信息安全管理第八章信息安全法律法規(guī)

第8章信息安全法律法規(guī)8.3知識產(chǎn)權(quán)8.4電子商務(wù)8.5國外信息安全法律法規(guī)8.2計(jì)算機(jī)犯罪8.1概述聶樹斌陳滿錢仁風(fēng)8.1概述8.1.1信息安全法律法規(guī)的概念與特征法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的具有普遍約束力的行為規(guī)范的總和。8.1.1信息安全法律法規(guī)的概念與特征法律規(guī)范的特征：(1)法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范，具有國家意志和國家權(quán)力的屬性；(2)法律規(guī)范是以規(guī)定法律權(quán)力和法律義務(wù)為內(nèi)容，具有完整邏輯結(jié)構(gòu)的特征行為規(guī)范；(3)法律規(guī)范具有普遍約束力，任何人都要遵守。8.1.2信息安全法律法規(guī)的作用法律規(guī)范對信息化建設(shè)的發(fā)展和管理起到了有力的促進(jìn)和規(guī)范作用，為依法規(guī)范和保護(hù)信息化建設(shè)健康有序發(fā)展提供了有利的法律依據(jù)。政府、軍隊(duì)等組織的信息化有序發(fā)展、公民信息權(quán)力的維護(hù)等都離不開法律法規(guī)的有力保障。法律法規(guī)主要有以下作用：（1）指引作用（2）評價作用（3）預(yù)測作用（4）教育作用（5）強(qiáng)制作用8.1.1信息安全法律法規(guī)的概念與特征信息安全法律法規(guī)是由國家制定和認(rèn)可的與信息安全有關(guān)的法律規(guī)范的總和，是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，具有法律效力，任何人都要遵守。8.1.3立法、司法和執(zhí)法1、立法（1）立法組織享有立法權(quán)的組織是立法組織。在我國，國務(wù)院、全國和各地人大是立法組織。其中全國人大及其常委會是我國的最高立法組織。8.1.3立法、司法和執(zhí)法（2）立法程序目前，我國法律的制度程序主要有以下四個步驟：①法律方案的提出②法律草案的審議③法律草案的表決和通過④法律的公布我國憲法規(guī)定，中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決議和全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定，公布法律。8.1.3立法、司法和執(zhí)法（3）立法權(quán)等級立法權(quán)是一定的國家機(jī)關(guān)依法享有的制定、修改、廢止法律等規(guī)范性文件的權(quán)力，是國家權(quán)力體系中最重要的核心權(quán)力。在我國，根據(jù)享有立法權(quán)主體和形式的不同，立法權(quán)可劃分為：國家立法權(quán)、地方立法權(quán)、行政立法權(quán)。立法權(quán)有級別之分，不同級別立法的內(nèi)容，立法的主體及其所立法律的適用范圍也不同。8.1.3立法、司法和執(zhí)法①國家立法權(quán)國家立法權(quán)是由一定的中央國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使，用以調(diào)整基本的、帶全局性的社會關(guān)系，在立法體系中居于基礎(chǔ)和主導(dǎo)地位的最高立法權(quán)。國家立法權(quán)的立法主體是全國人民代表大會及其常務(wù)委員會、國務(wù)院。8.1.3立法、司法和執(zhí)法②地方立法權(quán)地方立法權(quán)是由有權(quán)的地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使的立法權(quán)。地方立法權(quán)的立法主體一般是省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會和較大市的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會，另外還有民族自治地方的人民代表大會。8.1.3立法、司法和執(zhí)法③行政立法權(quán)行政立法權(quán)是源于憲法、由國家行政機(jī)關(guān)依法行使的、低于國家立法權(quán)的一種獨(dú)立的立法權(quán)，包括中央行政立法權(quán)和地方行政立法權(quán)。

行政立法權(quán)的立法主體是國務(wù)院各部、委、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，省、自治區(qū)、直轄市和較大市的人民政府。8.1.3立法、司法和執(zhí)法2、司法(1)司法組織

司法組織是對案件依法進(jìn)行審理和評判的組織。我國的司法組織主要包括以下兩大系統(tǒng)：

①人民法院，其中，最高人民法院是最高審判機(jī)關(guān)；

②人民檢察院，其中，最高人民檢察院是最高檢察機(jī)關(guān)。8.1.3立法、司法和執(zhí)法(2)司法機(jī)關(guān)的職能和組成

人民法院是國家的審判機(jī)關(guān)，全國法院系統(tǒng)包括以下三大部分：

①最高人民法院，是國家最高審判機(jī)關(guān)，監(jiān)督地方各級人民法院和專門人民法院的審判工作。

②專門法院。包括軍事法院、鐵路運(yùn)輸法院、海事法院等。

③地方人民法院。其又分為三級：a．高級人民法院。省、自治區(qū)、直轄市設(shè)高級人民法院。b．中級人民法院。包括在省、自治區(qū)和直轄市內(nèi)按地區(qū)設(shè)立的中級人民法院；省、自治區(qū)和直轄市的中級人民法院；自治州中級人民法院。c．基層人民法院。包括縣人民法院、市人民法院、自治縣人民法院、市轄區(qū)人民法院。8.1.3立法、司法和執(zhí)法3、執(zhí)法執(zhí)行法律的機(jī)關(guān)或組織是執(zhí)法組織。我國的執(zhí)法組織包括：人民法院、人民檢察院、公安部、安全部、工商行政管理局、稅務(wù)局等。不同的執(zhí)法組織在不同的職權(quán)范圍內(nèi)行使職權(quán)。(1)對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審，由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。(2)檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機(jī)關(guān)直接受理的案件的偵查、提起訴訟，由人民檢察院負(fù)責(zé)。(3)審判由人民法院負(fù)責(zé)。(4)國家安全機(jī)關(guān)依照國家法律規(guī)定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機(jī)關(guān)相同的職權(quán)。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系我國目前的信息化立法，尤其是信息安全立法，尚處于起步階段。政府對信息安全工作給予了高度重視，進(jìn)一步明確了國家信息安全領(lǐng)導(dǎo)體制，組織研究國家信息安全發(fā)展戰(zhàn)略，實(shí)行積極防御、綜合防范的方針，全面、系統(tǒng)地規(guī)劃我國的信息安全保障體系建設(shè)。經(jīng)過十多年的發(fā)展，目前我國現(xiàn)行法律法規(guī)及規(guī)章中，與信息安全有關(guān)的已有近百部，它們涉及網(wǎng)絡(luò)與信息系統(tǒng)安全、信息內(nèi)容安全、信息安全系統(tǒng)與產(chǎn)品、保密及密碼管理、計(jì)算機(jī)病毒與危害性程序防治、金融等特定領(lǐng)域的信息安全、信息安全犯罪制裁等多個領(lǐng)域。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系在文件形式上，我國現(xiàn)有的信息安全法律法規(guī)體系可分為三個層次，一是法律層次，從國家憲法和其他部門法的高度對個人、法人和其他組織的涉及國家安全的信息活動的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行規(guī)范，如1997年新《刑法》首次界定了計(jì)算機(jī)犯罪。二是行政法規(guī)層次，三是部門規(guī)章層次，二者直接約束計(jì)算機(jī)安全和互聯(lián)網(wǎng)安全。此外，我國很多地方也出臺了直接針對信息安全的地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章，豐富了我國信息安全法律法規(guī)體系的內(nèi)容。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系1、國家法律2、行政法規(guī)3、部門規(guī)章8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系1．國家法律

