有限責任公司設立制度的比較研究

有限責任公司設立制度的比較研究在我們國家設立有限責任公司，需要嚴格根據〔公司法〕的規(guī)定，其制度包含設立的方式、設立的條件、設立的程序三個方面。(一)設立的方式我們國家對有限責任公司的設立采用的是嚴格原則設立主義和核準設立主義相結合的原則，即一般的公司，只要符合設立要件，就能夠辦理登記注冊手續(xù)，有關機關應當為其登記;對于一些比較特殊的公司，如金融、證券、保險行業(yè)的公司，為保衛(wèi)市場安全，其成立需要得到有關機關的批準。在我們國家設立公司的方式有兩種――發(fā)起設立和募集設立。有限責任公司這種封閉性公司，必需采取發(fā)起設立的方式，即由公司的發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份，而不得向發(fā)起人以外的任何人募集。(二)設立的要件為了保衛(wèi)交易安全，保證有關部門在公司設立后對其進行監(jiān)管，設立有限責任公司需要知足三個方面的要件――主體要件、產業(yè)要件和組織要件。1.主體要件。天然人當然能夠作為有限責任公司的發(fā)起人，只要具備完全民事行為能力即可。但是，法律禁止某些天然人作為公司發(fā)起人，如公務員等。另外，公司法人、經國家受權的有關主管部門、國有資產管理機構可以以作為發(fā)起人，但政機關、等禁止做生意辦企業(yè)，目的是防止出現(xiàn)以權做生意、壟斷經營的現(xiàn)象。在人數(shù)上，公司法規(guī)定一般有限責任公司的股東數(shù)量為2-50人，又由于我們國家也成認一人有限責任公司的存在，所以事實上我們國家對股東數(shù)量只作了上限規(guī)定。2.產業(yè)要件。法律對一般的有限責任公司并沒有最低資本限制，然而對于金融、保險、證券行業(yè)的有限責任公司，法律法規(guī)對其最低注冊資本則有較高的規(guī)定，重要是由于這些行業(yè)對資金的要求較高，為了保證交易安全，該種類型的公司必需有充分的資本。在資本繳納方面，登記的出資額只需根據章程的規(guī)定按期足額繳納即可。現(xiàn)行〔公司法〕取消了對貨幣出資比例的最低要求。對于能夠作為出資的非貨幣產業(yè)，〔公司法〕第27條列舉了實物、知識產權、土地使用權三種形式，但是也設置了一定余地，即能夠用貨幣估價并能夠依法讓渡的非貨幣產業(yè)作價出資。對于股權和債權能否能夠作為出資的問題，相關規(guī)定已經肯定了股權能夠作為出資產業(yè)，但是債權能否能夠出資，立法上并沒有明確的規(guī)定。3.組織要件。設立有限責任公司必需制訂章程，章程是調整公司內部組織關系和經營行為的自治規(guī)則，是公司成立的基礎。章程必需載明相應的事項，是申請設立登記時必需報送的文件之一。章程修改之后，也必需辦理變化登記，否則不得對抗第三人。一般的有限責任公司，應當設立股東會、董事會和監(jiān)事會，三會的人數(shù)也有一定的要求。對股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，法律例外規(guī)定能夠設一名履行董事，不設董事會，能夠設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會;一人有限責任公司不設股東會;國有獨資公司不設股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會權柄。(三)設立的程序在我們國家設立一般的有限責任公司首先要訂立發(fā)起人協(xié)議，明確公司經營的目標、項目、出資比例等等。然后要訂立公司章程，必需經過全體股東同意并簽名蓋章，得到主管機關批準后能力正式生效。