民法（第三版）郭明瑞第二十一章 債的保全

第二十一章債的保全一、填空題1．因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)的除外。2．債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由負(fù)擔(dān)。3．因債務(wù)人放棄到期債權(quán)或者，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。4．債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，并且知道該情形的，債權(quán)可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。二、單項選擇題1．撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起（）內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起（）內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。A．1年、6年B．2年、6年C．2年、5年D．1年、5年2．在債的保全中，債權(quán)人行使代位權(quán)應(yīng)以（）進(jìn)行。A．自己的名義B．自己的名義或債務(wù)人的名義C．債務(wù)人的名義D．自己的名義和債務(wù)人的名義3．周某向王某借款3000元，到期未償還，周某除下列權(quán)利外別無財產(chǎn)，王某可以代位行使周某的權(quán)利是（）。A．周某對其兒女的贍養(yǎng)費(fèi)請求權(quán)B．周某對其單位的養(yǎng)老金請求權(quán)C．周某對第三人已屆清償期合同款的償還請求權(quán)D．周某被第三人打傷而享有的損害賠償請求權(quán)4．在撤銷之訴中，下列關(guān)于債務(wù)人與受益人或受讓人的訴訟地位表述正確的是（）。A．受益人或受讓人為被告，債務(wù)人為第三人B．債務(wù)人為被告，受益人或受讓人為第三人C．債務(wù)人與受益人或受讓人為共同被告D．由債權(quán)人決定5．下列關(guān)于代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人和次債務(wù)人的訴訟地位表述正確的是（）。A．債務(wù)人為被告，次債務(wù)人為第三人B．次債務(wù)人為被告，債務(wù)人為第三人C．債務(wù)人與次債務(wù)人為共同被告D．由債權(quán)人選擇6．在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用最終應(yīng)當(dāng)由（）承擔(dān)。A．債權(quán)人B．債務(wù)人C．次債務(wù)人D．債務(wù)人與次債務(wù)人共同7．章某作為馬某的債權(quán)人，對馬某的債務(wù)人林某提起代位權(quán)訴訟。馬某作為第三人對章某的債權(quán)提出異議。經(jīng)法院審查，異議成立。人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理？（）（司考題）A．裁定駁回章某起訴B．判決駁回章某起訴C．裁定對章某起訴不予受理D．繼續(xù)審理，作出判決8．周某與林某協(xié)議離婚時約定，孩子歸女方林某撫養(yǎng)，周某每年給付1000元撫養(yǎng)費(fèi)。離婚后，因林某將孩子由姓周改姓林，周某就停止給付撫養(yǎng)費(fèi)。因這一年年景不好，周某就將賣糧僅得的1000元捐獻(xiàn)給了希望工程，自己出去打工了。林某能請求法院撤銷該贈與嗎？（）（司考題）A.不能，因為贈與物已經(jīng)交付B.不能，因為是公益性捐贈C.不能，因為周某處分的是自己的合法財產(chǎn)D.能，因為周某逃避法定義務(wù)進(jìn)行贈與9．甲欠乙1萬元到期未還。2003年4月，甲得知乙準(zhǔn)備起訴索款，便將自己價值3萬元的全部財物以1萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況，于2004年7月決定向法院提起訴訟。乙提出的下列哪一項訴訟請求能夠得到法院支持？（）（司考題）A．請求宣告甲與丙的行為無效B．請求法院撤銷甲與丙的行為C．請求以自己的名義行使甲對丙的1萬元債權(quán)D．請求丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任三、多項選擇題1．甲企業(yè)借給乙企業(yè)20萬元，期滿未還。丙欠乙20萬元貨款也已到期，乙曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發(fā)生爭議，由Y仲裁委員會仲裁。下列哪些選項是錯誤的？（）（司考題）A．甲對乙的20萬元債權(quán)不合法，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)B．乙曾向丙發(fā)出債務(wù)催收通知書，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)C．甲應(yīng)以乙為被告、丙為第三人提起代位權(quán)訴訟D．乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對丙提起代位權(quán)訴訟2．李女與林男離婚后，雙方所生的孩子判給了李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的三千元撫養(yǎng)費(fèi)。李代理孩子訴請法院打贏官司時，才發(fā)現(xiàn)林男早有準(zhǔn)備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收入，無財產(chǎn)可供執(zhí)行?，F(xiàn)問，林將房屋贈與其弟的行為是否有效?（）（司考題）A．是有效民事行為B．是無效民事行為C．是可撤銷民事行為D．經(jīng)李代理孩子行使撤銷權(quán)后，林的贈與行為才無效3．甲欠乙20萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值15萬元的住房1套，甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。甲便對好友丙說：“反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了?！倍怂煊喠①浥c協(xié)議。下列哪些說法是錯誤的？（）（司考題）A．乙對甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)B．