偵查總論偵查的「意義」、「目的」與「原則」

偵查總論偵查的「意義」、「目的」與「原則」1偵查的意義與性質偵查意義： 偵查機關認有犯罪發(fā)生時，為提起、遂行追訴程序，所為確保犯人到案，及蒐集保全證據之活動。偵查性質：限偵查機關所為。因此，私人或犯嫌所為準備活動，非屬之。行政機關所為調查，亦非屬之。但仍有等同刑訴機制適用之必要。例如：管收（釋字588：如後）偵查通常並無如審判之連續(xù)程序。2偵查於刑訴之定位現(xiàn)行法架構：以法院為中心之立法體例亦即，未依照刑事程序流程而設規(guī)範。有關偵查規(guī)定，228以下。偵查的性格： 應認知偵查乃與第一審有所區(qū)隔，乃偵查機關「單獨」進行之審判「預備」程序。偵查認知（日）犯罪偵查規(guī)範第7條：「偵查，乃刑事訴訟程序的一環(huán)，應謹記公訴的實施與審判的進行而進行之?！?/p>

3偵查的目的目的「確保人犯到案」、「證據蒐集、保全」施明德嘗言：「盜跑警追」人犯到案被告到庭義務（281）避免逃亡、湮滅證據情事（76等）證據保全證據裁判主義（154）4正當法律程序憲法第八條第一項規(guī)定：「人民身體之自由應予保障。除現(xiàn)行犯之逮捕由法律另定外，非經司法或警察機關依『法定程序』，不得逮捕拘禁。非由法院依『法定程序』，不得審問處罰。非依『法定程序』之逮捕，拘禁，審問，處罰，得拒絕之?！谷毡緫椃?1：「任何人非依法律規(guī)定程序，不得剝奪生命、自由或科予其他刑罰。」另於32-40規(guī)定各項訴訟原理原則「偵查階段」我國相關的論理依據：如下5釋字384：「法定程序」

→各項訴訟原則所稱「依法定程序」，係指凡限制人民身體自由之處置，不問其是否屬於刑事被告之身分，國家機關所依據之程序，須以法律規(guī)定，其內容更須實質正當，並符合憲法第二十三條所定相關之條件。前述實質正當之法律程序，兼指實體法及程序法規(guī)定之內容，就實體法而言，如須遵守罪刑法定主義；就程序法而言，如 犯罪嫌疑人除現(xiàn)行犯外，其逮捕應踐行必要之司法程序、被告自白須出於自由意志、犯罪事實應依證據認定、同一行為不得重覆處罰、當事人有與證人對質或詰問證人之權利、審判與檢察之分離、審判過程以公開為原則及對裁判不服提供審級救濟等為其要者。6釋字392：「應實踐程序」

→令狀原則之雛形茲憲法第八條係對人民身體自由所為之基本保障性規(guī)定，不僅明白宣示對人身自由保障之重視，更明定保障人身自由所應實踐之程序，執(zhí)兩用中，誠得制憲之要。為貫徹此一理念，關於此一手段之合法、必要與否，基於人身自由之保障，當以由獨立審判之機關依法定程序予以審查決定，始能謂係符合憲法第八條第二項規(guī)定之旨意。

→→令狀原則憲法第八條關於行使逮捕、拘禁、審問、處罰權限之規(guī)定具有憲法保留之性質‥第八條制定之目的既在保障人身自由，則就其規(guī)定之整體予以觀察，當以由法官構成之法院決定羈押與否，較能達成此一目的，本不涉及何者客觀公正之問題→→拘提、逮捕？？7釋字585：「正當法律程序」「三一九槍擊事件真相調查特別委員會條例」同條例第八條第四項前段規(guī)定「本會行使職權，不受國家機密保護法、營業(yè)秘密法、刑事訴訟法及其他法律規(guī)定之限制」‥其中規(guī)定涉及人民基本權利者，有違正當法律程序、法律明確性原則。同條例‥八項前段：機關首長、團體負責人或有關人員拒絕真調會或其委員調查，影響重大，或為虛偽陳述者，依同條第七項之規(guī)定處罰等規(guī)定，有違正當法律程序及法律明確性原則。8釋字588：「正當法律程序」