我國法律中涉及信息安全的有：(1)《中華人民共和國刑法》

《中華人民共和國刑法》中對信息安全犯罪，以及泄露國家秘密犯罪做了全面具體的規(guī)定，是我國現(xiàn)有基本法律中有關(guān)信息安全保密方面最明確的法律規(guī)定。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系(2)《中華人民共和國保守國家秘密法》

《中華人民共和國保守國家秘密法》是1988年9月第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三次會議通過的。該法的目的是為了保守國家秘密，維護(hù)國家的安全和利益，保障改革開放和社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系(3)《中華人民共和國電子簽名法》

《中華人民共和國電子簽名法》是2004年8月第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過的。該法的目的是為了規(guī)范電子簽名行為，確立電子簽名的法律效力，維護(hù)有關(guān)各方的合法權(quán)益。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系(4)《中華人民共和國憲法》(5)《中華人民共和國國家安全法》(6)《中華人民共和國人民警察法》(7)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》(8)《中華人民共和國治安管理處罰法》8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系（9）《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》是為保障網(wǎng)絡(luò)安全，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)和國家安全、社會公共利益，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會信息化健康發(fā)展制定。由全國人民代表大會常務(wù)委員會于2016年11月7日發(fā)布，自2017年6月1日起施行。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系2.行政法規(guī)我國行政法規(guī)中涉及信息安全的有：（1）《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》是國務(wù)院1994年發(fā)布的，宗旨是保護(hù)信息系統(tǒng)安全，促進(jìn)計(jì)算機(jī)的應(yīng)用和發(fā)展。特點(diǎn)是為了重點(diǎn)維護(hù)國家事務(wù)、經(jīng)濟(jì)建設(shè)、國防建設(shè)和尖端科學(xué)技術(shù)等主要領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系（2）《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》《中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》是國務(wù)院于1996年2月發(fā)布的，并根據(jù)1997年5月20日《國務(wù)院關(guān)于修改<中華人民共和國計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定>的決定》進(jìn)行了修正，共17條。該規(guī)定體現(xiàn)了國家對國際聯(lián)網(wǎng)實(shí)行統(tǒng)籌規(guī)劃、統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、分級管理、促進(jìn)發(fā)展的原則。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系(3）《商用密碼管理?xiàng)l例》《商用密碼管理?xiàng)l例》是國務(wù)院在1999年10月發(fā)布的，分七章共二十七條，目的是加強(qiáng)商用密碼管理，保護(hù)信息安全，保護(hù)公民和組織的合法權(quán)益，維護(hù)國家的安全和利益。8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系（4）《中華人民共和國電信條例》（5）《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》（6）《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理?xiàng)l例》（7）《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》8.1.4我國信息安全法律法規(guī)體系

