)任對自己不理解的或合同中明顯的意義含糊，或矛盾，或錯誤之處向業(yè)主提出征詢意見。因為承包商負(fù)有正確理解招標(biāo)文件的責(zé)任。如果業(yè)主未積極地答復(fù)，則承包商可以按照對他有利的解釋理解合同。而如果承包商對合同問題未作詢問，有時會承擔(dān)責(zé)任，即按業(yè)主解釋為準(zhǔn)。這種原則在實際工程中用得較少，主要當(dāng)工程圖紙或規(guī)范中出現(xiàn)常識性的、明顯的錯誤(“一個有經(jīng)驗的承包商“能夠發(fā)現(xiàn)的)，而承包商按錯實施工程，則要承包商承擔(dān)責(zé)任?！景咐?1】在我國某工程中采用固定總價合同，合同條件規(guī)定，承包商若發(fā)現(xiàn)施工圖中的任何錯誤和異常應(yīng)通知業(yè)主代表。在技術(shù)規(guī)范中規(guī)定，從安全的要求出發(fā)，消防用水管道必須與電纜分開鋪設(shè)；而在圖紙上，將消防用水管道和電纜放到了一個管道溝中。承包商按圖報價并施工，該項工程完成后，工程師拒絕驗收，指令承包商按規(guī)范要求施工，重新鋪設(shè)管道溝，并拒絕給承包商任何補償，其理由是：(1)兩種管道放一個溝中極不安全，違反工程規(guī)范。在工程中，一般規(guī)范（即本工程的說明）是優(yōu)先于圖紙的。(2)即使施工圖上注明兩管放在一個管道溝中，這是一個設(shè)計錯誤。但作為一個有經(jīng)驗的承包商是應(yīng)該能夠發(fā)現(xiàn)這個常識性的錯誤的。而且合同中規(guī)定，承包商若發(fā)現(xiàn)施工圖中任何錯誤和異常，應(yīng)及時通知業(yè)主代表。承包商沒有遵守合同規(guī)定。當(dāng)然，工程師這種處理是比較苛刻，而且存在推卸責(zé)任的行為，因為：①不管怎么說設(shè)計責(zé)任應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)，圖紙錯誤應(yīng)由業(yè)主負(fù)責(zé)。②施工中，工程師一直在“監(jiān)理”，他應(yīng)當(dāng)能夠發(fā)現(xiàn)承包商施工中出現(xiàn)的問題，應(yīng)及時發(fā)出指令糾正。③在本原則使用時應(yīng)該注意到承包商承擔(dān)這個責(zé)任的合理性和可能性。例如必須考慮承包商投標(biāo)時有無合理的做標(biāo)期。如果做標(biāo)期太短，則這個責(zé)任就不應(yīng)該由承包商負(fù)擔(dān)。在國外工程中也有不少這樣處理的案例（見參考文獻(xiàn)21）。所以對招標(biāo)文件中發(fā)現(xiàn)的問題、錯誤、不一致，特別是施工圖與規(guī)范之間的不一致，在投標(biāo)前應(yīng)向業(yè)主澄清，以獲得正確的解釋，否則承包商可能處于不利的地位。3．顧及合同簽訂前后雙方的書面文字及行為。雖然對合同的不同解釋常常是在工程過程中才暴露出來的，但問題在合同簽定前已經(jīng)存在，而由于如下原因使問題沒有暴露：（1）雙方未能很好溝通，雙方都自以為是地解釋合同。（2）合同事件尚未發(fā)生，或工程活動尚未開始，矛盾沒有暴露出來，大家都未注意到。對此有如下幾種處理：①如果在合同簽訂前雙方對此有過解釋或說明，例如承包商分析招標(biāo)文件后，在標(biāo)前會議上提出了疑問，業(yè)主作了書面解釋，則這個解釋是有效的。②盡管合同中存在含糊之處，但當(dāng)事人雙方在合同實施中已有共同意向的行為，則應(yīng)按共同的意向解釋合同，即事實決定對合同的解釋。我國的合同法也有相似的規(guī)定?！景咐?2】在一鋼筋混凝土框架結(jié)構(gòu)工程中，有鋼結(jié)構(gòu)桿件的安裝分項工程。鋼結(jié)構(gòu)桿件由業(yè)主提供，承包商負(fù)責(zé)安裝。在業(yè)主提供的技術(shù)文件上，僅用一道弧線表示了鋼桿件，而沒有詳細(xì)的圖紙或說明。