境外設(shè)立分支機構(gòu)前期費用匯出問題

關(guān)于梳理涉及立法有關(guān)問題的研究對于物探侵權(quán)惡訴的問題因果關(guān)系問題第六十六條因污染環(huán)境發(fā)生糾紛，污染者應(yīng)當(dāng)就法律規(guī)定的不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。鑒定不及時、鑒定機構(gòu)、與原告的協(xié)商孫長河訴中國石油集團東方地球物理勘探有限責(zé)任公司遼河物探公司環(huán)境污染侵權(quán)糾紛案<(2015)遼審一民抗字第00023號>關(guān)于井筒業(yè)務(wù)招投標(biāo)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第二條關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項目的范圍包括：（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；

第四條使用國有資金投資項目的范圍包括：（三）使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目。個人代持股境外投資財務(wù)管理暫行辦法（（財外字〔1996〕215號））第八條投資單位經(jīng)國務(wù)院和國務(wù)院授權(quán)部門批準(zhǔn)進行境外投資，如確需將國有資產(chǎn)以個人名義進行產(chǎn)權(quán)注冊的，必須經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或中央主管部門批準(zhǔn)后，由投資單位（委托人）與境外國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的注冊人（受托人）簽定《境外國有資產(chǎn)以個人名義持股委托協(xié)議書》或《境外國有資產(chǎn)以個人名義擁有物業(yè)產(chǎn)權(quán)委托協(xié)議書》，并經(jīng)委托人所在地公證機關(guān)公證。否則，一律不得將國有資產(chǎn)以個人名義在境外進行產(chǎn)權(quán)注冊。以個人名義持有境外國有股份的，應(yīng)于境外注冊產(chǎn)權(quán)前，在國內(nèi)辦理委托協(xié)議書公證；以個人名義擁有在境外購置的國有物業(yè)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)于境外辦妥產(chǎn)權(quán)注冊之后一個月內(nèi)，在國內(nèi)辦理委托協(xié)議書公證。公證文件副本須報主管財政機關(guān)和國有資產(chǎn)管理部門備案。個人代持股財政部關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)境外投資中個人代持股份有關(guān)問題的通知（財企[2010]24號）二、國有及國有控股企業(yè)境外投資中個人代持股份涉及的“股份聲明書”、“委托協(xié)議書”和“股權(quán)轉(zhuǎn)讓書”，委托人及受委托人發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)按照新的產(chǎn)權(quán)管理關(guān)系，在委托人或者受托人發(fā)生變化的30天內(nèi)予以調(diào)整。三、國有企業(yè)境外投資，原則上不再審批新的個人代持股行為。履行國有資產(chǎn)出資人職責(zé)的機構(gòu)（部門）和國有及國有控股企業(yè)，對其所屬企業(yè)境外投資中現(xiàn)有的個人代持股份情況，進行一次全面的清查登記，凡不符合規(guī)定要求的，限期整改。企業(yè)清查及整改結(jié)果應(yīng)當(dāng)在2010年9月底之前，專項報送履行國有資產(chǎn)出資人職責(zé)的機構(gòu)（部門），同時抄報財政部門。個人代持股最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(三)（法釋[2014]2號）第二十四條有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。債轉(zhuǎn)股報批國有企業(yè)改制國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部等部門關(guān)于推進和規(guī)范國有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)工作意見的通知（國辦發(fā)[2004]94號）國有資產(chǎn)股權(quán)交易企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例<國務(wù)院令（第378號）>企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例第二十三條國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準(zhǔn)。合同轉(zhuǎn)分包海外市場，內(nèi)部合作協(xié)議國內(nèi)，掛靠最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第五十四條以掛靠形式從事民事活動，當(dāng)事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔(dān)民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。建議：對善意第三人區(qū)別對待目前，對外合作開采海洋石油的開發(fā)專營權(quán)僅屬于中海油，具有資金、規(guī)模及技術(shù)實力的國有公司無法進入該領(lǐng)域，導(dǎo)致開發(fā)主體趨于單一，開發(fā)效率低下?！吨腥A人民共和國對外合作開采海洋石油資源條例》第六條中華人民共和國對外合作開采海洋石油資源的業(yè)務(wù)，由中國海洋石油總公司全面負(fù)責(zé)。中國海洋石油總公司是具有法人資格的國家公司，享有在對外合作海區(qū)內(nèi)進行石油勘探、開發(fā)、生產(chǎn)和銷售的專營權(quán)。中國海洋石油總公司根據(jù)工作需要，可以設(shè)立地區(qū)公司、專業(yè)公司、駐外代表機構(gòu)，執(zhí)行總公司交付的任務(wù)。