3．部門規(guī)章我國已發(fā)布涉及信息安全的部門規(guī)章的政府部門有公安部、原信息產(chǎn)業(yè)部（工業(yè)和信息化部）、國務(wù)院新聞辦、國家保密局、文化部、原國家科委、新聞出版總署、國家版權(quán)局、國家廣播電影電視總局、鐵道部（中國鐵路總公司）、國家藥監(jiān)局、中國銀監(jiān)會等部門。這些部門規(guī)章中，涉及互聯(lián)網(wǎng)的管理問題和信息安全問題的很多，例如公安部令第51號《計(jì)算機(jī)病毒防治管理辦法》、信息產(chǎn)業(yè)部令第30號《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》等上述信息安全相關(guān)法律法規(guī)，基本涵蓋了信息系統(tǒng)安全管理所涉及的內(nèi)容，體現(xiàn)了國家對信息安全的重視。在這些法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，一些地方人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，也相繼制定了相關(guān)的地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章，加強(qiáng)了我國信息安全方面的管理，促進(jìn)了我國信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。龍標(biāo)（電影公映許可證）8.2計(jì)算機(jī)犯罪8.2.1計(jì)算機(jī)犯罪概述計(jì)算機(jī)犯罪：指行為人通過計(jì)算機(jī)操作所實(shí)施的危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)(包括內(nèi)存數(shù)據(jù)及程序)安全以及其他嚴(yán)重危害社會的并應(yīng)當(dāng)處以刑罰的行為。8.2.1計(jì)算機(jī)犯罪概述計(jì)算機(jī)犯罪的特征(1)計(jì)算機(jī)本身的不可或缺性和不可替代性；(2)明確了計(jì)算機(jī)犯罪侵害的客體(計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng))；(3)在某種意義上，計(jì)算機(jī)作為犯罪對象出現(xiàn)的特性。8.2.2計(jì)算機(jī)犯罪的類型(1)非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪是指行為人以破解計(jì)算機(jī)安全系統(tǒng)為手段，未經(jīng)合法授權(quán)或批準(zhǔn)非法進(jìn)人自己無權(quán)進(jìn)入的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。8.2.2計(jì)算機(jī)犯罪的類型(2)破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪是指利用各種手段對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)內(nèi)部的數(shù)據(jù)進(jìn)行破壞，從而導(dǎo)致計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行的行為。破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能或計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行破壞，或者故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為。8.2.2計(jì)算機(jī)犯罪的類型(3)竊用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)服務(wù)罪是指無權(quán)使用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)者擅自使用，或者計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的合法用戶在規(guī)定的時間以外以及超越服務(wù)權(quán)限使用計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。由于計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)具有豐富的功能，因此在現(xiàn)代社會由計(jì)算機(jī)系統(tǒng)所提供的服務(wù)也成為一種商品，使用者只有向計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的所有人支付一定的費(fèi)用，才能獲得由計(jì)算機(jī)系統(tǒng)提供的服務(wù)。8.2.2計(jì)算機(jī)犯罪的類型(4)侵犯計(jì)算機(jī)財(cái)產(chǎn)罪是指犯罪人通過篡改或破壞計(jì)算機(jī)系統(tǒng)所處理的數(shù)據(jù)信息的方式來影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的工作，從而實(shí)現(xiàn)非法取得和占有他人財(cái)產(chǎn)的目的的行為。當(dāng)計(jì)算機(jī)中的數(shù)據(jù)為電子貨幣時，由于對該數(shù)據(jù)的改變意味著金錢的轉(zhuǎn)移，所以，利用計(jì)算機(jī)實(shí)施的盜竊，貪污，挪用、職務(wù)侵占等有關(guān)犯罪，其行為指向是代表電子貨幣的數(shù)據(jù)，應(yīng)該另立單獨(dú)的罪名以區(qū)分通過傳統(tǒng)手段實(shí)施的犯罪。8.2.2計(jì)算機(jī)犯罪的類型(5)計(jì)算機(jī)竊密罪是指秘密竊取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)內(nèi)部的代表秘密的數(shù)據(jù)的犯罪。此種秘密可以包括軍事秘密、國家秘密和商業(yè)秘密，其表現(xiàn)形式為計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)內(nèi)部的數(shù)據(jù)。8.2.3計(jì)算機(jī)犯罪的常用方法計(jì)算機(jī)犯罪常用的方法主要有：(1)以合法手段為掩護(hù)，查詢信息系統(tǒng)中不允許訪問的文件，或者侵入重要領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)。(2)利用技術(shù)手段(包括利用網(wǎng)頁與郵件、破解賬號和密碼、設(shè)置木馬程序、使用病毒程序、利用系統(tǒng)漏洞、程序缺陷和網(wǎng)絡(luò)缺陷等)，非法侵入重要領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，破壞或盜取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中的重要數(shù)據(jù)或程序文件，甚至刪除數(shù)據(jù)文件或者破壞系統(tǒng)功能，直至使整個系統(tǒng)癱瘓。8.2.3計(jì)算機(jī)犯罪的常用方法(3)在數(shù)據(jù)傳輸或者輸入過程中，對數(shù)據(jù)的內(nèi)容進(jìn)行修改，干擾計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)。(4)未經(jīng)軟件著作權(quán)人授權(quán)，復(fù)制、發(fā)行他人的軟件產(chǎn)品，或制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒，或制作傳播有害信息等。8.2.4刑法中關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的規(guī)定第285條違反國家規(guī)定，侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役。8.2.4刑法中關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的規(guī)定第286條違反國家規(guī)定，對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。違反國家規(guī)定，對計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作，后果嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰。故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞程序，影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。8.2.4刑法中關(guān)于計(jì)算機(jī)犯罪的規(guī)定

第287條利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。8.2.5我國計(jì)算機(jī)犯罪立法的缺陷(1)犯罪化的范圍偏窄(2)犯罪構(gòu)成中犯罪主體設(shè)計(jì)不合理(3)罪名欠缺(4)行為人刑事責(zé)任年齡制度的不足(5)刑罰設(shè)置不科學(xué)(6)刑事訴訟法等相關(guān)法律不健全8.3知識產(chǎn)權(quán)8.3.1知識產(chǎn)權(quán)概述知識產(chǎn)權(quán)是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標(biāo)記依法產(chǎn)生的權(quán)利的統(tǒng)稱。8.3.1知識產(chǎn)權(quán)概述知識產(chǎn)權(quán)的分類知識產(chǎn)權(quán)依據(jù)其適用領(lǐng)域可劃分為文學(xué)產(chǎn)權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)。文學(xué)產(chǎn)權(quán)是指關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品的創(chuàng)作者和傳播者所享有的權(quán)利，包括著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。工業(yè)產(chǎn)權(quán)是指工業(yè)、商業(yè)、林業(yè)和其他產(chǎn)業(yè)中具有實(shí)用經(jīng)濟(jì)利益的知識產(chǎn)權(quán)，主要包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)和植物新品種權(quán)等。知識產(chǎn)權(quán)依據(jù)其權(quán)利來源可以劃分為創(chuàng)造性成果權(quán)和經(jīng)營性標(biāo)記權(quán)。其中創(chuàng)造性成果權(quán)包括著作權(quán)及鄰接權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)和植物新品種權(quán)。8.3.2著作權(quán)著作權(quán)有廣義和狹義之分，廣義的著作權(quán)除了作者就其所創(chuàng)作作品享有的權(quán)利外，還包括鄰接權(quán)，即作品的傳播者，如表演者、錄音錄像制作者和廣播組織的權(quán)利。狹義的著作權(quán)僅指作者基于其創(chuàng)作的作品而享有的權(quán)利。著作權(quán)是一種特殊的民事權(quán)利，是各國法律都規(guī)定公民、法人等民事主體因創(chuàng)作作品而享有的一種民事權(quán)利，包括人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。于正《宮鎖連城》VS瓊瑤《梅花烙》著作權(quán)的類別我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》正視了著作權(quán)客體范圍不斷擴(kuò)大的這一趨勢,該法第3條將文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的作品分為9類文字作品口述作品戲曲作品美術(shù)作品建筑作品攝影作品電影作品圖形作品計(jì)算機(jī)軟件王羲之《快雪時晴帖》、王獻(xiàn)之《中秋帖》、王珣《伯遠(yuǎn)帖》

