第6章犯罪客觀方面

第六章犯罪客觀方面第一節(jié)犯罪客觀方面概述一、犯罪客觀方面的概念和特征概念：犯罪客觀方面是指刑法規(guī)定的，說明行為對刑法所保護的社會關(guān)系造成侵害的客觀外在事實特征。特征：1、犯罪客觀方面具有法定性。2、犯罪客觀方面以客觀事實特征為內(nèi)容。3、犯罪客觀方面是說明行為對刑法所保護的社會關(guān)系有所侵犯的客觀事實特征。4、犯罪客觀方面是成立犯罪所必須具備的核心內(nèi)容。二、犯罪客觀方面的要件犯罪客觀方面的要件具體表現(xiàn)為危害行為、危害結(jié)果，以及行為的時間、地點、方法（手段）、對象。問題：危害行為與危害結(jié)果間的因果關(guān)系是不是犯罪客觀方面的一個要件呢？在我國刑法理論上，包括本書認為刑法上的因果關(guān)系只是危害行為與危害結(jié)果之間的聯(lián)系，并不是犯罪客觀方面的要件。理論上的三種觀點：1、必要要件說；2、選擇要件說；3、非構(gòu)成要件說三、犯罪客觀方面的意義1、犯罪客觀方面是區(qū)分罪與非罪的重要依據(jù)。2、犯罪客觀方面是區(qū)分此罪與彼罪的界限。3、犯罪客觀方面是區(qū)分犯罪完成與未完成形態(tài)的重要界限。4、犯罪客觀方面是認定和分析犯罪主觀要件的重要根據(jù)。5、犯罪客觀方面是量刑的重要根據(jù)。第二節(jié)、危害行為我國刑法第13條明確指出，犯罪是依照法律應(yīng)當受刑罰處罰的危害社會的行為。危害行為，是我國刑法中犯罪客觀方面首要的因素，是一切犯罪構(gòu)成在客觀方面都必須具備的要件。沒有危害行為就沒有犯罪構(gòu)成，自然也無刑事責任可言。因此，研究和把握刑法上作為犯罪客觀方面要件的危害行為的概念、特點及其表現(xiàn)形式，具有特殊重要的意義。

一、外國刑法上的幾種行為理論1、行為的三要素：（1）、行為的心素，即行為系由人的意思所發(fā)動；（2）、行為的體素，即指人的身體舉動或靜止；（3）、對外界所發(fā)生的影響，或稱為介素，是指因思想活動所支配的身體動靜而引起的有害結(jié)果。2、幾種行為理論（1）、因果行為論，認為行為是由意思所惹起的外界的因果過程。這里的意思是無色彩的，屬于責任的范疇。在解釋不作為犯罪問題上出現(xiàn)了難題（2）、目的行為論：認為刑法上的行為是指行為人為達成某種目標而在現(xiàn)實的目的上，由意思所支配、操縱的身體活動。缺陷，在解釋過失行為時嗎，出現(xiàn)了難題。（3）、社會行為論，以行為對社會的價值作為立論的依據(jù)，認為行為是具有社會意義的人類舉動。（4）、人格行為論：人格行為論把行為看做是人格的外在化，是對行為起支配性的東西。二、我國刑法上危害行為的概念和特征（一）、行為的含義：有如下三層：1、最廣義的行為，泛指人的一切行為，不論是否為犯罪行為。2、廣義的行為，同犯罪行為的含義相同，意指犯罪行為。3、狹義的行為，專指作為犯罪客觀方面的要件的行為，即危害行為。（二）、危害行為的含義和特征含義：危害行為是指在人的意志或者意識支配下實施的危害社會的身體動靜。特征：1、危害行為在客觀上是人的身體動靜（有體性特征）。2、危害行為在主觀上是基于行為人的意志或意識支配下的身體動靜（有意性）。人的無意志和無意識的身體動靜，即使造成了損害，也不是刑法上的危害行為。A、人在睡夢中或處于精神錯亂狀態(tài)下的舉動。B、人在不可抗力作用下的舉動。C、人在身體受到強制情況下的行為。

D、特殊情形，在人受到精神強制、威脅時所實施的損害社會的行為，除非符合緊急避險條件而屬于合法行為的以外，其他不符合緊急避險的條件而達到觸犯刑法程度的，應(yīng)當認定為犯罪，因為這時行為人是在其意志和意識的支配下實施了這一行為。3、危害行為在法律上是對社會有危害的身體動靜（社會性特征）。（三）、言論能否治罪的問題關(guān)鍵在于言論究竟是思想還是行為。三、危害行為的表現(xiàn)形式（一）、作為1、作為的概念：是指行為人以身體活動實施的違反禁止性規(guī)范的危害行為。2、作為的實施方式（1）利用自己身體實施的作為。（2）利用物質(zhì)工具的作為。（3）利用自然力實施的作為。（4）利用動物實施的作為。（5）利用他人實施的作為。（6）利用身份條件實施的作為。第388條：國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位