施工中業(yè)主將桿件提供到現(xiàn)場，兩端有螺紋，承包商接收了這些桿件，沒有提出異議，在混凝土框架上用了螺母和子桿進(jìn)行連接。在工程檢查中承包商也沒提出額外的要求。但當(dāng)整個工程快完工時，承包商提出，原安裝圖紙表示不清楚，自己因工程難度增加導(dǎo)致費用超支，要求索賠。法院調(diào)查后表示，雖然合同曾對結(jié)構(gòu)桿系的種類有含糊，但當(dāng)業(yè)主提供了桿系，承包商無異議地接收了桿系，則這方面的疑問就不存在了。合同已因雙方的行為得到了一致的解釋，即業(yè)主提供的桿系符合合同要求。所以承包商索賠無效。（見參考文獻(xiàn)21）③推定變更。當(dāng)事人一方對另一方的行為和提議在規(guī)定的時間內(nèi)未提出異議或表示贊同時，對合同的修改或放棄權(quán)益的事實已經(jīng)成立。所以對對方行為的沉默常常被認(rèn)為是同意，是雙方一致的意向，則形成對合同新的解釋。④按照合同的目的解釋合同。對合同中出現(xiàn)矛盾、錯誤，或雙方對合同的解釋不一致，不能導(dǎo)致違背，或放棄，或損害合同目標(biāo)的解決結(jié)果。這是合同解釋的一個重要原則。4.整體地解釋合同。即將合同作為一個有機的整體，而不能只抓住某一條、某一個文件，斷章取義。每一條款，只要它被寫入合同中，都應(yīng)被賦予一定的含義和目的，應(yīng)該有所指，不能是無用的或無意義的。所以任何一個單詞、短語、句子、條款都不能超越合同的其余部分進(jìn)行解釋。不能用某一個條款來否定另一個條款。所以當(dāng)合同條款出現(xiàn)矛盾時，首先要決定每一個條款的目的、含義、適用范圍，再將表面上有矛盾的條款的目的和含義、特指的范圍進(jìn)行對照，找出它們的一致性，以得到不相矛盾的解釋。這方面比較典型的案例是魯布革引水工程排水設(shè)施的索賠（見參考文獻(xiàn)12）?！景咐?3】魯布革引水系統(tǒng)工程，業(yè)主為中國水電部魯布革工程局，承包商為日本大成建設(shè)株式會社，監(jiān)理工程師為澳大利亞雪山公司。在工程過程中由于不利的自然條件造成排水設(shè)施的增加，引起費用索賠。(1)合同相關(guān)內(nèi)容分析。工程量表中有如下相關(guān)分項：3．07／1項：“提供和安裝規(guī)定的最小排水能力”，作為總價項目，報價：42245547日元和32832．18元人民幣；3．07／3項：“提供和安裝額外排水能力”，作為總價項目，報價：10926404日元和4619．97元人民幣。同時技術(shù)規(guī)范中有：S3．07(2)(C)規(guī)定；“由于開挖中的地下水量是未知的，如果規(guī)定的最小排水能力不足以排除水流，則工程師將指令安裝至少與規(guī)定排水能力相等的額外排水能力。提供和安裝額外排水能力的付款將在工程量表3．07／3項中按總價進(jìn)行支付”。S3．07(3)(C)中又規(guī)定：“根據(jù)工程師指令安裝的額外排水能力將按照實際容量支付”。顯然上述技術(shù)規(guī)范中的規(guī)定之間存在矛盾。合同規(guī)定的正常排水能力分別布置在：平洞及AB段：1.5t／minC段：1.5t／minD段：1.5t／min漸變段及斜井：3.0t／min合計7.5t／min按S3．07(2)(C)規(guī)定，額外排水能力至少等于規(guī)定排水能力，即可以大于7.5t/min。(2)事態(tài)描述。從1986年5月至1986年8月底，大雨連綿。由于引水隧道經(jīng)過斷層和許多溶洞，地下水量大增，造成停工和設(shè)備淹沒。經(jīng)業(yè)主同意，承包商緊急從日本調(diào)來排水設(shè)施，使工程中排水設(shè)施總量增加到30．5t／min(其中4t／min用于其它地方，已單獨支付)。