8.3.2著作權(quán)侵犯著作權(quán)的行為類型1.刑法對侵犯著作權(quán)行為的規(guī)定對于著作權(quán)的保護(hù)，我國刑法規(guī)定了兩個具體罪名，即侵犯著作權(quán)罪和銷售侵權(quán)復(fù)制品罪。8.3.2著作權(quán)根據(jù)《刑法》第217條規(guī)定，侵犯著作權(quán)罪主要涉及以下行為：①以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的行為；②出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的行為；③未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的行為；④制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。8.3.2著作權(quán)根據(jù)《刑法》第218條規(guī)定，銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，是指以贏利為目的，銷售明知是侵犯他人著作權(quán)的復(fù)制品，違法所得數(shù)額巨大的行為。8.3.2著作權(quán)（2）著作權(quán)法對侵犯著作權(quán)行為的規(guī)定

根據(jù)我國《著作權(quán)法》第四十六條的規(guī)定，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：

①未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；

②未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨(dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；

③沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；8.3.2著作權(quán)

④歪曲、篡改他人作品的；

⑤剽竊他人作品的；

⑥未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；

⑦使用他人作品，應(yīng)當(dāng)支付報酬而未支付的；

⑧未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；8.3.2著作權(quán)

⑨未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計(jì)的；

⑩未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演，或者錄制其表演的；?其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。8.3.2著作權(quán)根據(jù)我國《著作權(quán)法》第四十七條規(guī)定，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：(1)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；8.3.2著作權(quán)(2)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；(3)未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；(4)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；(5)未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；8.3.2著作權(quán)

(6)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；(7)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；(8)制作、出售假冒他人署名的作品的。8.3.2著作權(quán)3．著作權(quán)侵權(quán)的法律責(zé)任(1)刑事責(zé)任

《刑法》第217條規(guī)定，個人犯侵犯著作權(quán)罪，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金?！斑`法所得數(shù)額巨大”和“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)，見《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第5條第2款的規(guī)定。8.3.2著作權(quán)《刑法》第220條規(guī)定，單位犯侵犯著作權(quán)罪，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照個人犯該罪的規(guī)定處罰。按《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第15條之規(guī)定，單位犯本罪的按相應(yīng)個人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的3倍定罪量刑。8.3.2著作權(quán)(2)行政責(zé)任

①警告。是指行政機(jī)關(guān)對違法行為人提出的勸誡和譴責(zé)，主要適用于情節(jié)比較輕微的違法行為。

②責(zé)令停止制作和發(fā)行侵權(quán)復(fù)制品。這種處罰形式的作用是使侵權(quán)人不能繼續(xù)通過制作和發(fā)行侵權(quán)復(fù)制品營利，但沒有觸及侵權(quán)人通過制作和發(fā)行侵權(quán)復(fù)制品獲得的收益。因而在侵權(quán)人已獲得收益的情況下，單獨(dú)使用此方式是不合適的。

③沒收非法所得。是指將侵權(quán)人通過侵權(quán)行為所獲得的全部收益的繳國庫。這種處罰形式是前一種處罰形式的補(bǔ)充，二者結(jié)合起來可使侵權(quán)人一無所有。8.3.2著作權(quán)

④沒收侵權(quán)復(fù)制品。為防止侵權(quán)人將是否制作出來的侵權(quán)復(fù)制品發(fā)行，繼續(xù)對受害人造成損害，有必要沒收侵權(quán)復(fù)制品。

⑤沒收侵權(quán)復(fù)制品的制作設(shè)備。對那些本可能繼續(xù)侵權(quán)的侵權(quán)人，為從根本上消除其繼續(xù)制作侵權(quán)復(fù)制品的可能性，有必要沒收其制作侵權(quán)復(fù)制品的設(shè)備。