只要不是必需經過批準能力設立的公司，在認繳出資和確定了公司機關和構成人員后，即可進行設立登記。最后，公司獲得企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照。獲得營業(yè)執(zhí)照之日，是有限責任公司成立之時。二、其他國家和地區(qū)的設立制度由于歷史、文化等方面的原因，不同國家和地區(qū)在有限責任公司設立制度的法律規(guī)定上各有其特點。下面，重要介紹美國，德國，我們國家澳門特區(qū)、臺灣地區(qū)有限責任公司設立制度。(一)發(fā)起人的條件美國作為一個聯(lián)邦制國家，其各個州的詳細法律規(guī)定都由各州自己制訂，因而對于發(fā)起人能力和居處的要求并不統(tǒng)一。有的州對發(fā)起人的居處或年齡有要求，如必需為該州居民、必需到達法定年齡，但是大部分州只要年齡到達要求，而不問其居處或者以后能否參與公司經營。在人數(shù)上，除了波多黎各州，只要求有至少1個發(fā)起人，沒有設定上限。德國對于人數(shù)要求為一人或者數(shù)人，也沒有上限規(guī)定。澳門〔商法典〕第358條第1款規(guī)定：之股東不得跨越30名。我們國家臺灣地區(qū)公司法第98條規(guī)定，由一人以上股東所構成。(二)最低注冊資本要求美國大部分州都沒有最低注冊資本要求，采取受權資本制。德國設立有限責任公司，每個股東實繳的資本需要到達100歐元，公司的最低注冊資本為25000歐元，采取答應資本制。2008年對法律進行修改時，為了吸引投資，規(guī)定了無最低注冊資本要求的企業(yè)公司，但是企業(yè)公司的注冊資本必需一次繳足，也不能以實物出資。我們國家澳門〔商法典〕第259條規(guī)定：之資本，不得少于澳門幣二萬五千元。出資能夠延遲繳納，但不得跨越3年，否則其他股東承當連帶責任。臺灣公司法規(guī)定資本總額，應由各股東全部繳足，不得分期繳款或向外招募，但是沒有規(guī)定詳細數(shù)額。(三)出資物要求在美國設立有限責任公司，能夠有形和無形的資產出資，包含金錢、債權、已經提供的勞務、或承諾繳納現(xiàn)金或產業(yè)或約定將來提供勞務。德國法律允許現(xiàn)金和實物出資，但不允許以債權出資，大陸法系一般都如此規(guī)定。(四)章程的內容和修改美國〔標準公司法〕規(guī)定了公司章程應具備的11項內容，包含7項絕對需要記載事項，3項相對需要記載事項和1項任意記載事項，章程修改需要備案。美國的有限責任公司一般還會訂立公司條例，對公司內部事務具有約束力。德國有限責任公司的章程必需經過公證，但是比較簡單的公司能夠采取格式化的公司章程，不需再公證，但是不能更改內容，訂立公司章程具有較小的自在度。章程修改后也必需公證，并應向商業(yè)登記所登記注冊，否則不發(fā)生法律效力。(五)組織機構的設立美國1984年〔標準公司法〕提到，跨越40個州的法律規(guī)定，任何公司都能夠不考慮股東數(shù)量而成立只要一個人或兩個人的董事會。〔統(tǒng)一有限責任公司法案〕也賦予了有限責任公司較大的自在度，董事的人數(shù)能夠根據公司章程或條例規(guī)定。我們國家澳門有限責任公司的組織機構由股東會、行政管理機關、公司秘書和監(jiān)事會構成。行政管理機關中，必需至少有一人在澳門地區(qū)有常住居所，能夠有一名或多名行政管理機關成員及代表。對于規(guī)模較大的公司，必需設由3名成員構成的監(jiān)事會，但公司資本額少于澳門幣100萬元的，能夠用章程規(guī)定由獨任監(jiān)事代替。