→令狀原則人身自由乃人民行使其憲法上各項自由權利所不可或缺之前提，憲法第八條第一項規(guī)定所稱「法定程序」，係指凡限制人民身體自由之處置，不問其是否屬於刑事被告之身分，除須有法律之依據外，尚須分別踐行必要之司法程序或其他正當法律程序，始得為之。此項程序固屬憲法保留之範疇，縱係立法機關亦不得制定法律而遽予剝奪；惟刑事被告與非刑事被告之人身自由限制，畢竟有其本質上之差異，是其必須踐行之司法程序或其他正當法律程序，自非均須同一不可。管收係於一定期間內拘束人民身體自由於一定之處所，亦屬憲法第八條第一項所規(guī)定之「拘禁」，其於決定管收之前，自應踐行必要之程序、即由中立、公正第三者之法院審問，並使法定義務人到場為程序之參與，除藉之以明管收之是否合乎法定要件暨有無管收之必要外，並使法定義務人得有防禦之機會，提出有利之相關抗辯以供法院調查，期以實現(xiàn)憲法對人身自由之保障。9憲法8條之轉型8Ⅰ：「人民身體之自由應予保障。除現(xiàn)行犯之逮捕由法律另定外，非經司法或警察機關依『法定程序』，不得逮捕拘禁。非由法院依『法定程序』，不得審問處罰。非依『法定程序』之逮捕、拘禁、審問、處罰，得拒絕之。」「不僅明白宣示對人身自由保障之重視，更明定保障人身自由所應實踐之程序，執(zhí)兩用中，誠得制憲之要。」（釋字392）「實體」規(guī)範→「程序」規(guī)範（正當法律程序）10偵查原則（1）強制處分法定主義（釋字384）「依法定程序」（憲§8Ⅰ），「係指凡限制人民身體自由之處置，不問其是否屬於刑事被告之身分，國家機關所依據之程序，須以法律規(guī)定，其內容更須實質正當，並符合憲法第二十三條所定相關之條件?！挂虼?，驗尿？排出物的取得？日刑訴197Ⅰ：「為達成偵查目的，得為必要之調查。但強制處分，非本法有特別規(guī)定者，不得為之?！?1偵查原則（2）令狀主義：強制處分應由法官事先審核憲法第八條制定之目的既在保障人身自由，則就其規(guī)定之整體予以觀察，當以由法官構成之法院決定羈押與否，較能達成此一目的。（釋字392）

「臨檢實施之手段：檢查、路檢、取締或盤查等不問其名稱為何，均屬對人或物之查驗、干預，影響人民行動自由、財產權及隱私權等甚鉅。人民有犯罪嫌疑而需以搜索為蒐集犯罪證據之手段者，依法尚須經該管法院審核為原則」（釋字535）12偵查原則（3）偵查比例原則 因偵查具侵害犯罪嫌疑人身體自由、財產權及其他基本權利之性質，故偵查活動應出於「必要性」之「相當」行為，以取得平衡。並且，本原則對強制處分、任意處分等同適用。強制處分：拘提§89、90、103（案例如後） 搜索§123、124任意處分：如臨檢盤查或偵訊等13強制處分之比例原則—上手銬？

立法委員邱毅與總統(tǒng)府前副秘書長陳哲男‥邱被銬上手銬大起解，搭夜車從臺北到高雄，並被判刑；陳在法院折騰了十多小時，最後以收押禁見收場，手銬上手銬，直奔看守所。拘提或羈押被告是很平和的事，‥。奉命執(zhí)行拘提邱立委的官警，要邱結束電視節(jié)目時被拘，雙方已有默契，邱也乖乖就範，在幾十名官警包圍下，他會抗拒嗎？他想脫逃嗎？手銬實在沒有必要，顯然沒有注意被告的身體及名譽。陳先生文謅謅，在許多法警戒護下，也不像會抗拒、脫逃，何以也要上手銬呢？這兩位「大尾」的都被欺凌，如是小尾的更不必談了。執(zhí)法先生，務請守法！【2006/04/09聯(lián)合報；辛立╱退休法官】

14任意處分之比例原則—臨檢臨檢之規(guī)定，既無授權警察人員得不顧時間、地點及對象任意臨檢、取締或隨機檢查、盤查之立法本意。除法律另有規(guī)定（諸如刑事訴訟法、行政執(zhí)行法、社會秩序維護法等）外，警察人員執(zhí)行場所之臨檢勤務，應限於已發(fā)生危害或依客觀、合理判斷易生危害之處所、交通工具或公共場所為之，其中處所為私人居住之空間者，並應受住宅相同之保障；對人實施之臨檢則須以有相當理由足認其行為已構成或即將發(fā)生危害者為限，且均應遵守比例原則，不得逾越必要程度，儘量避免造成財物損失、干擾正當營業(yè)及生活作息。（釋字535）15偵查不公開「偵查，不公開之」：245Ⅰ規(guī)範目的：主要考量無罪推定原則，避免因偵查實施引發(fā)未審先判的誤解，造成嫌疑人或訴訟關係人名譽難以彌補傷害。並且，著眼偵查方針策略張揚外洩，犯人或有所防備影響偵查程序的順利進行。適用對象？記者追蹤報導（人民知的權利）？偵查不公開≠偵查全機密與刑法132Ⅰ、Ⅱ之關係16偵查彷如《雙刃劍》犯罪偵查乃逮捕犯人追訴犯罪，維護社會秩序，但若有不甚往往造成權利傷害、人民負擔。另外，偵查對象的心理負擔大四生涉嫌連續(xù)強吻國中女，遭檢起訴後又媒體將姓名及犯案錄影畫面公布，上吊自殺。中時06.01.15

因師生戀遭臺中地檢署起訴，媒體公開姓名照片，涉案人自殺。聯(lián)合06.03.03

南迴案李雙全以死明志檢調違反偵查不公開批聲四起。中時06.03.24

17例示：偵查不公開新竹地檢署要求臨檢太陽神遊樂場有無賭博情事，自屬關於中華民國國防以外應秘密之消息，被告身為輔助偵查之司法警察，對此應秘密之事項，自應嚴守秘密，竟於通話中將之透露予前開不詳男子