⑥罰款。我國《著作權(quán)法實(shí)施條例》第51條規(guī)定：剽竊他人作品的，罰款100元至5000元；假冒他人美術(shù)作品的，罰款1000元至5萬元。對其他可以給予行政處罰的侵犯著作權(quán)行為，可以罰款一萬元至10萬元或總定價的2～5倍。8.3.2著作權(quán)(3)民事責(zé)任①停止侵害。為能夠及時制止侵權(quán)行為，防止擴(kuò)大損害后果，受害人可以要求人民法院責(zé)令侵權(quán)人立即停止正在進(jìn)行的侵權(quán)行為。例如，根據(jù)受害人請求，人民法院可以責(zé)令出版侵權(quán)圖書的出版社立即停止出版、發(fā)行侵權(quán)圖書，對已出版的圖書應(yīng)當(dāng)收回、封存、銷毀。②消除影響。侵權(quán)人承擔(dān)這項(xiàng)責(zé)任，應(yīng)采取有效方式，說明事情真相，消除其侵權(quán)行為給著作權(quán)人帶來的消極影響。8.3.2著作權(quán)③公眾賠禮道歉。即應(yīng)當(dāng)是以可使公眾了解的方式，承認(rèn)侵權(quán)，并向著作權(quán)人表示歉意。④賠償損失。賠償損失又稱損害賠償。是指侵權(quán)人以自己的財(cái)產(chǎn)抵償，彌補(bǔ)自己的行為給受害人造成的損害。對財(cái)產(chǎn)損害的賠償，以實(shí)際損害包括直接損害和問接損害作為確定賠償金額的標(biāo)準(zhǔn)，不允許獲得超過實(shí)際損害的賠償金。對于精神損害的賠償，通常規(guī)定了停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)等和有限的經(jīng)濟(jì)賠償。著作權(quán)案例(一)一位畫家送給小張一幅畫。請問：1、小張可以把畫賣了嗎？或者轉(zhuǎn)送給他的朋友？為什么?2、小張想開一個展覽會，展出這幅畫，可以嗎？為什么？3、如果畫家去世了，小張可以把這幅畫出版嗎？為什么？案例分析(一)(1).可以，因?yàn)楫嬕呀?jīng)贈送給小張，他完全可以行使畫的使用權(quán)，即贈送給朋友。(2).可以，因?yàn)楫嬕呀?jīng)贈送給小張，他完全可以行使畫的使用權(quán)，即展出該畫。(3).可以，因?yàn)楫嬕呀?jīng)贈送給小張，他完全可以行使畫的使用權(quán)，但是必須注明作者名。著作權(quán)案例(二)2000年6月，K出版社出版《瓷器名品目錄》。該書的表現(xiàn)形式以彩色瓷器照片為主，配有少量說明文字。T出版社將之與《著名陶瓷器鑒賞》作比較，發(fā)現(xiàn)文字部分兩書各有不同，但《瓷器名品圖錄》的絕大部分瓷器照片系翻拍自《著名陶瓷器鑒賞》，且未經(jīng)任何人許可。請你回答：1．K出版社是否侵犯T的權(quán)利?2．如果侵權(quán)，K出版社侵犯了T出版社的何種權(quán)利?案例分析(二)（1）K出版社侵犯了T的著作權(quán)要判斷K出版社是否侵犯T的權(quán)利，前提是需要明確T是否擁有這些照片的著作權(quán)。（2）T出版社的專有使用權(quán)受到了侵害一般來說，專有出版權(quán)是針對同一作品而言。如果兩個出版者出版的不是同一作品，就不存在是否侵犯專有出版權(quán)的問題。K出版社出版的《瓷器名品圖錄》與T出版社出版的《著名陶瓷器賞鑒》，從各自的整體上看，確實(shí)不是同一作品。所以，不能認(rèn)為K出版社侵犯了T出版社對《著名陶瓷器賞鑒》的專有出版權(quán)。8.3.3專利權(quán)1、專利權(quán)概述專利權(quán)，簡稱“專利”，是發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨(dú)占實(shí)施權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)的一種。8.3.3專利權(quán)專利權(quán)的主體即專利權(quán)人，是指依法享有專利權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的人。專利權(quán)主體包括以下幾種：（1）發(fā)明人或設(shè)計(jì)人。是指對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。（2）發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的單位。對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造來說，專利權(quán)的主體是該發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的所在單位。（3）受讓人。受讓人是指通過合同或繼承而依法取得該專利權(quán)的單位或個人。8.3.3專利權(quán)專利權(quán)的客體，也稱為專利法保護(hù)的對象，是指依法應(yīng)授予專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)我國《專利法》第二條的規(guī)定，專利法的客體包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)三種。（1）發(fā)明專利。（2）實(shí)用新型專利。（3）外觀設(shè)計(jì)專利。8.3.3專利權(quán)2、侵犯專利權(quán)的行為類型（1）侵犯產(chǎn)品發(fā)明專利和實(shí)用新型專利的行為這類行為主要包括：①制造專利產(chǎn)品；②使用專利產(chǎn)品；③許諾銷售專利產(chǎn)品；④銷售專利產(chǎn)品；⑤進(jìn)口專利產(chǎn)品。在制造專利產(chǎn)品方面，如果在制造過程中曾經(jīng)生產(chǎn)出專利人的產(chǎn)品，即使最終售出的產(chǎn)品與專利產(chǎn)品存在區(qū)別，也可能認(rèn)為是屬于制造專利產(chǎn)品的行為。對于第三人提供產(chǎn)品的零部件修理專利產(chǎn)品的行為，則不應(yīng)認(rèn)為屬于制造專利產(chǎn)品的行為，但是如果是將他人廢棄的專利產(chǎn)品零部件拼裝形成另一個專利產(chǎn)品，則屬于侵犯專利權(quán)的行為。許諾銷售專利產(chǎn)品是指以廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會上展出等方式作出銷售專利商品的意思表示。8.3.3專利權(quán)（2）侵犯方法專利的行為這類行為主要包括：①使用專利方法；②使用依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品；③許諾銷售依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品；④銷售依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品；⑤進(jìn)口依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品。其中，“依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品”是僅僅包括實(shí)施方法專利所獲得的原始產(chǎn)品，而不包括其后續(xù)產(chǎn)品。而且，依照專利方法獲得的產(chǎn)品不僅包括符合授予專利權(quán)條件的新產(chǎn)品，還包括已知產(chǎn)品及依專利法規(guī)定不屬于能夠授予專利權(quán)范圍之內(nèi)的產(chǎn)品。8.3.3專利權(quán)（3）侵犯外觀設(shè)計(jì)專利的行為這類行為主要包括：①制造載有或者體現(xiàn)受保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)的指定產(chǎn)品；②許諾銷售載有或者體現(xiàn)受保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)的指定產(chǎn)品；③銷售載有或者體現(xiàn)受保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)的指定產(chǎn)品；④進(jìn)口載有或者體現(xiàn)受保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)的指定產(chǎn)品。8.3.3專利權(quán)（4）間接侵犯專利權(quán)的行為在專利權(quán)有效期限內(nèi)，行為人制造、銷售、進(jìn)口只能用于該專利產(chǎn)品的關(guān)鍵部件，具有故意幫助他人實(shí)施直接侵犯專利權(quán)，并且其行為與專利直接侵權(quán)行為有著明顯的因果關(guān)系的，則需承擔(dān)相應(yīng)的侵犯專利權(quán)的責(zé)任。8.3.3專利權(quán)3專利侵權(quán)的法律責(zé)任（1）刑事責(zé)任刑事責(zé)任針對假冒專利行為。我國《專利法》第五十八條規(guī)定，假冒他人專利，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。我國《刑法》第216條規(guī)定，假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。8.3.3專利權(quán)（2）行政責(zé)任