承包商于1986年6月12日就增加排水實施提出索賠意向，10月15日正式提出索賠要求：索賠項目日元人民幣(元)被淹沒設(shè)備損70增加排水設(shè)施5837738412892.67合計6009426115307.37(3)責(zé)任分析①機械設(shè)備由于淹沒而受到損失，這屬于承包商自己的責(zé)任，不予補償。②額外排水設(shè)施的增加情況屬實。由于遇到不可預(yù)見的氣候條件，并且應(yīng)業(yè)主的要求增加了設(shè)備供應(yīng)。(4)理由分析。雖然對額外排水設(shè)施責(zé)任分析是清楚的，但雙方就賠償問題產(chǎn)生分歧。由于工作量表3．07／3項與規(guī)范S3．07(2)(C)、S3．07(3)(C)之間存在矛盾，按不同的規(guī)定則有不同的解決方法：①按規(guī)范S3．07(2)(C)，額外排水能力在工作量表3．07／3總價項目中支付，而且規(guī)定“至少與規(guī)定排水能力相等的額外排水能力”，則額外排水能力可以大于規(guī)定排水能力，且不應(yīng)另外支付。②但按照規(guī)范S3．07(3)(C)，額外排水能力要按實際容量支付，即應(yīng)予以全部補償。③由于合同存在矛盾，如果要照顧合同雙方利益，導(dǎo)致不矛盾的解釋，則認(rèn)為工程量表3．07／l已包括正常排水能力，3．07／3報價中已包括與正常的排水能力相等的額外排水能力，而超過的部分再按S3．07(3)(C)規(guī)定，按實際容量給承包商以賠償。這樣每一條款都能得到較為合理的解釋。最后雙方經(jīng)過深入的討論，一致同意采用上述第三種解決方法。(6)影響分析。承包商提出，報價所依據(jù)的排水能力僅為平洞1．5t／min，漸變段及斜井3t／min。其它兩個工作面可以利用坡度自然排水。所以合同工程量表3．07／l和3．07／3中包括的排水能力為9．0t／min，即(1．5t十3t)×2／min。承包商這樣提出的目的，不僅可以增加屬于賠償范圍的排水能力，而且提高了單位排水能力的合同單價。但工程師認(rèn)為，承包商應(yīng)按合同規(guī)定對每一個工作面布置排水設(shè)施，并以此報價。所以合同規(guī)定的排水能力為15t／min(正常排水能力7．5t／min，以及與它相同的額外排水能力)。則屬于索賠范圍的，即適用規(guī)范S3.07(3)(C)的排水能力為：30．5—4—15＝11．5t／min(7)索賠值計算。承包商在報價單中有兩個值：3．07／l作為正常排水能力，報價較高;而3．07／3作為額外排能力，報價很低。工程師認(rèn)為，增加的是額外排水能力，故應(yīng)按3．07／3報價計算。承包商對3．07／3報價低的原因作出了解釋(可能由于額外排水能力是作為備用的，并非一定需要，故報價中不必全額考慮)，并建議采用兩項(3．07／l和3．07／3)報價之和的平均值計算。這個建議最終被各方接受。則合同規(guī)定的單位排水能力單價為：日元：(42245547十10926404)/15＝3544793日元／(t／min)人民幣：(32832．18十4619．97)/15＝2496．81元／(t／min)則賠償值為：日元：3544793×11．5＝40765165日元人民幣：2496．81×11．5＝28713．31元最后雙方就此達(dá)成一致。5．二義性的解決。如果經(jīng)過上面的分析仍沒得到一個統(tǒng)一的解釋，則可采用如下原則：（1）優(yōu)先次序原則。合同是由一系列文件組成的，例如按FIDIC合同的定義，合同文件包括合同協(xié)議書、中標(biāo)函、投標(biāo)書、合同條件、規(guī)范、圖紙、工程量表等。實質(zhì)還包括合同簽訂后的變更文件及新的附加協(xié)議，合同簽訂前雙方達(dá)成一致的附加協(xié)議。當(dāng)矛盾和含糊出現(xiàn)在不同文件之間時，則可適用優(yōu)先次序原則。各個合同都有相應(yīng)的合同文件優(yōu)先次序的規(guī)定。（2）對起草者不利的原則。