中國國際私法的歷史、理論與立法

中國國際私法的歷史與當(dāng)代國際私法的重點問題主講教師：李建忠副教授國際法專題研究第一講1.中國國際私法的立法史2.中國國際私法學(xué)的歷史3.當(dāng)代中國國際私法的熱點問題本講主要內(nèi)容中國國際私法立法的歷史沿革古代中國國際私法立法的遺跡1.唐朝《永徽律﹒名例》：“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論?！笔枳h曰：“化外人，謂蕃夷之國別立君長者，各有風(fēng)俗、制法不同，須問本國之制，依其俗法斷之。異類相犯者，如高麗之與百濟相犯之類，皆以國家法律論定刑名。”2.《宋刑統(tǒng)》沿用唐制。3.明代絕對屬地主義法律思想張揚，《大明律》將“化外人”條改為：“凡化外人犯罪者，并依律擬斷”。其理由是：“言此等人，原雖非我族類，照附即是王民，……并依常例擬斷。示王者無外也?！?.《大清律》基本上尚用明制。近代中國國際私法的畸形發(fā)展1.鴉片戰(zhàn)爭以后，許多帝國主義國家在中國取得了領(lǐng)事裁判權(quán)。這時，中國主權(quán)喪失殆盡，就涉外案件而言，已無法律沖突可言，自然就沒有調(diào)整法律沖突的國際私法。2.北洋政府于1918年頒布了中國歷史上第一個國際私法立法——《法律適用條例》。與同期資本主義國家的國際私法單行法規(guī)相比，條文最多，內(nèi)容最詳，但其內(nèi)容、體系和原則完全抄襲德國和日本國際私法。3.蔣介石南京政府于1927年8月令暫準(zhǔn)援用1918年《法律適用條例》，1953年改為《涉外民事法律適用法》。新中國國際私法立法1.外國人民事法律地位的規(guī)定1982年《憲法》第18條關(guān)于允許外國法人和個人來華投資的規(guī)定，第32條關(guān)于保護(hù)在華外國人合法權(quán)益的規(guī)定；1979年頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第1、2條（1990年、2000年兩次修訂）；1983年《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第2條；1982年《對外合作開采海洋石油資源條例》第4、5條；1984年《專利法》第18、19條（2001年修訂）；1982年《商標(biāo)法》第9、10條等（2001年修訂）；1993年《公司法》第11章（2005年修訂）。2.法律適用規(guī)范（沖突法）1983年民政部《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項辦法》；1983年《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第15條；1985年《婚姻法》第36條；1985年《涉外經(jīng)濟合同法》第4、5、6條。1986年《民法通則》第8章；1992年《海商法》第14章；1995年《票據(jù)法》第5章（2004年修訂）；1995年《民用航空法》第14章；1999年《合同法》第126條；2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》最高人民法院發(fā)布的相關(guān)司法解釋3.國際民事訴訟程序1991年《中華人民共和國民事訴訟法》第4編（2013年修訂）；1999年《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》。最高人民法院在1992年發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》和2002年發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國海事訴訟特別程序法〉若干問題的解釋》以及2001年發(fā)布的《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》等。4.國際商事仲裁制度1994年《中華人民共和國仲裁法》第7章最高人民法院就國際商事仲裁問題的批復(fù)、通知、復(fù)函和解釋：1995年《關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知》1988年《關(guān)于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關(guān)事項的通知》1998年《關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復(fù)》2000年《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》等。參加的國際條約

一、多邊國際公約二、雙邊司法協(xié)助協(xié)定中國國際私法學(xué)的歷史進(jìn)程近代中國的國際私法學(xué)1.清末的譯著、編著(1)1862年，費利摩羅巴（SirRobertPhillimore）原著，傅蘭雅（JohnFryer）譯的《各國交涉便法論》出版，該書與《各國交涉公法論》出版于同時,實際上是《各國交涉公法論》的第四集(CommentariesUponInternationalLaw,vol.4,PrivateInternationalLawofComity,London,1861)。書中說明,費書前三集俱論各國交涉公法,此為是書之末集,論各國交涉便法,又謂之“交涉私法”；（2）1903年：譯書匯編社出版李廣平(李叔同)所譯《國際私法》，刷于東京；江蘇吳縣籍日本早稻田大學(xué)留學(xué)生汪郁年所譯《國際法學(xué)》一書出版，該書系日本今西恒太郎所編寫的一本國際法簡明讀本；留日學(xué)生范迪吉等譯成《普通百科全書》100種，其中包括一種國際私法著作為中村太郎所著的《國際私法》；（3）1905年天門留學(xué)生郭斌依照日本山田博士講義兼采他家學(xué)說編纂《國際私法》編譯本；曹履貞編譯《國際私法》；夏同和著《國際私法》；（4）1907年寶山袁希鐮依據(jù)日本中央大學(xué)法學(xué)博士中村進(jìn)午的講義譯成《新譯國際私法》；漢川張仁靜根據(jù)日本東京地方裁判所判事長，法學(xué)學(xué)士山脅貞夫的講授筆記，并參考法學(xué)博士寺尾亨所著《國際私法》編纂《國際私法》；仁和傅疆依據(jù)山田三良先生口授講義編輯《國際私法》；（5）1908年潘承愕將瑞士法學(xué)家梅利所著，日本國際私法專家跡部定次郎翻譯的《國際民商法論》譯成中文；（6）1911年：李悼譯山田三良編著的《國際私法》；熊元翰等編寫了一本《國際私法京師法律學(xué)堂筆記》等；2.民初的著作唐紀(jì)翔著的《中國國際私法論》(1930年)周敦禮著的《國際私法新論》(1931年)于能模著的《國際私法大綱》(1931年)阮毅成著的《國際私法》(1933年)陳顧遠(yuǎn)著的《國際私法總論》(1930年)翟楚編著的《國際私法綱要》(1935年)盧峻著的《國際私法之理論與實踐》(1937年)王毓英編的《國際私法》（1945年）李浩培著的《國際私法總論》（1945年）郭云觀的《中國國際私法沿革概要》（1948年）新中國國際私法學(xué)一、廢、興并舉時期(1949-1956年)1.廢除了國民黨的《六法全書》(包括1918年《法律適用條例》)；2.模仿前蘇聯(lián)的理論模式1951年，陸豐和顧世榮各自翻譯了前蘇聯(lián)國際私法學(xué)家隆茨所著的《國際私法》，先后分別以《蘇聯(lián)國際私法教程》和《國際私法》為書名正式出版；1959年，翻譯出版前蘇聯(lián)柯列茨基的《英美國際私法的理論與實踐概論》；二、由興到廢時期(1957-1976年)倪征噢教授翻譯了英國學(xué)者托馬斯著的《國際私法》(1963年出版)和出版了《國際私法中的司法管轄權(quán)問題》(1964年)。三、革、興并重時期(1976年