對專利侵權(quán)行為，責(zé)令改正并公告、沒收違法所得，并處違法所得三倍以下罰款，沒有違法所得，處5萬以下罰款。管理專利工作的部門應(yīng)當(dāng)事人的請求，還可以就侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解。8.3.3專利權(quán)（3）民事責(zé)任民事責(zé)任的方式主要有：①停止侵權(quán)②賠償損失③消除影響8.3.4商標(biāo)權(quán)1.商標(biāo)權(quán)概述商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)專用權(quán)的簡稱，是指商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依法授予商標(biāo)所有人對其注冊商標(biāo)受國家法律保護(hù)的專有權(quán)。商標(biāo)注冊人依法支配其注冊商標(biāo)并禁止他人侵害的權(quán)利，包括商標(biāo)注冊人對其注冊商標(biāo)的排他使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)、續(xù)展權(quán)和禁止他人侵害的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)是一種無形資產(chǎn)，具有經(jīng)濟(jì)價值，商標(biāo)權(quán)人對注冊的商標(biāo)擁有專有使用權(quán)、禁止權(quán)、許可權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)等權(quán)利。8.3.4商標(biāo)權(quán)（1）專有使用權(quán)。專有使用權(quán)是商標(biāo)權(quán)最重要的內(nèi)容，是商標(biāo)權(quán)中最基本的核心權(quán)利。它的法律特征為，商標(biāo)權(quán)人可在核定的商品上獨(dú)占性地使用核準(zhǔn)的商標(biāo)，并通過使用獲得其他合法權(quán)益。8.3.4商標(biāo)權(quán)（2）禁止權(quán)禁止權(quán)是指注冊商標(biāo)所有人有權(quán)禁止他人未經(jīng)其許可，在同一種或者類似商品或服務(wù)項(xiàng)目上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)具有與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)相同的屬性，即不受他人干涉的排他性，其具體表現(xiàn)為禁止他人非法使用、印制注冊商標(biāo)及其他侵權(quán)行為。8.3.4商標(biāo)權(quán)（3）許可權(quán)

