第七章 股東出資制度

第七章股東出資制度

☆本章分為三節(jié)：①股東出資的法律意義②股東出資義務的履行③股東違反出資義務的責任公司的小模型：

股東（法人）公司（資本）債權人①出資③股權②債交易具體問題：①什么是出資？出資的法律意義是什么？②出資是股東的義務，那么這項義務如何履行？（出資是否必須用貨幣形式？其它形式可不可以？哪些可以哪些不可以？以其它形式出資，法律有何要求？）③出資是股東的義務，那么違反這項義務應承擔什么責任？④出資的結果是成為公司的股東，取得股權，那么什么是股東？股東的法律地位如何？股東享有哪些權利，承擔哪些義務？⑤什么是股權？股權的性質是什么？股權的表現(xiàn)形式如何？⑥如何行使股權？如何轉讓股權？如何保障股權？

第一節(jié)股東出資的法律意義一、出資的概念（教材P260）【出資】是指股東(包括發(fā)起人和認股人)在公司設立或者增加資本時，為取得股份或股權，根據協(xié)議的約定以及法律和章程的規(guī)定向公司交付財產或履行其他給付義務。出資是股東的基本義務。二、出資的法律意義1、股東出資構成公司資本，是公司成為法人的要件。2、股東以出資為限對公司債務承擔有限責任。3、出資是股東的義務，是股東取得股權的前提和基礎。第二節(jié)

股東出資義務的履行

☆本節(jié)包括兩個問題：一、股東出資的形式二、股東出資的履行程序一、股東出資的形式

1、出資形式的基本要求。①出資形式法定性。②財產價值的確定性。③出資財產具有可轉讓性。

2、我國法定股東出資形式。

第27條

股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。第83條①貨幣。這是資本的最基本的表現(xiàn)形式。②實物。③知識產權。包括商標權、專利權和著作權。④非專利技術。⑤土地使用權。土地使用權出資應注意以下幾點：1、是使用權的出資，而不是所有權的出資；2、用于出資的土地使用權只能是國有土地的使用權，而不能是集體土地的使用權；3、用于出資的土地使用權只能是出讓土地使用權，而不能是劃撥土地使用權；4、用于出資的土地使用權應是未設權利負擔的土地使用權。

3、其他出出資形式式問題。。除了上述述五種法法定出資資形式之之外，其其它的財財產權可可否作為為股東的的出資形形式？實踐中對對于法定定的五種種形式已已經有所所突破。。例如：國國有企業(yè)業(yè)改制中中的股權權置換、、國有商商業(yè)銀行行與國有有企業(yè)之之間的““債轉股股”、管管理層的的股票期期權激勵勵機制、、職工持持股問題題、掛靠靠企業(yè)的的產權界界定問題題等等。。注意：其一，強強調誰的的利益？？股東還還是債權權人？從從不同的的利益視視角進行行利弊分分析，可可能會得得出不同同的結論論。其二，與與我國公公司法的的理念是是否一致致？與其其它相關關制度是是否協(xié)調調？其三，現(xiàn)現(xiàn)實中是是否有需需要？能能否解決決現(xiàn)實問問題？二、股東東出資的的履行程程序☆有限責責任公司司：第28條股東應當當按期足足額繳納納公司章章程中規(guī)規(guī)定的各各自所認認繳的出出資額。。股東以以貨幣出出資的，，應當將將貨幣出出資足額額存入有有限責任任公司在在銀行開開設的賬賬戶；以以非貨幣幣財產出出資的，，應當依依法辦理理其財產產權的轉轉移手續(xù)續(xù)。股東不按按照前款款規(guī)定繳繳納出資資的，除除應當向向公司足足額繳納納外，還還應當向向已按期期足額繳繳納出資資的股東東承擔違違約責任任。第29條股東繳納納出資后后，必須須經依法法設立的的驗資機機構驗資資并出具具證明。。新《公司法》：第28條股股東應當當按期足足額繳納納公司章章程中規(guī)規(guī)定的各各自所認認繳的出出資額。。股東以以貨幣出出資的，，應當將將貨幣出出資足額存入入有限責任任公司在在銀行開開設的賬賬戶；以以非貨幣幣財產出出資的，，應當依依法辦理其財財產權的的轉移手手續(xù)。