形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，

為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托

人財物的，以受賄論處。（二）、不作為1、不作為的概念不作為，就是指行為人負有實施某種行為的特定法律義務(wù)，能夠履行而不履行的危害行為。不作為除應(yīng)具備危害行為的三個基本屬性外，還應(yīng)具備：A、行為人負有實施某種作為的特定法律義務(wù)，這是構(gòu)成不作為犯罪的前提條件。B、行為人有能力履行特定法律義務(wù)。C、行為人沒有履行作為的特定法律義務(wù)。2、不作為犯罪的表現(xiàn)形式不作為表現(xiàn)為不為某種行為，刑法為什么懲罰不作為？涉及到的是不作為的行為性問題。本書：不作為同作為一樣，具有同等的否定性價值。認定不作為犯罪時應(yīng)慎重，通常要求不作為與作為行為構(gòu)成該罪具有“相當性”。所謂“相當性”是指行為人以不作為行為而構(gòu)成作為犯，該不作為行為與作為行為相當。不作為的表現(xiàn)形式：既可能為消極的不為、也可能是積極的為。作為與不作為區(qū)別的關(guān)鍵在于是否與負有特定法律義務(wù)相關(guān)聯(lián)。與作為違反禁止性規(guī)范不同，不作為既違反禁止性規(guī)范，也違反命令性規(guī)范。3、不作為義務(wù)的來源（1）法律明文規(guī)定的義務(wù)。（2）職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的義務(wù)。認定職務(wù)上或者業(yè)務(wù)上要求的義務(wù)時，應(yīng)注意，一、義務(wù)的時限；二、義務(wù)的對象：僅限于職務(wù)或義務(wù)范圍內(nèi)的事項。（3）法律行為引起的義務(wù)。此處涉及到刑法學(xué)上的一個理論難題，即民刑分界問題。如何劃分民事和刑事的界限值得研究。（4）先行行為引起的義務(wù)。第一、先行行為是否僅限于違法行為？第二、犯罪行為能否作為先行行為而引起作為的義務(wù)？4、不作為犯罪的理論分類不作為犯罪種類：一、刑法規(guī)定只能由不作為的形式規(guī)定的犯罪，這種情形叫做純正（真正）的不作為犯。遺棄罪、拒不執(zhí)行判決裁定罪、戰(zhàn)時拒絕、逃避服役罪、拒不援助友鄰部隊罪……二、不純正（不真正）的不作為犯，是既可以由作為構(gòu)成也可以由不作為構(gòu)成的犯罪。理解犯罪的作為與不作為應(yīng)注意的問題：（1）、不能把作為與不作為的劃分同故意和過失的劃分相混淆；（2）、應(yīng)正確認識作為犯罪和不作為犯罪的危害程度；（3）、要正確認識研究犯罪作為與不作為形式的重要意義。（三）、持有持有是指行為人對特定物品進行事實上和法律上的支配、控制。大陸法系國家如德國、俄羅斯等在刑法上明文規(guī)定犯罪行為的兩種形式，但是在英美法系國家，在刑法理論上還有行為的第三種方式，即持有。如美國模范刑法典第2.01條規(guī)定：如果持有人有意識地獲得或接受了該持有物，或者在能夠終止其持有的充分時間內(nèi)知道自己控制著該物，則此種持有即為一種行為。我國刑法第第三百四十八條非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金；非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