許可權(quán)是指注冊商標(biāo)所有人通過簽訂許可使用合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利。許可人是注冊商標(biāo)所有人，被許可人根據(jù)合同約定，支付商標(biāo)使用費(fèi)后在合同約定的范圍和時間內(nèi)有權(quán)使用該注冊商標(biāo)。8.3.4商標(biāo)權(quán)（4）轉(zhuǎn)讓權(quán)轉(zhuǎn)讓是指注冊商標(biāo)所有人按照一定的條件，依法將其商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人所有的行為。商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人取得注冊商標(biāo)所有權(quán)，原來的商標(biāo)權(quán)人喪失商標(biāo)專用權(quán)，即商標(biāo)權(quán)從一主體轉(zhuǎn)移到另一主體。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)，應(yīng)由雙方當(dāng)事人簽訂合同，并應(yīng)共同向商標(biāo)局提出申請，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)公告后方為有效。8.3.4商標(biāo)權(quán)2.侵犯商標(biāo)權(quán)的行為類型商標(biāo)侵權(quán)行為是指未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，違反法律規(guī)定從事各種使商標(biāo)注冊人的商標(biāo)專用權(quán)受到損害的行為。我國刑法第213條至第215條規(guī)定了三個侵犯商標(biāo)權(quán)的罪名，即假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪以及非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪。8.3.4商標(biāo)權(quán)依據(jù)《商標(biāo)法》第五十二條的規(guī)定，商標(biāo)侵權(quán)行為主要有以下幾類。（1）使用侵權(quán)。是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種或類似商品或者服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為。（2）銷售侵權(quán)。是指銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為。（3）反向假冒侵權(quán)。反向假冒侵權(quán)是指未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的行為。（4）其他侵權(quán)。其他侵權(quán)是指除了使用侵權(quán)、銷售侵權(quán)、反向假冒侵權(quán)之外的給他人注冊商標(biāo)權(quán)造成損害的行為。8.3.4商標(biāo)權(quán)3.商標(biāo)侵權(quán)的法律責(zé)任根據(jù)《商標(biāo)法》第三十九條和《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第四十三條的規(guī)定，侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵權(quán)人應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任主要有以下幾種形式。（1）責(zé)令停止侵權(quán)行為。其具體措施有：①責(zé)令立即停止銷售；②收繳并銷毀侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識；③消除庫存商品上的侵權(quán)商標(biāo)；④收繳直接用于商標(biāo)侵權(quán)的模具、印版和其他作案工具。采取前四項(xiàng)措施不足以制止侵權(quán)行為的，或者侵權(quán)商標(biāo)與商品難以分離的，責(zé)令并監(jiān)督銷毀侵權(quán)物品。8.3.4商標(biāo)權(quán)（2）罰款。對尚未構(gòu)成犯罪的侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為人，可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額50％以下或者侵權(quán)所獲利潤5倍以下的罰款；對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的單位的直接責(zé)任人員，可根據(jù)情節(jié)處以一萬元以下的罰款。8.3.4商標(biāo)權(quán)（3）賠償損失。由侵權(quán)人賠償被侵權(quán)人的損失。但是，被侵權(quán)人的注冊商標(biāo)在侵權(quán)案件被查處時已連續(xù)3年停止使用的，或者自注冊之日起沒有使用的；明知他人的行為侵犯了自己的商標(biāo)專用權(quán)而沒有提出制止的；使用注冊商標(biāo)，沒有標(biāo)明注冊標(biāo)記的，被侵權(quán)人則不得請求賠償。8.3.5商業(yè)秘密1.商業(yè)秘密概述商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密包括兩部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。8.3.5商業(yè)秘密商業(yè)秘密和其他知識產(chǎn)權(quán)（著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等）相比，有著以下特點(diǎn)：（1）非公開性商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識產(chǎn)權(quán)都是公開的，對專利權(quán)甚至有公開到相當(dāng)程度的要求。（2）非排他性商業(yè)秘密是一項(xiàng)相對的權(quán)利。商業(yè)秘密的專有性不是絕對的，不具有排他性。（3）利益相關(guān)能使經(jīng)營者獲得利益，獲得競爭優(yōu)勢，或具有潛在的商業(yè)利益。（4）期限保護(hù)商業(yè)秘密的保護(hù)期不是法定的，取決于權(quán)利人的保密措施和其他人對此項(xiàng)秘密的公開。8.3.5商業(yè)秘密2.侵犯商業(yè)秘密的行為類型商業(yè)秘密侵權(quán)，是指以非法手段獲取或利用他人商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為。根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的行為大致可分為四種情況：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。（4）第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。8.3.5商業(yè)秘密3.商業(yè)秘密侵權(quán)的法律責(zé)任（1）刑事責(zé)任《中華人民共和國刑法》第219條規(guī)定：有3．5．2節(jié)所述侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失(50萬元以上)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果(250萬元以上)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。8.3.5商業(yè)秘密（2）行政責(zé)任《反不正當(dāng)競爭法》第二十五條規(guī)定：對于侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。8.3.5商業(yè)秘密（3）民事責(zé)任我國《反不正當(dāng)競爭法》對于侵犯商業(yè)秘密行為，通常采用民事手段制裁，侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任的形式主要有：①停止侵害；②返還財(cái)產(chǎn)；③賠償損失。關(guān)于損害賠償?shù)姆秶斗床徽?dāng)競爭法》第二十條第一款規(guī)定：經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。8.4電子商務(wù)8.4電子商務(wù)8.4.1電子商務(wù)概述8.4.1.1電子商務(wù)的概念電子商務(wù)，英文是ElectronicCommerce，簡稱EC。電子商務(wù)的定義從范圍上看可以分為廣義的電子商務(wù)和狹義電子商務(wù)。從狹義上理解，電子商務(wù)意味著通過互聯(lián)網(wǎng)上的在線銷售活動和勞務(wù)的買賣活動，交易內(nèi)容可以是有形的產(chǎn)品和勞務(wù)（如書籍、日用品、咨詢服務(wù)等），也可以是一些無形的產(chǎn)品（如新聞、錄像制品、軟件等）。從廣義上理解，電子商務(wù)就是以整個市場為基礎(chǔ)的一切與數(shù)字化處理有關(guān)的商務(wù)活動。8.4電子商務(wù)2.電子商務(wù)的特點(diǎn)電子商務(wù)是因特網(wǎng)爆炸式發(fā)展的直接產(chǎn)物，是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)應(yīng)用的全新發(fā)展方向。因特網(wǎng)本身所具有的開放性、全球性、低成本、高效率的特點(diǎn)，也成為了電子商務(wù)的內(nèi)在特征，與傳統(tǒng)的商務(wù)活動方式相比，電子商務(wù)具有以下特點(diǎn)：（1）交易網(wǎng)絡(luò)化（2）交易虛擬化（3）交易成本低（4）交易全球化（5）交易透明化8.4電子商務(wù)3.電子商務(wù)的分類8.4電子商務(wù)8.4電子商務(wù)4.電子商務(wù)涉及的法律問題電子商務(wù)以其交易范圍大、交易成本低、交易周期短等優(yōu)勢對傳統(tǒng)交易形式產(chǎn)生巨大沖擊的同時，也為市場規(guī)范帶來了新的問題。1.電子合同的法律問題電子合同是通過電子計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立的，以數(shù)據(jù)電文的方式來生成、儲存或傳遞貿(mào)易信息的一種現(xiàn)代貿(mào)易方式。電子合同問題是電子商務(wù)的一個主要法律問題。8.4電子商務(wù)2.