乙可主張贈與協(xié)議無效C．乙可代位行使甲的繼承權(quán)D．丙無權(quán)對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償4．甲公司欠乙公司貨款20萬元已有10個月，其資產(chǎn)已不足償債。乙公司在追債過程中發(fā)現(xiàn)，甲公司在一年半之前作為保證人向某銀行清償了丙公司的貸款后一直沒有向其追償，同時還將自己對丁公司享有的30%的股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給了丙公司。下列哪些選項是錯誤的？（）（司考題）A．乙公司可以對丙公司行使代位權(quán)B．若乙公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，法院應(yīng)當(dāng)追加甲公司為第三人C．乙公司可以請求法院確認(rèn)甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同無效D．乙公司有權(quán)請求法院撤銷甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同5．甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告甲必須在半個月內(nèi)還錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？（）（司考題）A．乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同B．如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán)C．如乙向法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人D．如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)應(yīng)由甲、丙承擔(dān)四、不定項選擇題1．債的保全措施包括（）。A．債權(quán)人的代位權(quán)B．債權(quán)人的抵押權(quán)C．債權(quán)人的撤銷權(quán)D．債權(quán)人的代位求償權(quán)2．關(guān)于債權(quán)人撤銷權(quán)，下列表述中正確的是（）。A．債權(quán)人請求撤銷的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與債權(quán)人的債權(quán)數(shù)額大致相當(dāng)B．撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人自身的債權(quán)為限C．撤銷權(quán)人有S權(quán)就受讓人返還的財產(chǎn)優(yōu)先受償D．撤銷權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)是以債權(quán)人自己的名義向法院起訴3．下列債權(quán)中，不得行使代位權(quán)的有（）。A．基于撫養(yǎng)關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)B．退休金C．人身傷害賠償請求權(quán)D．養(yǎng)老金4．債權(quán)人以對自己造成損害為由，請求法院予以撤銷債務(wù)人的下列哪些行為的，人民法院應(yīng)予支持？（）A．債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)B．債務(wù)人放棄其到期債權(quán)C．債務(wù)人無償將財產(chǎn)贈予他人D．債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，但受讓人不知道該情形5．甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施？（）A．行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元B．請求人民法院撤銷甲放棄的行為C．乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可以向甲主張D．乙方應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使權(quán)利五、名詞解釋題1．債的保全2．債權(quán)人的代位權(quán)3．債權(quán)人的撤銷權(quán)六、判斷題1．債權(quán)人的代位權(quán)應(yīng)由債權(quán)人以自己的名義行使，某一債權(quán)人已行使代位權(quán)時，并不影響其他債權(quán)人就債務(wù)人的同一權(quán)利行使代位權(quán)。（）√×2．債權(quán)人代位權(quán)不同于債務(wù)人的代理人的代理權(quán)。（）√×3．債權(quán)人撤銷權(quán)須于審判上行使，因此其為訴訟法上的權(quán)利。（）√×4．在債權(quán)人代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，不得對債權(quán)人主張。（）√×5．在債權(quán)人代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。（）√×6．債權(quán)人提起代權(quán)位訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。√×（）七、簡答題1．債權(quán)人撤銷權(quán)的成立條件有哪些？2．簡述債權(quán)人撤銷權(quán)的效力。八、論述題1．債權(quán)人代位權(quán)的成立條件有哪些？2．試述債權(quán)人代位權(quán)的效力。九、案例分析1．吳某向李某借款3萬元做生意，約定2000年10月1日償還，償還期屆至后，吳某無力償還。李某得知：甲曾經(jīng)打傷吳某尚欠吳某醫(yī)藥費(fèi)5000元，乙欠吳某2.5萬元且已屆清償期?，F(xiàn)吳某并不行使他的權(quán)利。問：李某能否向甲、乙主張代位權(quán)？2．甲于2003年7月1日買得一幅名畫，8月1日，甲與乙簽訂合同將畫賣給乙，并當(dāng)場交付。因乙的存折9月1日到期，雙方約定，5萬元價款于9月1日支付。8月20日，甲得知乙將其全部10萬元財產(chǎn)贈與其母。問：（1）甲能否撤銷乙的全部贈與？（2）甲向乙母表示撤銷乙的贈與是否具有法律效力？（3）甲的撤銷權(quán)應(yīng)在什么時間內(nèi)行使才有效？