持有的屬性存在爭論：1、作為說；2、不作為說；3、擇一行為說（有時是作為、有時是不作為）4、獨立行為說（持有是與作為和不作為并列的第三種行為方式）四、危害行為在犯罪構(gòu)成中的地位和作用（一）、地位：犯罪構(gòu)成的核心。大多數(shù)犯罪構(gòu)成中要求的構(gòu)成行為是實行行為。實行行為是指在現(xiàn)實生活中，行為人所實施的該當刑法典分則某一條文規(guī)定的危害行為。但在有些犯罪構(gòu)成中，則以非實行行為作為構(gòu)成行為，如犯罪預(yù)備行為（準備工具、制造條件的），則是非實行行為作為構(gòu)成行為。（二）、作用：正確定罪量刑的作用，否定了思想犯第三節(jié)、危害結(jié)果一、危害結(jié)果的概念和特征關(guān)于危害結(jié)果的問題在刑法理論上存在爭議。觀點一：危害結(jié)果是對客體的損害，這種損害包括實際造成的損害和可能造成的損害；觀點二：危害結(jié)果僅僅是危害行為已經(jīng)造成的實際損害；觀點三：在一些一經(jīng)實施就構(gòu)成完整犯罪的情況，沒有危害結(jié)果或者說沒有物質(zhì)性危害結(jié)果，在預(yù)備、未遂和中止犯中也沒有造成危害結(jié)果。產(chǎn)生的問題：到底結(jié)果是不是犯罪構(gòu)成的必要要件，如果危害結(jié)果與犯罪客體密不可分，同危害行為同時產(chǎn)生，那么作為犯罪構(gòu)成的要件，在認定犯罪時還有無獨立的意義？侮辱罪到底有無危害結(jié)果？故意犯罪的預(yù)備、未遂和中止形態(tài)不具備的是什么危害結(jié)果？刑法因果關(guān)系里研究的是什么性質(zhì)的結(jié)果？教科書認為：首先，應(yīng)該對危害結(jié)果進行劃分：1、廣義危害結(jié)果是指行為人的危害行為所引起的一切對社會的損害事實，包括危害行為的直接結(jié)果和間接結(jié)果，屬于構(gòu)成要件的結(jié)果和不屬于構(gòu)成要件的結(jié)果。甲騙乙財物、致乙死亡。2、狹義的危害結(jié)果，是指作為犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果，通常也就是對直接客體所造成的損害事實。此時在具體的構(gòu)成要件中，應(yīng)將發(fā)生的危害結(jié)果置于具體的構(gòu)成要件中進行考量，確定是不是作為構(gòu)成要件的結(jié)果。如暴力干涉婚姻自由罪，致人死亡

