有限責(zé)任公司設(shè)立制度的比較研究

有限責(zé)任公司設(shè)立制度的比較研究在我們國(guó)家設(shè)立有限責(zé)任公司，需要嚴(yán)格根據(jù)〔公司法〕的規(guī)定，其制度包含設(shè)立的方式、設(shè)立的條件、設(shè)立的程序三個(gè)方面。(一)設(shè)立的方式我們國(guó)家對(duì)有限責(zé)任公司的設(shè)立采用的是嚴(yán)格原則設(shè)立主義和核準(zhǔn)設(shè)立主義相結(jié)合的原則，即一般的公司，只要符合設(shè)立要件，就能夠辦理登記注冊(cè)手續(xù)，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為其登記;對(duì)于一些比較特殊的公司，如金融、證券、保險(xiǎn)行業(yè)的公司，為保衛(wèi)市場(chǎng)安全，其成立需要得到有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。在我們國(guó)家設(shè)立公司的方式有兩種――發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。有限責(zé)任公司這種封閉性公司，必需采取發(fā)起設(shè)立的方式，即由公司的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份，而不得向發(fā)起人以外的任何人募集。(二)設(shè)立的要件為了保衛(wèi)交易安全，保證有關(guān)部門在公司設(shè)立后對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管，設(shè)立有限責(zé)任公司需要知足三個(gè)方面的要件――主體要件、產(chǎn)業(yè)要件和組織要件。1.主體要件。天然人當(dāng)然能夠作為有限責(zé)任公司的發(fā)起人，只要具備完全民事行為能力即可。但是，法律禁止某些天然人作為公司發(fā)起人，如公務(wù)員等。另外，公司法人、經(jīng)國(guó)家受權(quán)的有關(guān)主管部門、國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)可以以作為發(fā)起人，但政機(jī)關(guān)、等禁止做生意辦企業(yè)，目的是防止出現(xiàn)以權(quán)做生意、壟斷經(jīng)營(yíng)的現(xiàn)象。在人數(shù)上，公司法規(guī)定一般有限責(zé)任公司的股東數(shù)量為2-50人，又由于我們國(guó)家也成認(rèn)一人有限責(zé)任公司的存在，所以事實(shí)上我們國(guó)家對(duì)股東數(shù)量只作了上限規(guī)定。2.產(chǎn)業(yè)要件。法律對(duì)一般的有限責(zé)任公司并沒有最低資本限制，然而對(duì)于金融、保險(xiǎn)、證券行業(yè)的有限責(zé)任公司，法律法規(guī)對(duì)其最低注冊(cè)資本則有較高的規(guī)定，重要是由于這些行業(yè)對(duì)資金的要求較高，為了保證交易安全，該種類型的公司必需有充分的資本。在資本繳納方面，登記的出資額只需根據(jù)章程的規(guī)定按期足額繳納即可?，F(xiàn)行〔公司法〕取消了對(duì)貨幣出資比例的最低要求。對(duì)于能夠作為出資的非貨幣產(chǎn)業(yè)，〔公司法〕第27條列舉了實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)三種形式，但是也設(shè)置了一定余地，即能夠用貨幣估價(jià)并能夠依法讓渡的非貨幣產(chǎn)業(yè)作價(jià)出資。對(duì)于股權(quán)和債權(quán)能否能夠作為出資的問題，相關(guān)規(guī)定已經(jīng)肯定了股權(quán)能夠作為出資產(chǎn)業(yè)，但是債權(quán)能否能夠出資，立法上并沒有明確的規(guī)定。3.組織要件。設(shè)立有限責(zé)任公司必需制訂章程，章程是調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，是公司成立的基礎(chǔ)。章程必需載明相應(yīng)的事項(xiàng)，是申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)必需報(bào)送的文件之一。章程修改之后，也必需辦理變化登記，否則不得對(duì)抗第三人。一般的有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，三會(huì)的人數(shù)也有一定的要求。對(duì)股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，法律例外規(guī)定能夠設(shè)一名履行董事，不設(shè)董事會(huì)，能夠設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì);一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì);國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)權(quán)柄。(三)設(shè)立的程序在我們國(guó)家設(shè)立一般的有限責(zé)任公司首先要訂立發(fā)起人協(xié)議，明確公司經(jīng)營(yíng)的目標(biāo)、項(xiàng)目、出資比例等等。