第二十章侵權責任法第一節(jié)、第二節(jié)

第二十章侵權責任法第一節(jié)概述

一、侵權責任的意義和特點（一）意義侵權責任，是不法侵害他人民事權益者依法對被侵權人承擔的不利法律后果。對此定義說明如下：

1.侵權責任是一種民事責任。

民事責任是不履行約定義務或者法定義務所發(fā)生的不利后果。不履行約定義務的發(fā)生違約責任；不履行法定義務侵害他人民事權益的，發(fā)生侵權責任。因此，侵權責任是民事責任的一種。

2.侵權責任的發(fā)生原因，是侵權行為。（1）侵權行為。即不法侵害他人民事權益，依法構成侵權責任的行為。不法侵害他人民事權益者，叫侵權人，民事權益被侵害者叫被侵權人。侵權行為所侵害的客體，是《侵權責任法》第2條第2款規(guī)定的、但又不限于此的民事權益。（2）侵權行為是不法行為。權利不可侵害，是法律的基本規(guī)則。侵害他人權益者，除法律明文規(guī)定不具備違法性可以免除責任者外，都是侵權行為。如故意或過失地損害他人財產、人身等行為，就是侵權行為，行為人就是侵權人，而財產權、人身權受到損害者就是被侵權人，也叫受害人。（3）違法性阻卻行為不是侵權行為。有損害但不具備違法性，不發(fā)生侵權責任的行為，叫“違法性阻卻行為”。該種行為不構成侵權責任。例如，甲的財產正在危及乙的生命而丙奮起毀壞之。又如，為社會公共利益揭露弊端而使相關人名譽掃地。再如，醫(yī)生為病人切除病變的器官等。違法性阻卻是法律按照其價值判斷，也就是立法當時的社會的善惡是非標準，對某些損害他人的行為不認為違反法律。以此保護、鼓勵人們的善良、正義的行為以及與邪惡和非正義斗爭的行為。試分析以下事例：

[例1]毀壞財產例

甲摔壞乙的手機是否侵權行為？若：甲不小心將乙的手機碰掉地上摔壞呢？再若：乙用手機砸甲玩，甲格開而手機摔落地上毀壞呢？

[例2]敗壞他人名譽卜富則誤以為老劉偷拿了單位的物品，逢人便講其猜測，大家不了解真情，信以為真，老劉名譽掃地，悲痛欲絕，積忿成疾，花去醫(yī)藥費數千元，要求卜賠償。卜拒絕，理由是他說的只是猜測，并沒有肯定地說。

[例3]公雞啄瞎幼女眼睛案

村民李某家養(yǎng)一大公雞。一日，村民趙某之七歲幼女獨自一人上學途經李家門口，恰逢大公雞在門口，便逗雞玩耍，不料被大公雞啄瞎右眼，花去醫(yī)療費數萬元。趙某要李某賠償，李某抗辯：我家公雞是我的財產，它這么多年從來不啄人，你家孩子逗它，侵害我的財產權；再者，孩子不逗它，它就不會啄她，損害是你們監(jiān)護不力的行為造成的。如何辨別侵權行為？

[例4]化工廠污水致害案甲化工廠治理本廠污水完全達到國家規(guī)定、允許排放的標準。某天，該廠的排水渠破裂，流出清水，養(yǎng)殖專業(yè)戶甄運樂引水入其魚塘，不料造成甲魚大量死亡，損失約20萬元。甄運樂要求該廠賠償。該廠以治理污染已經完全達標、國家允許排放為由，拒絕賠償。如何判定侵權行為？

[例5]保安誤傷顧客案

某飯館遇歹人搗亂，服務員石泰猛誤認顧客吳谷仁為歹人，扭折吳的胳臂，吳花去醫(yī)療費數萬元，要求飯館賠償。飯館抗辯：飯館無過錯，是泰猛的責任，吳某應該要求他賠償。

問：怎樣認識侵權行為？

3.侵權責任是侵權人依法承擔的民事責任。侵權責任法規(guī)定了判斷侵權責任的原則和必要條件，當發(fā)生民事權益被損害的客觀事實時，須按照法定的原則和要件判定是否構成侵權責任。