盡管合同文件是雙方協(xié)商一致確定的，但起草合同文件常常又是買方（業(yè)主、總包）的一項權(quán)力，他可以按照自己的要求提出文件。按照責(zé)權(quán)利平衡的原則，他又應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如果合同中出現(xiàn)二義性，即一個表達(dá)有兩種不同的解釋，可以認(rèn)為二義性是起草者的失誤，或他有意設(shè)置的陷井，則以對他不利的解釋為準(zhǔn)。這是合理的。我國的合同法也有相似的規(guī)定(如合同法第41條)【案例14】在某供應(yīng)合同中，付款條款對付款期的定義是“貨到全付款”。而該供應(yīng)是分批進(jìn)行的。在合同執(zhí)行中，供應(yīng)方認(rèn)為，合同解釋為“貨到，全付款”，即只要第一批貨到，購買方即“全付款”，而購買方認(rèn)為，合同解釋應(yīng)為“貨到全，付款”，即貨全到后，再付款。從字面上看，兩種解釋都可以。雙方爭執(zhí)不下，各不讓步，最終法院判定本合同無效，不予執(zhí)行。實質(zhì)上本案例還可以追溯合同的起草者。如果供應(yīng)方起草了合同，則應(yīng)理解為“貨到全，付款”；如果是購買方起草，則可以理解為“貨到，全付款”。5.其他一些具體的原則：具體的詳細(xì)的說明優(yōu)先于一般的籠統(tǒng)的說明，詳細(xì)條款優(yōu)先予總論。合同的專用條件、特殊條件優(yōu)先于通用條件。文字說明優(yōu)先于圖示，工程說明、規(guī)范優(yōu)先于圖紙。數(shù)字的大寫優(yōu)先于小寫。合同文本有許多變更文件，如備忘錄、修正案、補充協(xié)議，則以時間最近的優(yōu)先。手寫文件優(yōu)先于打印文件，打印文件優(yōu)先于印刷文件。二.特殊問題的合同分析

在合同實施過程中經(jīng)常會出現(xiàn)的一些合同中未明確規(guī)定的特殊的細(xì)節(jié)問題，它們會影響工程施工、雙方合同責(zé)任界限的劃分。由于在合同中沒有明確規(guī)定，所以很容易引起爭執(zhí)。對它們的分析通常仍在合同范圍內(nèi)進(jìn)行，其分析的依據(jù)通常有兩個：1．合同意義的拓廣。通過整體地理解合同，再作推理，以得到問題的解答。當(dāng)然這個解答不能違背合同精神。2．工程慣例。在國際工程中則使用國際工程慣例，即考慮在通常情況下，這一類問題的處理或解決方法。這是與調(diào)解人或仲裁人分析和解決問題的方法和思路一致的。由于實際工程非常復(fù)雜，這類問題面廣量大，稍有不慎就會導(dǎo)致經(jīng)濟損失。特殊問題的合同分析一般采用問答的形式進(jìn)行?！景咐?5】在某一國際工程中，工程師向承包商頒發(fā)了一份圖紙，圖紙上有工程師的批準(zhǔn)及簽字。但這份圖紙的部分內(nèi)容違反本工程的專用規(guī)范（即工程說明），待實施到一半后工程師發(fā)現(xiàn)這個問題，要求承包商返工并按規(guī)范施工。承包商就返工問題向工程師提出索賠要求，但為工程師否定。承包商提出了問題：工程師批準(zhǔn)頒布的圖紙，如果與合同專用規(guī)范內(nèi)容不同，它能否作為工程師已批準(zhǔn)的有約束力的工程變更？答：(1)在國際工程中通常專用規(guī)范是優(yōu)先于圖紙的，承包商有責(zé)任遵守合同規(guī)范。（2）如果雙方一致同意，工程變更的圖紙是有約束力的。但這一致同意不僅包括圖紙上的批準(zhǔn)意見，而且工程師應(yīng)有變更的意圖，即工程師在簽發(fā)圖紙時必須明確知道已經(jīng)變更，而且承包商也清楚知道。如果工程師不知道已經(jīng)變更(僅發(fā)布了圖紙)，則不論出于何種理由，他沒有修改的意向，這個對圖紙的批準(zhǔn)沒有合同變更的效力。(3)承包商在收一個與規(guī)范不同的或有明顯錯誤的圖紙后，有責(zé)任在施工前將問題呈交給工程師（見本節(jié)前面的分析）。如果