我們國家臺灣沒有明確規(guī)定有限責任公司必需設立股東會;有限責任公司必需設董事1人，不設董事會;不設置專門的監(jiān)察機構和專職監(jiān)察人，不履行業(yè)務的股東均可行使監(jiān)察權。(六)設立程序在美國設立有限責任公司，一般要先向州務卿提交章程，經過審查后，符合要求的就會以某種形式來反映對公司設立的同意，章程最初被收到之日即為公司存在之日。也有的州還要求公司在報紙上登載公告能力成立。德國的公司設立程序特別繁瑣，首先將一定的文件報請法院，法院若無疑問，就會寄回印制的注冊單，申請人將注冊單拿到法院蓋章并加上官員簽名，這才構成了正式的注冊單，之后有限責任公司能力成立。三、對我們國家設立制度的評析我們國家現(xiàn)行〔公司法〕是在1993年通過的版本的基礎上，經太多次修改，全國人大常委會于2013年12月28日發(fā)布的。2013年進行的修改，放寬了公司設立的要求，讓我們國家有限責任公司的設立制度有了質的飛越。相比較其他國家的制度，我們國家的制度順應時代潮水，也存在自己的特點?！补痉ā吃?005年的修改中，正式確立了我們國家一個天然人或法人成立一人有限責任公司的制度。這一改變，能夠讓投資者在有限責任下獲得可觀的利益，也讓企業(yè)設立新的公司愈加方便。對于發(fā)起人人數(shù)限定在50人下面的規(guī)定，是從其具有一定的人合性考慮的，投資者通過共同發(fā)起設立一個公司，具有一樣的目的和志向，互相之間具有嚴密的聯(lián)絡。假如取消了公司股東的上限，可能有的公司事實上募集設立，但將所有股東登記為發(fā)起人，進而躲避法律，逃避審查，晦氣于經濟安全。股東上限的規(guī)定，也讓有的公司存在隱名股東，在權利義務上產生相當多的爭議。從前我們國家嚴格規(guī)定最低資本，而且必需一次繳清，是為了維護交易安全，保衛(wèi)債權人利益，這是在一定的經濟發(fā)展時期所必需的。可是這些目的并沒有很好的實現(xiàn)，發(fā)起人經常虛報注冊資本，股東抽逃出資，構成了很多皮包公司，對市場產生了不良影響。由于市場發(fā)展的需要，在2013年的〔公司法〕修改中，我們國家徹底取消了最低注冊資本制，而且能夠認繳，降低了準入門檻，提升了商業(yè)效率，具有積極意義。我們國家〔公司法〕對于公司章程的規(guī)定，相比較德國而言，在不需要公證方面，顯得比較寬松。在章程規(guī)定的事項方面，我們國家規(guī)定的必需載明事項與其他國家的有一樣處，如公司名稱、經營范圍、資本額等，也存在不同之處，例如臺灣公司法規(guī)定的愈加細致，有學者以為能夠借鑒這種方式，例如將利潤分配、虧損分擔等載明在章程中，以此減少矛盾的產生。我們國家對于一般的有限責任公司，要求三會齊全，而對于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的適用特殊規(guī)定，這樣的制度具有合理性，假如要求必需設立三會，則會大大增長小規(guī)模公司的負擔，晦氣于經濟效率。我們國家監(jiān)事會專人專職制度，相比較臺灣的股東行權而言，雖然不能發(fā)揮股東的自動性，但是不會產生爭相行權的混亂場面，可以以明確對責任人進行追查。我們國家對于公司設立程序的規(guī)定比較寬松，由于我們國家采用嚴格原則設立主義原則，只要符合法律規(guī)定，即可進行登記，成立有限責任公司。這樣大大降低了設立難度，縮短設立時間，提升經濟效率。從我們國家〔公司法〕最近幾年的大修中能夠看出，我們國家正在放寬公司的設立要求，這能夠吸引投資，促進我們國家經濟的快速發(fā)展。為了適應經濟發(fā)展的潮水，有限責任公司的設立制度肯定還會向著高效率靠攏。同時，我們國家也要留意對交易安全的保衛(wèi)，權衡高效與安