然后要訂立公司章程，必需經(jīng)過全體股東同意并簽名蓋章，得到主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后能力正式生效。只要不是必需經(jīng)過批準(zhǔn)能力設(shè)立的公司，在認(rèn)繳出資和確定了公司機(jī)關(guān)和構(gòu)成人員后，即可進(jìn)行設(shè)立登記。最后，公司獲得企業(yè)法人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日，是有限責(zé)任公司成立之時(shí)。二、其他國(guó)家和地區(qū)的設(shè)立制度由于歷史、文化等方面的原因，不同國(guó)家和地區(qū)在有限責(zé)任公司設(shè)立制度的法律規(guī)定上各有其特點(diǎn)。下面，重要介紹美國(guó)，德國(guó)，我們國(guó)家澳門特區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)有限責(zé)任公司設(shè)立制度。(一)發(fā)起人的條件美國(guó)作為一個(gè)聯(lián)邦制國(guó)家，其各個(gè)州的詳細(xì)法律規(guī)定都由各州自己制訂，因而對(duì)于發(fā)起人能力和居處的要求并不統(tǒng)一。有的州對(duì)發(fā)起人的居處或年齡有要求，如必需為該州居民、必需到達(dá)法定年齡，但是大部分州只要年齡到達(dá)要求，而不問其居處或者以后能否參與公司經(jīng)營(yíng)。在人數(shù)上，除了波多黎各州，只要求有至少1個(gè)發(fā)起人，沒有設(shè)定上限。德國(guó)對(duì)于人數(shù)要求為一人或者數(shù)人，也沒有上限規(guī)定。澳門〔商法典〕第358條第1款規(guī)定：之股東不得跨越30名。我們國(guó)家臺(tái)灣地區(qū)公司法第98條規(guī)定，由一人以上股東所構(gòu)成。(二)最低注冊(cè)資本要求美國(guó)大部分州都沒有最低注冊(cè)資本要求，采取受權(quán)資本制。德國(guó)設(shè)立有限責(zé)任公司，每個(gè)股東實(shí)繳的資本需要到達(dá)100歐元，公司的最低注冊(cè)資本為25000歐元，采取答應(yīng)資本制。2008年對(duì)法律進(jìn)行修改時(shí)，為了吸引投資，規(guī)定了無最低注冊(cè)資本要求的企業(yè)公司，但是企業(yè)公司的注冊(cè)資本必需一次繳足，也不能以實(shí)物出資。我們國(guó)家澳門〔商法典〕第259條規(guī)定：之資本，不得少于澳門幣二萬五千元。出資能夠延遲繳納，但不得跨越3年，否則其他股東承當(dāng)連帶責(zé)任。臺(tái)灣公司法規(guī)定資本總額，應(yīng)由各股東全部繳足，不得分期繳款或向外招募，但是沒有規(guī)定詳細(xì)數(shù)額。(三)出資物要求在美國(guó)設(shè)立有限責(zé)任公司，能夠有形和無形的資產(chǎn)出資，包含金錢、債權(quán)、已經(jīng)提供的勞務(wù)、或承諾繳納現(xiàn)金或產(chǎn)業(yè)或約定將來提供勞務(wù)。德國(guó)法律允許現(xiàn)金和實(shí)物出資，但不允許以債權(quán)出資，大陸法系一般都如此規(guī)定。(四)章程的內(nèi)容和修改美國(guó)〔標(biāo)準(zhǔn)公司法〕規(guī)定了公司章程應(yīng)具備的11項(xiàng)內(nèi)容，包含7項(xiàng)絕對(duì)需要記載事項(xiàng)，3項(xiàng)相對(duì)需要記載事項(xiàng)和1項(xiàng)任意記載事項(xiàng)，章程修改需要備案。美國(guó)的有限責(zé)任公司一般還會(huì)訂立公司條例，對(duì)公司內(nèi)部事務(wù)具有約束力。德國(guó)有限責(zé)任公司的章程必需經(jīng)過公證，但是比較簡(jiǎn)單的公司能夠采取格式化的公司章程，不需再公證，但是不能更改內(nèi)容，訂立公司章程具有較小的自在度。章程修改后也必需公證，并應(yīng)向商業(yè)登記所登記注冊(cè)，否則不發(fā)生法律效力。(五)組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立美國(guó)1984年〔標(biāo)準(zhǔn)公司法〕提到，跨越40個(gè)州的法律規(guī)定，任何公司都能夠不考慮股東數(shù)量而成立只要一個(gè)人或兩個(gè)人的董事會(huì)?！步y(tǒng)一有限責(zé)任公司法案〕也賦予了有限責(zé)任公司較大的自在度，董事的人數(shù)能夠根據(jù)公司章程或條例規(guī)定。我們國(guó)家澳門有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)由股東會(huì)、行政管理機(jī)關(guān)、公司秘書和監(jiān)事會(huì)構(gòu)成。行政管理機(jī)關(guān)中，必需至少有一人在澳門地區(qū)有常住居所，能夠有一名或多名行政管理機(jī)關(guān)成員及代表。對(duì)于規(guī)模較大的公司，必需設(shè)由3名成員構(gòu)成的監(jiān)事會(huì)，但公司資本額少于澳門幣100萬元的，能夠用章程規(guī)定由獨(dú)任監(jiān)事代替。我們國(guó)家臺(tái)灣沒有明確規(guī)定有限責(zé)任公司必需設(shè)立股東會(huì);有限責(zé)任公司必需設(shè)董事1人，不設(shè)董事會(huì);不設(shè)置專門的監(jiān)察機(jī)構(gòu)和專職監(jiān)察人，不履行業(yè)務(wù)的股東均可行使監(jiān)察權(quán)。