電子商務(wù)的安全問題隨著信息技術(shù)的高速發(fā)展，許多信息安全的問題也紛紛出現(xiàn)：系統(tǒng)癱瘓、黑客入侵、病毒感染、網(wǎng)頁改寫、客戶資料的流失及公司內(nèi)部資料的泄露等等。這些已經(jīng)給企業(yè)的經(jīng)營管理、生存甚至國家安全都帶來了嚴(yán)重的影響。8.4電子商務(wù)3.電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，因特網(wǎng)的跨時空性使得跨國性的侵權(quán)行為變成了普遍現(xiàn)象，作者突然發(fā)現(xiàn)已有的版權(quán)制度似乎力不從心，作者無法對自己的作品進(jìn)行有效的控制。8.4電子商務(wù)4.電子商務(wù)中的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題由于交易方式發(fā)生的根本性變化，在電子商務(wù)條件下，出現(xiàn)了許多過去未曾有過的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題。5.電子商務(wù)的稅收問題電子商務(wù)的虛擬性、多國性及無紙化特征，使得各國基于屬地和屬人兩種原則建立起來的稅收管轄權(quán)面臨挑戰(zhàn)。8.4電子商務(wù)5.我國電子商務(wù)的立法現(xiàn)狀我國電子商務(wù)的立法現(xiàn)狀可概括為以下幾點(diǎn)。（1）立法層次較低，除《中華人民共和國電子簽名法》外，電子商務(wù)法規(guī)一般以部門規(guī)章、地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章為主；（2）法律規(guī)范和主管部門不明確，各種管理部門對有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營活動的不同方面都在進(jìn)行管理，職能重疊，界定不清；（3）現(xiàn)行法律的修訂相對滯后。8.4.2電子簽名法《中華人民共和國電子簽名法》（以下簡稱《電子簽名法》）于2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議審議并通過，自2005年4月1日起施行。這是我國首部真正意義上的信息化法律。該法通過確立電子簽名的法律效力、規(guī)范電子簽名行為、維護(hù)有關(guān)各方合法權(quán)益，在法律制度上保障了電子交易安全。8.4.2電子簽名法1.《電子簽名法》的基本內(nèi)容“總則”對電子簽名、數(shù)據(jù)電文的概念給予了明確定義，闡明了《電子簽名法》的立法目的、適用范圍，此外，給予了消費(fèi)者選擇使用或不使用電子簽章的權(quán)利；“數(shù)據(jù)電文”一章主要規(guī)定數(shù)據(jù)電文的書面形式效力、原件效力、保存要求、證據(jù)效力等；“電子簽名與認(rèn)證”明確了可靠電子簽名的效力，可靠子簽名的條件，第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件，行為規(guī)范和管理機(jī)關(guān)；“法律責(zé)任”明確規(guī)定了相關(guān)違法行為以及要承擔(dān)的法律責(zé)任；“附則”解釋了《電子簽名法》中電子簽名人、電子簽名依賴方、電子簽名認(rèn)證證書等相關(guān)用語的含義以及該法的施行日期。8.4.2電子簽名法2.什么是電子簽名《電子簽名法》第二條規(guī)定了電子簽名的定義。所謂電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。其中，數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者存儲的信息。8.4.2電子簽名法3.《電子簽名法》的立法目的（1）規(guī)范電子簽名行為。（2）確立電子簽名的法律效力。（3）維護(hù)有關(guān)各方的合法權(quán)益。8.4.2電子簽名法4.《電子簽名法》的適用范圍《電子簽名法》第三條規(guī)定：民事活動中的合同或其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。8.4.2電子簽名法以下文書不適用該法：(1)涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的；(2)涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的；(3)涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的；(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的不適用電子文書的其他情形。8.4.2電子簽名法5.電子簽名與認(rèn)證在現(xiàn)實(shí)的交易中，人們往往通過親筆簽名的方式確保交易雙方身份的真實(shí)有效和意思表示的一致。然而，在電子商務(wù)的無紙化交易環(huán)境下，傳統(tǒng)意義上的簽名顯然是無法實(shí)現(xiàn)的。此時所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是電子簽名。（1）可靠的電子簽名。《電子簽名法》第十四條規(guī)定：可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。為確保電子簽名的可靠性，使電子簽名具有與手寫簽名同等的法律效力。（2）電子認(rèn)證。在電子商務(wù)交易中，雙方使用電子簽名時，往往需要由第三方對電子簽名人的身份進(jìn)行認(rèn)證，保證交易的安全，這個第三方一般稱之為電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)（CertificateAuthorityCA）。8.4.2電子簽名法6.電子簽名相關(guān)法律責(zé)任我國通過頒布施行《電子簽名法》，規(guī)范電子簽名行為、維護(hù)有關(guān)各方的合法權(quán)益，為我國電子商務(wù)的發(fā)展提供法律保障。對違反其法律規(guī)定的行為，則承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。8.5國外信息安全法律法規(guī)目前，世界上已有30多個國家先后從不同側(cè)面制定了有關(guān)計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)犯罪的法律法規(guī)，主要用來保證和保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)和各種網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)、網(wǎng)站、信息的保密和信息安全運(yùn)行，懲治利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行犯罪的行為。8.5國外信息安全法律法規(guī)8.5.1美國信息安全法律法規(guī)美國作為當(dāng)今世界信息大國，不僅信息技術(shù)具有國際領(lǐng)先水平，有關(guān)信息安全的立法活動也進(jìn)行得較早。因此，與其他國家相比，美國是信息安全方面的法案最多而且較為完善的國家。美國的國家信息安全機(jī)關(guān)除人們所熟知的國家安全局（NSA）、中央情報局（CIA）、聯(lián)邦調(diào)查局（FBI）外，1996年成立了總統(tǒng)關(guān)鍵設(shè)施保護(hù)委員會，1998年成立了國家設(shè)施保護(hù)中心，以及國家計(jì)算機(jī)安全中心、設(shè)施威脅評估中心。美國信息安全法律制度調(diào)整的對象涉及的范圍比較廣泛，大致可以分為三個方面：一是政府的信息安全；二是商業(yè)組織的信息安全；三是個人隱私信息的安全。8.5.1美國信息安全法律法規(guī)1.政府信息安全法律（1）《信息自由法》該法制訂于1966年，主要是保障公民的個人自由。其利用“例外”的立法方式，將需要保護(hù)的信息加以列舉。其列舉了九種不能公開的信息?！缎畔⒆杂煞ā肥敲绹钪匾男畔⒎?，構(gòu)成了其他信息安全保護(hù)法律的基礎(chǔ)。8.5.1美國信息安全法律法規(guī)（2）《愛國者法》這是“9.11”事件以后美國為保障國家安全頒布的最為重要的一部法律，也是目前爭議最大的一部法律。它的目的主要是：從法律上授予美國國內(nèi)執(zhí)法機(jī)構(gòu)和國際情報機(jī)構(gòu)非常廣泛的權(quán)力和相應(yīng)的設(shè)施以防止、偵破和打擊恐怖主義活動，使美國人民能夠生活在安全的環(huán)境中。8.3.3專利權(quán)（3）《聯(lián)邦信息安全管理法案》該法將“信息安全”定義為“保護(hù)信息和信息系統(tǒng)以避免未授權(quán)的訪問、使用、泄漏、破壞、修改或者銷毀，以確保信息的完整性、保密性和可用性”。同時，對“國家安全系統(tǒng)”的概念進(jìn)行了界定。該法還授權(quán)各管理部門行使國家信息安全管理職責(zé)8.3.3專利權(quán)（4）《美國企業(yè)改革法案》該法又名：《公眾公司會計(jì)改革與投資者保護(hù)法》（簡稱《薩班斯-奧克斯利法》）。法案要求某些公司為保證其內(nèi)部金融控制的準(zhǔn)確性，證券交易委員會（SEC）有權(quán)制定標(biāo)準(zhǔn)并執(zhí)行這些規(guī)則，并與其他對金融組織擁有管轄權(quán)的機(jī)構(gòu)共同負(fù)責(zé)對金融組織計(jì)算機(jī)系統(tǒng)上的有關(guān)個人金融信息隱私的規(guī)則的執(zhí)行。SEC還負(fù)責(zé)大量私營部門公司內(nèi)部金融控制（包括關(guān)聯(lián)公司計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的內(nèi)部金融控制）認(rèn)證規(guī)則的執(zhí)行。8.3.3專利權(quán)2.商業(yè)組織信息安全法律（1）對商業(yè)秘密的保護(hù)商業(yè)秘密是一種信息或過程，它能使商業(yè)組織與沒有掌握這種信息或過程的競爭者更具有競爭優(yōu)勢。在美國，保護(hù)商業(yè)秘密的法律有普通法，成文法，另外還有是相關(guān)方簽訂勞動合同或保密協(xié)議的方式。8.3.3專利權(quán)（2）對版權(quán)作品的保護(hù)《數(shù)字千年版權(quán)法》(TheDigitalMillenniumcopyrightActofl998DMCA，17U.S.C．§1201-05)。該法涉及網(wǎng)上作品的臨時復(fù)制(temporarycopies)、網(wǎng)絡(luò)上文件的傳輸(digitaltr