股東東不按照照前款規(guī)規(guī)定繳納納出資的的，除應應當向公公司足額額繳納外外，還應應當向已已按期足足額繳納納出資的的股東承承擔違約約責任。。

第29條股股東繳納納出資后后，必須須經依法法設立的的驗資機機構驗資資并出具具證明。。☆股份有有限公司司：第82條條以發(fā)起設設立方式式設立股股份有限限公司的的，發(fā)起起人以書書面認足足公司章章程規(guī)定定發(fā)行的的股份后后，應即即繳納全全部股款款；以實實物、工工業(yè)產權權、非專專利技術術或者土土地使用用權抵作作股款的的，應當當依法辦辦理其財財產權的的轉移手手續(xù)。發(fā)發(fā)起人人交付全全部出資資后，應應當選舉舉董事會會和監(jiān)事事會，由由董事會會向公司司登記機機關報送送設立公公司的批批準文件件、公司司章程、、驗資證證明等文文件，申申請設立立登記。。第83條條以募集設設立方式式設立股股份有限限公司的的，發(fā)起起人認購購的股份份不得少少于公司司股份總總數(shù)的35%，其余股股份應當當向社會會公開募募集。具體步驟驟：1、出資的的價值評評估。2、交付或或轉移產產權。3、驗資。。第三節(jié)違違反反出資義義務的責責任一、違反反出資義義務的表表現(xiàn)形式式1、完全全不履行行。是指指股東根根本未出出資，具具體又可可分為拒拒絕出資資、不能能出資、、虛假出出資、抽抽逃出資資。2、未完完全履行行。又稱稱為未足足額履行行，是指指股東只只履行了了部分出出資義務務。3、不適適當履行行。是指指出資的的時間、、形式或或手續(xù)不不符合規(guī)規(guī)定，包包括遲延延出資、、瑕疵出出資。二、違反反出資義義務的責責任1、導致致公司設設立失敗敗，違反反出資義義務的股股東，對對其他股股東（發(fā)發(fā)起人））承擔損損害賠償償責任，，并應對對設立中中公司的的債務承承擔相應應責任。。2、導致公司司設立瑕疵，，違反出資義義務的股東，，應履行出資資義務，并對對公司承擔損損害賠償責任任。其他發(fā)起起人承擔連帶帶責任。公司可采取以以下救濟措施施：①追繳出資。。追繳——請求求強制履行。。②催告失權。。另行募集或減減資。③由其他發(fā)起起人代替繳納納出資。追償或代位。。需注意：其一，違反出出資義務的股股東，可以在在已經出資范范圍內享有股股權，對于未未實際出資的的部分不應享享有股權。追補出資的，，可主張追補補以后的股權權。公司或其他股股東不得強制制違反出資義義務的股東放放棄或轉讓其其已認購的股股權。違反出資義務務的股東對公公司債權人在在認購出資額額范圍內仍負負有債務清償償責任。其二，其他發(fā)發(fā)起人與違反反出資義務的的股東（發(fā)起起人）負連帶帶責任。其三，公司成成立前，對違違反出資義務務的股東的損損害賠償之訴訴的原告是其其他發(fā)起人；；公司成立后后，原告是公公司，但其他他發(fā)起人在公公司怠于訴訟訟時可以代表表公司提起股股東代表訴訟訟。其四，違反出出資義務的責責任，在公司司成立之前，，其性質屬違違約責任；在在公司成立之之后，其性質質屬于侵權責責任?！景咐浚ń滩腜292,案例1）某城市市郊原原有一國營農農機廠，因近近年農機產品品銷路不好，，該農機廠只只好停產。張張某看中農機機廠鄰近公路路旁的一棟2層共3000平方米的的空置廠房適適合于商業(yè)用用途，便與農農機廠協(xié)商，，將該廠房裝裝修后做成建建材市場對外外進行招租，，賺取租金。。雙方一拍即即合，決定共共同出資成立立一家實業(yè)有有限公司來進進行該項目的的經營。為此此，雙方合議議簽訂了一份份發(fā)起人協(xié)議議，又擬定了了公司章程。。章程規(guī)定：①公司名稱為為XX飛龍實業(yè)有限限公司(以下下簡稱“飛龍龍公司”)，，公司注冊資資金3500萬元。農機機廠以廠房出出資，該廠房房評估價值3100萬元元，張某以貨貨幣400萬萬元出資，農農機廠占公司司股權88．．57％，張張某占股權11．43％％。雙方按持持股比例進行行收益分配，，承擔經營風風險與虧損。。②公司成立后后農機廠應負負責辦理房產產的變更登記記，將該廠房房的產權從農農機廠變更為為飛龍公司。。③公司法定代代表人由農機機廠指派，張張某擔任公司司總經理。公司成立后，，建材市場對對外進行廣告告招租，由于于該市場所處處地理位置優(yōu)優(yōu)越，招租業(yè)業(yè)務很火爆，，3個月即招招租完畢。