(六)設(shè)立程序在美國(guó)設(shè)立有限責(zé)任公司，一般要先向州務(wù)卿提交章程，經(jīng)過審查后，符合要求的就會(huì)以某種形式來反映對(duì)公司設(shè)立的同意，章程最初被收到之日即為公司存在之日。也有的州還要求公司在報(bào)紙上登載公告能力成立。德國(guó)的公司設(shè)立程序特別繁瑣，首先將一定的文件報(bào)請(qǐng)法院，法院若無疑問，就會(huì)寄回印制的注冊(cè)單，申請(qǐng)人將注冊(cè)單拿到法院蓋章并加上官員簽名，這才構(gòu)成了正式的注冊(cè)單，之后有限責(zé)任公司能力成立。三、對(duì)我們國(guó)家設(shè)立制度的評(píng)析我們國(guó)家現(xiàn)行〔公司法〕是在1993年通過的版本的基礎(chǔ)上，經(jīng)太多次修改，全國(guó)人大常委會(huì)于2013年12月28日發(fā)布的。2013年進(jìn)行的修改，放寬了公司設(shè)立的要求，讓我們國(guó)家有限責(zé)任公司的設(shè)立制度有了質(zhì)的飛越。相比較其他國(guó)家的制度，我們國(guó)家的制度順應(yīng)時(shí)代潮水，也存在自己的特點(diǎn)?！补痉ā吃?005年的修改中，正式確立了我們國(guó)家一個(gè)天然人或法人成立一人有限責(zé)任公司的制度。這一改變，能夠讓投資者在有限責(zé)任下獲得可觀的利益，也讓企業(yè)設(shè)立新的公司愈加方便。對(duì)于發(fā)起人人數(shù)限定在50人下面的規(guī)定，是從其具有一定的人合性考慮的，投資者通過共同發(fā)起設(shè)立一個(gè)公司，具有一樣的目的和志向，互相之間具有嚴(yán)密的聯(lián)絡(luò)。假如取消了公司股東的上限，可能有的公司事實(shí)上募集設(shè)立，但將所有股東登記為發(fā)起人，進(jìn)而躲避法律，逃避審查，晦氣于經(jīng)濟(jì)安全。股東上限的規(guī)定，也讓有的公司存在隱名股東，在權(quán)利義務(wù)上產(chǎn)生相當(dāng)多的爭(zhēng)議。從前我們國(guó)家嚴(yán)格規(guī)定最低資本，而且必需一次繳清，是為了維護(hù)交易安全，保衛(wèi)債權(quán)人利益，這是在一定的經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)期所必需的?？墒沁@些目的并沒有很好的實(shí)現(xiàn)，發(fā)起人經(jīng)常虛報(bào)注冊(cè)資本，股東抽逃出資，構(gòu)成了很多皮包公司，對(duì)市場(chǎng)產(chǎn)生了不良影響。由于市場(chǎng)發(fā)展的需要，在2013年的〔公司法〕修改中，我們國(guó)家徹底取消了最低注冊(cè)資本制，而且能夠認(rèn)繳，降低了準(zhǔn)入門檻，提升了商業(yè)效率，具有積極意義。我們國(guó)家〔公司法〕對(duì)于公司章程的規(guī)定，相比較德國(guó)而言，在不需要公證方面，顯得比較寬松。在章程規(guī)定的事項(xiàng)方面，我們國(guó)家規(guī)定的必需載明事項(xiàng)與其他國(guó)家的有一樣處，如公司名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、資本額等，也存在不同之處，例如臺(tái)灣公司法規(guī)定的愈加細(xì)致，有學(xué)者以為能夠借鑒這種方式，例如將利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)等載明在章程中，以此減少矛盾的產(chǎn)生。我們國(guó)家對(duì)于一般的有限責(zé)任公司，要求三會(huì)齊全，而對(duì)于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的適用特殊規(guī)定，這樣的制度具有合理性，假如要求必需設(shè)立三會(huì)，則會(huì)大大增長(zhǎng)小規(guī)模公司的負(fù)擔(dān)，晦氣于經(jīng)濟(jì)效率。我們國(guó)家監(jiān)事會(huì)專人專職制度，相比較臺(tái)灣的股東行權(quán)而言，雖然不能發(fā)揮股東的自動(dòng)性，但是不會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)相行權(quán)的混亂場(chǎng)面，可以以明確對(duì)責(zé)任人進(jìn)行追查。我們國(guó)家對(duì)于公司設(shè)立程序的規(guī)定比較寬松，由于我們國(guó)家采用嚴(yán)格原則設(shè)立主義原則，只要符合法律規(guī)定，即可進(jìn)行登記，成立有限責(zé)任公司。這樣大大降低了設(shè)立難度，縮短設(shè)立時(shí)間，提升經(jīng)濟(jì)效率。從我們國(guó)家〔公司法〕最近幾年的大修中能夠看出，我們國(guó)家正在放寬公司的設(shè)立要求，這能夠吸引投資，促進(jìn)我們國(guó)家經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展。為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的潮水，有限責(zé)任公司的設(shè)立制度肯定還會(huì)向著高效率靠攏。同時(shí)，我們國(guó)家也要留意對(duì)交易安全的保衛(wèi)，權(quán)衡高效與安