（1）判斷是否構成侵權責任的原則，叫做“侵權責任的歸責原則”。簡稱“歸責原則”。其內容包括：過錯責任原則（含過錯推定原則）；不問過錯原則。前者主要適用于一般侵權責任，過錯推定原則和不問過錯原則適用于特殊侵權責任。

（2）判斷是否構成侵權責任的法定要件，叫“侵權責任的構成要件”。分為一般侵權責任的構成要件、特殊侵權責任的構成要件。前者是判斷行為人故意或者過失地侵害他人民事權益的，是否構成侵權責任的要件；后者是法律個別地規(guī)定、判斷特殊的損害行為是否構成侵權責任的要件。

（3）歸責原則和責任構成要件的關系。一般侵權責任的構成要件，適用過錯責任原則，特殊侵權責任的構成要件，根據侵權的具體形態(tài)，分別適用過錯推定原則或不問過錯原則。如，上舉五個例子中，例1--3三個例子，都是一般侵權，適用過錯責任原則。而4、5兩個例子，是特殊侵權，適用無過錯責任原則。

4.侵權責任的法律依據是侵權責任法。

《民法通則》、《侵權責任法》、其他民事單行法、特別法中的侵權責任法規(guī)范都是侵權責任的法律依據。其中，《侵權責任法》是侵權責任法規(guī)范最為集中的一部法律文件。本法共設92個條文，規(guī)定了侵權行為侵害的客體、侵權責任的歸責原則、構成要件、責任方式、免責事由等。

5.侵權責任的方式多樣。

《侵權責任法》第15條規(guī)定了8種責任方式，包括了財產責任和非財產責任。據此，侵權責任以財產責任為主，但不限于財產責任；以損害賠償為主，但又不限于損害賠償。

6.侵權責任是違反法定義務的法律后果。侵權行為侵害的客體，主要是絕對權，少數的如股權、監(jiān)護權等，是兼有相對性和絕對性的權利。絕對權關系中的義務，是法定義務，侵害絕對權就是違反法定義務的行為，侵權責任就是違反法定義務產生的責任。

7.侵權責任是對被侵權人承擔的責任，表現為對被侵權人所受損害的直接救濟。侵權人侵害的是被侵權人的民事權益，因此，對被侵權人負擔侵權責任，填補被侵權人因此受到的損失，回復被侵權人權益的原狀。（二）侵權責任的特點（不講）侵權責任的特點，是它與違約責任、行政責任、刑事責任等法律責任相比較，獨特的地方。

1.與違約責任比較。

（1）侵權責任是違反法定義務的后果。違約責任是違反約定義務的責任。（2）侵權責任以回復被侵權人權益的原狀為目的。違約責任以違約方賠償締約時預見到或者應當預見到的違約造成的損失為標準。（3）侵權責任主要是財產責任，輔之以非財產責任。違約責任只能是財產責任。（4）侵權責任的規(guī)范依據是侵權責任法，違約責任則以合同法為依據。（5）侵權責任有精神損害賠償方式。違約責任沒有。

2.與行政責任比較。行政責任是行為人違反行政法律法規(guī)而依法應當承擔的不利后果。（1）侵權責任是對被侵權人的直接救濟。行政責任是違反行政法律法規(guī)的人對國家的責任，是對國家行政管理秩序的救濟而非對受害人的救濟。（2）侵權責任的功能是救濟被侵權人，行政責任則具有懲罰功能。（3）侵權責任的責任人與行為人可為同一人，也可分離為不同人。行政責任的責任人與行為人不能分離，即責任承擔者只能是行政違法行為人。（4）侵權責任是私法上的責任。行政責任是公法上的責任。（5）侵權責任可以協(xié)商解決。行政責任一旦確定，就沒有協(xié)商的條件。

3.與刑事責任比較。刑事責任是行為人因其行為違反刑事法律構成犯罪而依法應當承擔的責任。（1）侵權責任是侵權人對被侵權人的責任。刑事責任是犯罪行為人對國家的責任。（2）侵權責任的責任主體與行為主體可以同一，也可以分離。刑事責任的責任主體與行為主體不能分離，即刑事責任的承擔者只能是犯罪行為的實施者。（3）侵權責任屬于私法上的責任。刑事責任屬于公法上的責任。（4）侵權責任的功能是彌補被侵權人的損失。刑事責任的主要功能在于懲罰犯罪行為。

