中小企業(yè)常見法律問題與應(yīng)對

江蘇金伙伴律師事務(wù)所葛建義律師中小企業(yè)常見法律問題與應(yīng)對1一、合同法問題（一）合同訂立1.賣方應(yīng)當在合同中約定質(zhì)量異議期合同法第158條當事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。2最高院買賣合同司法解釋第十八條約定的檢驗期間過短，依照標的物的性質(zhì)和交易習慣，買受人在檢驗期間內(nèi)難以完成全面檢驗的，人民法院應(yīng)當認定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。所以，一是訂立貨物買賣合同，作為賣方要盡量約定質(zhì)量異議期，二是約定的質(zhì)量異議期要合理，不宜過短。32.合同糾紛管轄的變化最高院1992民訴法適用意見19、購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行地。20、加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。4最高院2015年民訴法適用意見第十八條

合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。解讀：1.對于賣方主張貨款而言，依新法規(guī)定，原告所在地法院有管轄權(quán)；2.與買方在訂立合同時通過約定管轄爭奪有利管轄的意義下降。56（二）合同履行1.送貨單應(yīng)載明單價與金額很多企業(yè)出賣貨物沒有訂立書面合同，如果送貨單上只有品名、規(guī)格、數(shù)量，沒有單價和金額，則難以認定買方應(yīng)付貨款的具體數(shù)額。2.送貨單簽收人身份的確認送貨單最好能讓對方單位蓋章，如果不可行，可以盡量爭取讓對方單位的法定代表人、股東（查詢對方工商登記）或者其他對方蓋章確認的經(jīng)辦人簽收，否則對方在訴訟中可能否認簽收人為其員工。73.未按時收款應(yīng)當及時對賬在訴訟中，對方承認欠款的對賬單是最有力的勝訴證據(jù)；對于某些長期欠賬，對方在催款單上簽字具有重新確認債務(wù)的法律后果。最高院《關(guān)于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復》對于超過訴訟時效期間，信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單，債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的，應(yīng)當視為對原債務(wù)的重新確認，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護。二、勞動法問題81.簽訂書面勞動合同勞動合同法規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。92.企業(yè)規(guī)章制度的有效性勞動合同法第39條規(guī)定，勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動合同，且無需支付經(jīng)濟補償金。用人單位據(jù)此解除勞動者勞動合同的，用人單位規(guī)章制度應(yīng)當具備下列條件：（1）規(guī)章制度合法、合理；（2）規(guī)章制度通過民主程序制定，且告知員工。103.社保繳納江蘇省高院江蘇省《關(guān)于審理勞動爭議案件的指導意見》第十六條因勞動者自身不愿繳納等不可歸責于用人單位的原因，導致用人單位未為其繳納或未足額繳納社會保險費，或者未參加某項社會保險險種，勞動者請求解除勞動合同并主張用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)模挥柚С?。三、公司法問題11公司股東對公司債權(quán)人的連帶責任公司法規(guī)定，公司因被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照等原因而解散，應(yīng)當在十五日內(nèi)成立清算組進行清算。公司法解釋二：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。最高院執(zhí)行變更、追加當事人規(guī)定：作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，申請執(zhí)行人申請變更、追加有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應(yīng)予支持。

四、知識產(chǎn)權(quán)法問題12商標（專利）索賠糾紛商標法規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權(quán):（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；（二）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的；（三）銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的；……13侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予三百萬元以下的賠償。五、刑法問題14職務(wù)侵占罪刑法規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)?！?/p>

江蘇省高院《人民法院量刑指導意見(試行)》實施細則(1)職務(wù)侵占數(shù)額1萬元以上不滿2萬元的，量刑起點為拘役三個月;(2