參考答案一、填空題1.自己專屬于債務(wù)人自身2.債務(wù)人3.無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)4.受讓人二、單項選擇題1.D2.A3.C4.B5.C6.C7.A8.D9.A三、多項選擇題1.ABC2.AD3.CD4.ABCD5.BCD四、不定項選擇題AC2.AD3.ABCD4.BC5.BC五、名詞解釋題1．債的保全是指債權(quán)人為確保其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，而防止債務(wù)人財產(chǎn)不當(dāng)減少的一種手段。2．債權(quán)人的代位權(quán)是指債權(quán)人為了保全其債權(quán)，于債務(wù)人怠于行使自己的權(quán)利而害及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時，得以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。3．債權(quán)人的撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為，得請求法院予以撤銷的權(quán)利。六、判斷題1.×2.√3.×4.×5.√6.√七、簡答題1．答：債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件可分為客觀要件與主觀要件。債權(quán)人撤銷權(quán)成立的客觀要件包括：（1）債務(wù)人須于債權(quán)成立后曾為一定行為。對于債權(quán)成立前，債務(wù)人所為的行為，債權(quán)人自不能撤銷。（2）債務(wù)人的行為須為使其財產(chǎn)減少的財產(chǎn)行為。例如，債務(wù)人放棄到期債權(quán)的行為、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為等；（3）須債務(wù)人的行為有害債權(quán)。所謂有害債權(quán)，是指債務(wù)人的行為足以減少其一般財產(chǎn)而使債權(quán)不能完全受清償。債權(quán)人撤銷權(quán)成立的主觀要件是債務(wù)人與第三人主觀上有惡意。對于這一主觀要件，依債務(wù)人所為的行為是有償或無償而有所不同。若為有償行為，則須債務(wù)人和受益人為惡意；若為無償行為，則不以債務(wù)人和第三人的惡意為要件。2．答：債權(quán)人撤銷權(quán)的效力主要體現(xiàn)在：（1）對于債務(wù)人而言，債務(wù)人的行為一經(jīng)被撤銷，視為自始無效；（2）對于受益人而言，已受領(lǐng)債務(wù)人的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)返還。原物不能返還的，應(yīng)當(dāng)折價返還其利益。受益人已向債務(wù)人支付對價的，得向債務(wù)人主張返還不當(dāng)?shù)美?；?）對于債權(quán)人而言，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人得請求受益人將所得利益返還給債務(wù)人，也得請求直接返還給自己，但不得從受領(lǐng)的給付物中優(yōu)先受償。八、論述題1．答：債權(quán)人代位權(quán)的成立條件包括：（1）須債務(wù)人對第三人享有權(quán)利并怠于行使權(quán)利。債務(wù)人對第三人享有的權(quán)利，是債權(quán)人的代位權(quán)的標(biāo)的。若債務(wù)人對第三人不享有權(quán)利，則不能成立債權(quán)人的代位權(quán)。同時，債權(quán)人得代位行使的債務(wù)人的權(quán)利，必須是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利。債務(wù)人基于撫養(yǎng)關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等債權(quán)，不得成為債權(quán)人代位權(quán)的標(biāo)的。債務(wù)人雖對第三人享有權(quán)利，但其積極行使權(quán)利時，債權(quán)人的代位權(quán)不能成立。只有在債務(wù)人有權(quán)利能行使而怠于行使時，債權(quán)人的代位權(quán)才能成立。（2）須債務(wù)人履行債務(wù)遲延。若債務(wù)人的債務(wù)履行期限未屆滿，則債務(wù)人是否能履行債務(wù)尚不能確定，債權(quán)人的債權(quán)是否有不受清償?shù)目赡苌胁磺宄?，于此情況下，債權(quán)人自不能代位行使債務(wù)人的權(quán)利。（3）須債權(quán)人有保全債權(quán)的必要。所謂有保全債權(quán)的必要，是指債務(wù)人怠于行使權(quán)利害及債權(quán)，使債權(quán)人的債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險。2．答：債權(quán)人代位權(quán)的效力主要體現(xiàn)在：（1）對于債務(wù)人的效力。債權(quán)人代位權(quán)行使的效果直接歸屬于債務(wù)人。盡管第三人向債務(wù)人給付時，若債務(wù)人不受領(lǐng)，債權(quán)人得代受領(lǐng)，但債權(quán)人于受領(lǐng)后，應(yīng)將其取得的利益歸還債務(wù)人，債務(wù)人也得請求債權(quán)人交付其受領(lǐng)的財產(chǎn)。（2）對于第三人的效力。債權(quán)人代位權(quán)的行使系代債務(wù)人行使對第三人的權(quán)利，第三人的地位不能較債務(wù)人自己行使權(quán)利時不利。因此，第三人對于債務(wù)人所有的于代位權(quán)行使前發(fā)生的抗辯，均得以之對抗債權(quán)人。（3）對于債權(quán)人的效力。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付；債權(quán)人向次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟經(jīng)法院審理認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人清償債務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。九、案例分析1．答：（1）李某不能向甲主張代位權(quán)。因為債權(quán)人可以代位行使的權(quán)利必須是非專屬于債務(wù)人的權(quán)利，在本案中，吳某對甲的債權(quán)是因人身