（三）侵權責任與刑事責任、行政責任的競合

1.責任競合的意義。

責任競合是一行為同時符合數個不同性質的法律責任的構成要件，成立多種不同性質的法律責任的現象。如傷害他人身體、加害給付等。

2.責任聚合時侵權責任優(yōu)先。責任聚合是一個違法行為同時構成兩種以上法律責任，行為人須承擔所有的責任的現象。典型如刑事附帶民事的責任；侵害名譽權同時發(fā)生恢復名譽、消除影響、賠償損失多個侵權責任，等。為充分保護被侵權人，本法第4條規(guī)定，侵權人因同一行為應當承擔行政責任或刑事責任的，不影響依法承擔侵權責任。因同一行為應當承擔侵權責任和行政責任、刑事責任，侵權人的財產不足以支付的，先承擔侵權責任。

3.責任競合不同于責任聚合。

責任競合也是一個違法行為同時構成兩種以上法律責任的現象。它與責任聚合的主要不同點是：責任競合可擇數責任中之一，由責任人承擔，而責任聚合，責任人要承擔聚合的所有責任。典型如前述侵害名譽權例。

二、侵權責任的原因--侵權行為（一）侵權行為的意義侵權行為是不法侵害他人民事權益，依法構成侵權責任的行為。簡要解說如下：

1.侵權行為是不法侵害民事權益的行為。侵權行為人違反法定義務，侵害他人民事權益，使被侵權人的民事權益受到損害。

2.侵權行為是行為人應當依法承擔侵權責任的行為依本法第2條，侵害民事權益，應當依照本法承擔侵權責任。（二）侵權行為的形式

1.侵害財產權和侵害人身權。

2.作為的侵權和不作為的侵權。

3.單獨侵權和共同侵權。

4.自為的侵權和教唆的侵權。

5.本人行為侵權和與本人關系密切人、物或經營業(yè)務致人損害的侵權。

6.故意侵權和過失侵權。

7.單方行為侵權和雙方混合過錯的侵權

8.單一的侵權和競合的侵權。（1）單一的侵權行為。（2）競合的侵權行為。包括：侵害財產權與侵害人身權競合；與違約行為競合；與違反勞動法律行為競合；與行政違法行為競合；與犯罪行為競合。（3）侵權行為競合與侵權責任競合。

9.無因管理中的侵權行為。10.不當得利轉化的侵權行為。11.一般侵權行為和特殊侵權行為。（1）一般侵權行為是行為人基于主觀過錯實施的、適用侵權責任一般構成要件和一般責任條款的致人損害行為。

如故意損壞他人財物，疏忽大意碰傷他人等。（2）特殊侵權行為是由法律具體規(guī)定責任主體、構成要件、舉證責任的分配等，適用特別責任條款的致人損害行為。如本法第41—47條規(guī)定的產品責任，第48—53條規(guī)定的機動車交通事故責任等。（3）二者的基本區(qū)別。前者：過錯責任，有四個構成要件，被侵權人負擔證明侵權人有過錯的舉證責任；后者有兩種類型：其一，推定過錯責任。雖然也是四個要件，但是由造成損害的行為人負擔證明自己沒有過錯的舉證責任。其二，不問過錯責任。也叫無過錯責任。不同的侵權有不同的責任要件，法律有明確規(guī)定的，侵權人沒有過錯也要承擔責任。（三）侵權行為的后果。

1.大陸法系民法的規(guī)定。

侵權行為屬于事實行為、違法行為，是債的發(fā)生原因之一；侵權人和受害人之間發(fā)生以損害賠償為內容的債權債務關系，屬于法定之債；受害人是損害賠償債權人，侵權人是賠償債務人。

侵權行為法是債法的組成部分。

2.英美法的規(guī)定。侵權行為是侵害他人權益、構成侵權責任的行為，侵害人和受害人之間發(fā)生侵權責任關系，侵害人的侵權賠償責任是財產賠償責任。侵權行為由單獨存在的侵權行為法調整。