飛飛龍公司共收收取商戶租金金及保證金1600萬元元。建材市場場開業(yè)后2個個月，張某利利用飛龍公司司財務制度不不健全和其總總經理身份之之便，將飛龍龍公司1500萬元全部部從飛龍公司司賬戶劃走，，人也一走了了之，飛龍公公司向公安部部門報了案，，但張某查無無下落。由于于市場無錢，，經營管理混混亂，業(yè)務變變得蕭條，1年后，合同同期滿的商戶戶紛紛要求退退出，并要求求飛龍公司退退還保證金，，但公司已無無款可退。商商戶們便向法法院提起訴訟訟，要求法院院拍賣飛龍公公司的房產，，以拍賣價款款返還商戶的的保證金。但但飛龍公司辯辯稱，該房產產的產權人為為農機廠，農農機廠只是為為飛龍公司的的股東，不能能代替飛龍公公司承擔責任任。經法院調調查查明，農農機廠的房產產在飛龍公司司成立后并未未辦理向飛龍龍公司的轉讓讓登記?！締栴}】在農機廠出資資的房產并未未辦理轉讓登登記的情況下下，商戶們向向法院提出的的執(zhí)行該房產產的請求可否否予以支持?【簡化案例】某廠以房產出出資，張某以以貨幣出資設設立飛龍有限限公司，但某某廠的房產雖雖交付使用，，卻未辦理轉轉讓登記。在在張某攜款外外逃，公司無無力償債的情情況下，債權權人可否請求求法院執(zhí)行某某廠的房產來來清償債務？？此案涉及問題題：股東違反出資資義務的責任任。答案：可以。。違反出資義務務的股東應在在注冊登記出出資額的范圍圍內承擔債務務清償責任。?！景咐浚ń滩腜292,案例2）金達投資有限限公司看中了了A大學鋰離子電電池生產技術術，與A大學決定共同同成立一家科科達科技有限限責任公司，，共同開發(fā)、、生產、銷售售該鋰離子電電池產品，金金達公司以貨貨幣出資，A大學以技術出出資，但在A大學技術作價價入股的比例例上，A大學堅持要占占49％的比比例，金達公公司最后妥協(xié)協(xié)同意。由于于這一比例已已超過公司法法規(guī)定的高新新技術出資的的最高比例，，直接以該技技術出資，注注冊時肯定通通過不了，金金達公司與A大學簽訂了一一份借款協(xié)議議和一份技術術轉讓協(xié)議。。借款協(xié)議訂明明，金達公司司借款人民幣幣980萬元元給予A大學用于公司司設立之出資資。公司成立立后，以公司司受讓A大學鋰電池支支付的980萬元轉讓費費償還。同時時，金達公司司代表準備設設立的科達公公司與A大學簽訂的技技術轉讓協(xié)議議中規(guī)定，科科達公司一經經成立，A大學即將鋰離離子電池技術術的所有權轉轉讓給科達公公司，轉讓費費人民幣980萬元，相相應地，在發(fā)發(fā)起人協(xié)議和和公司章程中中，A大學出資方式式均為貨幣，，數(shù)額均為980萬元。。2000年5月，雙方依依照上述協(xié)議議發(fā)起設立了了科達公司，，開始了鋰電電池的生產，，1年后，金金達公司發(fā)現(xiàn)現(xiàn)產品市場遠遠非預料得好好，賬面上處處于虧損狀態(tài)態(tài)，金達公司司感覺自己出出資太多，吃吃了虧，而且且，雙方在經經營方針、策策略和內部管管理問題上分分歧嚴重，以以致發(fā)生糾紛紛。金達公司司因此訴諸法法院，要求法法院確認發(fā)起起人協(xié)議、技技術轉讓協(xié)議議中涉及A大學出資額及及技術轉讓費費的條款無效效，要求依照照公司法的規(guī)規(guī)定將A大學在注冊資資中的比例由由49％下調調至35％。?！締栴}】(1)金達達公司與A大學圍繞出資資問題簽訂的的上述幾個協(xié)協(xié)議是否違反反了公司法有有關知識產權權出資最高比比例的限制性性規(guī)定?(2)對金金達公司將A大學在注冊資資中的比例由由49％下調調至35％的的訴求可否給給予支持?【案例】（教材P293,案例3）甲、乙、丙、、丁四人經過過多次考察認認為，利用本本地地處城市市市郊的交通通便利條件和和當?shù)匾郎桨男沱愶L風光，辦一個個旅游農場吸吸引城市人群群節(jié)假日來休休閑度假，將將是一個不錯錯的投資項目目。幾經商量量，決定以有有限責任公司司的形式經營營該項目。隨隨后，四人一一起簽訂了發(fā)發(fā)起人協(xié)議，，制訂了公司司章程。在發(fā)起人協(xié)議議和公司章程程中均規(guī)定：：①公司注冊冊資本200萬元，甲