建議：收回中海油獨享的資源權(quán)益，并以招投標(biāo)等方式委托具有資金、規(guī)模及技術(shù)實力的國內(nèi)企業(yè)進行勘探開發(fā)。境外設(shè)立分支機構(gòu)前期費用匯出問題相關(guān)問題

在海外投資活動中，國內(nèi)企業(yè)因海外投資時需要對外先期匯款時，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定進行申請。在實際操作中，根據(jù)某東道國的法律法規(guī)，成立公司、分支機構(gòu)需要交納相應(yīng)的注冊資本金。由于業(yè)務(wù)需要，我公司在上述東道國設(shè)立分支機構(gòu)。但是，根據(jù)我國的相關(guān)規(guī)定，國內(nèi)企業(yè)只有在境外設(shè)立法人企業(yè)，如全資子公司時，才有權(quán)申請先期匯款繳納注冊資本金；成立不具有獨立資格的分支機構(gòu)不得申請先期付款。法律法規(guī)關(guān)于投資行為境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法（國家發(fā)展和改革委員會令第20號）第二條規(guī)定，本辦法適用于中華人民共和國境內(nèi)各類法人（以下簡稱“投資主體”）以新建、并購、參股、增資和注資等方式進行的境外投資項目，以及投資主體以提供融資或擔(dān)保等方式通過其境外企業(yè)或機構(gòu)實施的境外投資項目。相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于投資行為國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第二條規(guī)定，本規(guī)定所稱境外直接投資是指境內(nèi)機構(gòu)經(jīng)境外直接投資主管部門核準(zhǔn)，通過設(shè)立（獨資、合資、合作）、并購、參股等方式在境外設(shè)立或取得既有企業(yè)或項目所有權(quán)、控制權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為。相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于投資行為境外投資管理辦法（商務(wù)部令2014年第3號）第二條規(guī)定，本辦法所稱境外投資，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。設(shè)立分支機構(gòu)是否屬于投資行為？新設(shè)分支機構(gòu)，進一步開展海外項目經(jīng)營管理權(quán)、控制權(quán)境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定先期付款國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第七條境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資獲得境外直接投資主管部門核準(zhǔn)后，持下列材料到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記：（一）書面申請并填寫《境外直接投資外匯登記申請表》；（二）外匯資金來源情況的說明材料；（三）境內(nèi)機構(gòu)有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構(gòu)代碼證；（四）境外直接投資主管部門對該項投資的核準(zhǔn)文件或證書；（五）如果發(fā)生前期費用匯出的，提供相關(guān)說明文件及匯出憑證；（六）外匯局要求的其他材料。先期付款國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第十三條境外直接投資前期費用是指境內(nèi)機構(gòu)在境外投資設(shè)立項目或企業(yè)前，需要向境外支付的與境外直接投資有關(guān)的費用，包括但不限于：（一）收購境外企業(yè)股權(quán)或境外資產(chǎn)權(quán)益，按項目所在地法律規(guī)定或出讓方要求需繳納的保證金；（二）在境外項目招投標(biāo)過程中，需支付的投標(biāo)保證金；（三）進行境外直接投資前，進行市場調(diào)查、租用辦公場地和設(shè)備、聘用人員，以及聘請境外中介機構(gòu)提供服務(wù)所需的費用。先期付款國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布《境內(nèi)機構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》的通知（匯發(fā)【2009】30號）第十四條境內(nèi)機構(gòu)向境外匯出的前期費用，一般不得超過境內(nèi)機構(gòu)已向境外直接投資主管部門申請的境外直接投資總額（以下簡稱境外直接投資總額）的15％（含），并持下列材料向所在地外匯局申請：（一）書面申請（包括境外直接投資總額、各方出資額、出資方式，以及所需前期費用金額、用途和資金來源說明等）；（二）境內(nèi)機構(gòu)有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構(gòu)代碼證；（三）境內(nèi)機構(gòu)參與投標(biāo)、并購或合資合作項目的相關(guān)文件（包括中外方簽署的意向書、備忘錄或框架協(xié)議等）；（四）境內(nèi)機構(gòu)已向境外直接投資主管部門報送的書面申請；（五）境內(nèi)機構(gòu)出具的前期費用使用書面承諾函；（六）外匯局要求的其他相關(guān)材料。先期付款造成問題的原因一般來說，成立分支機構(gòu)并不需要注冊資金；在東道國成立分支機構(gòu)程序相對簡單，無法取得上述規(guī)定的相關(guān)文件；上述規(guī)定明確對針對設(shè)立獨立法人企業(yè)的先期付款問題