3.我國的法律規(guī)定。

《民法通則》、《侵權責任法》和相關司法解釋都規(guī)定，侵權行為發(fā)生侵權責任，當事人之間發(fā)生侵權責任關系；侵權責任主要是財產責任，少數的是非財產責任。如消除影響、賠禮道歉等。第二節(jié)侵權責任法的意義和體系一、意義侵權責任法是調整侵權責任關系的法律規(guī)范的總稱。換言之，凡調整侵權責任關系的法律規(guī)范，都是侵權責任法。

二、特點

（一）侵權責任法是權利救濟法民法是權利法，在賦予民事主體豐富權利的同時，又為權利提供了周到而細致的保障。侵權責任法就是通過規(guī)定侵權責任制度，在民事權益受到侵害或有侵害之虞時，提供多元、有效的救濟機制。（二）侵權責任法兼具強行性與任意性侵權責任法關于侵權責任的歸責原則、構成要件、免責事由等的規(guī)定屬強制性規(guī)范，不允許當事人選擇適用。但對于侵權責任的方式、賠償范圍、責任的減輕或免除等問題，不禁止侵權人與被侵權人通過協(xié)商方式予以解決。（三）侵權責任法是行為規(guī)范亦是裁判規(guī)范侵權責任法透過對歸責原則、構成要件等的規(guī)定，一方面，為人們的社會交往活動提供了行為規(guī)范，使人們知曉何種行為構成侵權責任，避免侵權和維護自己的權利不受侵害。另一方面，也為法官準確認定侵權責任提供了裁判規(guī)范。

三、制度功能（不講）有不同的學說。（1）單一功能說。認為侵權責任法的功能在于補償，即通過侵權人對受害人進行賠償來保護受害人的合法權益。否認侵權責任法具有制裁功能，理由是平等者之間不存在制裁。

（2）二元功能說。認為侵權責任法除具有損害補償、保護受害人合法權益的功能外，還具有預防損害發(fā)生及懲罰侵權行為的功能。（3）多元功能說。其中，有學者認為侵權責任法具有補償功能、預防功能和懲罰功能；另有學者認為，侵權責任法具有補償與預防功能、創(chuàng)設與保護民事權益功能、分散與平衡社會利益功能；還有學者認為，侵權責任法具有補償功能、保護與創(chuàng)造民事權利功能、維護行為自由功能、制裁和教育功能、預防和遏制侵權行為的功能。

根據《侵權責任法》第1條，本法采多元功能說，即侵權責任法具有保護民事主體合法權益、明確侵權責任、預防侵權行為、制裁侵權行為等功能。

四、侵權責任法的體系侵權責任法的體系，指侵權責任法律規(guī)范的體例布局和結構安排?？茖W的體例布局與合于邏輯的結構安排有助于形成合理的法律制度。我國侵權責任法的體系，由《侵權責任法》、《民法通則》中的侵權責任規(guī)范、最高人民法院關于侵權責任的司法解釋、有關的行政法律法規(guī)等共同構成。其中，《侵權責任法》處于重要地位。（一）《侵權責任法》的體系

《侵權責任法》由第十一屆全國人大常委會第十二次會議通過、2009年12月26日國家主席令第二十一號公布，自2010年7月1日起實施。本法共設12章、92個條文。采用的是“一般規(guī)定與類型化規(guī)定”相結合的體例模式，共分三個部分：第一部分，一般規(guī)定。也就是侵權責任法總則，包括第一至第三章，條文是第1條至第31條。這一部分宣示了侵權責任法的立法宗旨，明確了侵權責任法的保護范圍，規(guī)定了侵權責任的構成條件、責任方式、違法性阻卻行為（即有損害而不違法、不構成侵權責任的行為）以及減免責任的事由等。

第二部分，各種具體侵權責任的規(guī)定，也就是侵權責任法分則，包括第四章至第十一章，條文自第32條至第91條。這一部分以“類型化”方式規(guī)定了各類具體侵權責任的構成與責任，是對“一般規(guī)定”部分中關于責任構成規(guī)定的具體化。