這樣研究危害結(jié)果時，便首先應(yīng)該區(qū)分廣義和狹義的危害結(jié)果其次，從司法實踐中定罪的實際需要出發(fā)，狹義的危害結(jié)果可以被進一步分為有形的、可以具體測量確定的物質(zhì)性危害結(jié)果和無形的、不能具體測量確定的非物質(zhì)性危害結(jié)果。非物質(zhì)性的危害結(jié)果，一經(jīng)實施，就可認定為犯罪既遂。這在刑法理論上成為舉動犯，如侮辱罪、誹謗罪和傳授犯罪方法罪等（二）、危害結(jié)果的特征第一、危害結(jié)果的客觀性第二、危害結(jié)果的因果性第三、危害結(jié)果的侵害性（區(qū)分危害結(jié)果和危害行為所造成的結(jié)果）第四、危害結(jié)果的多樣性二、危害結(jié)果的種類（一）、構(gòu)成結(jié)果和非構(gòu)成結(jié)果：以危害結(jié)果是否是犯罪構(gòu)成的要件為標準進行的劃分。構(gòu)成結(jié)果是指屬于構(gòu)成要件的危害結(jié)果。如在過失犯罪和間接故意構(gòu)成的犯罪中，通常要求危害結(jié)果。非構(gòu)成要件的危害結(jié)果：有下列幾種情況：a、存在于未遂犯或中止犯的中間結(jié)果；b、存在于某些結(jié)果加重犯中的、超出基本構(gòu)成的構(gòu)成結(jié)果之外的加重結(jié)果；c、可以存在于任何性質(zhì)、任何形態(tài)中的隨意結(jié)果。（二）、物質(zhì)性結(jié)果和非物質(zhì)性結(jié)果，這是依據(jù)犯罪結(jié)果的形態(tài)所作的劃分。物質(zhì)性危害結(jié)果，是指現(xiàn)象形態(tài)表現(xiàn)為物質(zhì)性變化的危害結(jié)果。非物質(zhì)性危害結(jié)果，是指現(xiàn)象形態(tài)表現(xiàn)為非物質(zhì)變化的危害結(jié)果。（三）、直接結(jié)果和間接結(jié)果，依據(jù)危害結(jié)果距離危害行為的遠近或危害結(jié)果與危害行為的聯(lián)系形式而對危害結(jié)果所作的劃分。直接結(jié)果，是指由危害行為所直接造成的侵害事實，它與危害行為之間不存在獨立的另一現(xiàn)象作為中介。間接結(jié)果，是指由危害行為所間接造成的侵害事實，它與危害行為之間存在獨立的另一現(xiàn)象作為聯(lián)系中介。三、危害結(jié)果的地位主要是解決危害結(jié)果在犯罪客觀要件中是共同要件還是非共同要件；如果是非共同要件，那么危害結(jié)果是哪些犯罪構(gòu)成客觀要件的因素。教科書的立場是站在規(guī)范刑法學(xué)的立場上，認為從狹義上看，只有刑法規(guī)定的以某種特定的危害結(jié)果為構(gòu)成要件的犯罪，才存在危害結(jié)果，即構(gòu)成結(jié)果。在考察危害結(jié)果時，一定要結(jié)合具體的構(gòu)成要件來分析。以“死亡結(jié)果”為例：1、對于過失致人死亡罪，死亡結(jié)果是構(gòu)成要件的結(jié)果，因沒有死亡結(jié)果就不能成立該犯罪；2、對于故意殺人罪，發(fā)生死亡結(jié)果是既遂，未發(fā)生死亡結(jié)果的是未遂；3、對故意傷害罪而言，致人死亡的結(jié)果時，處10年以上有期徒刑，此時是結(jié)果加重犯4、對危害公共安全罪而言，對不特定人造成“死亡結(jié)果的可能性”，是構(gòu)成該罪（危險犯）既遂的條件；對不特定人造成死亡結(jié)果的，屬于結(jié)果加重犯第四節(jié)、危害行為與危害結(jié)果間的因果關(guān)系外國刑法理論上的因果關(guān)系學(xué)說一、條件說，條件即原因說或等價條件說。認為危害結(jié)果的發(fā)生，如有多數(shù)條件或因素時，其中凡有邏輯意義上的任何條件，不問其為直接原因還是間接原因，均為結(jié)果發(fā)生的原因，一切條件都是等價的。過于苛刻，擴大刑罰適用面二、原因說，也稱條件原因區(qū)別說，或過重條件說。此說認為，在多數(shù)條件（因素）中，只有一個條件是危害結(jié)果發(fā)生的原因，其他則為單純的條件，都不是引起結(jié)果的原因。那么認定原因的標準是什么呢？1、必要原因說，又稱直接原因說，認為在多數(shù)條件中，只有必然引起結(jié)果的發(fā)生且對結(jié)果的發(fā)生有直接關(guān)系的條件，才是結(jié)果發(fā)生的原因，偶然或間接與結(jié)果有關(guān)的都不是原因。2、有力原因說。認為在多數(shù)條件中，尋找出對結(jié)果發(fā)生最有力的條件，作為造成結(jié)果的原因。所謂最有力的條件，就是對結(jié)果發(fā)生起最大作用的條件。3、優(yōu)勢原因說，又稱決定原因說。認為在多數(shù)條件中，對結(jié)果的發(fā)生具有優(yōu)勢力量或決定作用的條件才是結(jié)果的原因。4、最終原因說，認為在多數(shù)條件中，以最后一個引起結(jié)果發(fā)生的條件為原因，在他之前與結(jié)果有關(guān)的條件，均不是原因。5、異常原因說，認為多數(shù)原因中，足以改變事物正常進展順序，使其為異常的發(fā)展，而違反生活常規(guī)的條件，才是結(jié)果發(fā)生的原因。缺點：沒有考慮到一果多因問題、和因果關(guān)系的復(fù)雜性（三）相當因果關(guān)系說。此說認為在多數(shù)條件中，凡與結(jié)果發(fā)生有相當關(guān)系的條件，即為結(jié)果發(fā)生的原因。在通常情況下，相同的條件均可發(fā)生相同的結(jié)果，條件相當是認定因果關(guān)系的依據(jù)。怎樣判斷條件的相當性呢？1、主觀的相當因果關(guān)系說，認為應(yīng)當以行為人在行為當時所認識或者可能認識的情況，作為決定因果關(guān)系的基礎(chǔ)。2、客觀的相當因果關(guān)系說，認為因果關(guān)系應(yīng)作事后的審查，綜合行為當時的一切客觀情況為基礎(chǔ)，依一般人的經(jīng)驗來判斷。只有在相當?shù)沫h(huán)境，有相當?shù)男袨榫l(fā)生相同的結(jié)果時，行為與結(jié)果間的因果關(guān)系就存在。3、折衷的因果關(guān)系說。此說以客觀說為基礎(chǔ)，以行為當時一般人可能認識和行為人所認識的情況為參考，為決定因果關(guān)系的標準。以唯物辯證法為指導(dǎo)的因果關(guān)系理論以辯證唯物主義因果關(guān)系理論為指導(dǎo)，解決因果關(guān)系問題，應(yīng)掌握一些基本觀點和基本問題。一、因果關(guān)系的客觀性二、因果關(guān)系的相對性

刑法上的因果關(guān)系是危害行為和危害結(jié)果間的特定關(guān)系，因此因果關(guān)系具有特定性，這可從以下兩點進行理解：1、作為因果關(guān)系中的結(jié)果，是指法律所要求的已經(jīng)造成的有形的、可被具體測量確定的危害結(jié)果；2、刑法因果關(guān)系中的原因，是指危害社會的行為。三、因果關(guān)系的時間序列性對象不能犯四、因果關(guān)系的條件性和具體性查明因果關(guān)系時，應(yīng)從危害行為實施的時間、地點等具體情況來考慮五、因果關(guān)系的復(fù)雜性一果多因，指某一危害結(jié)果是多個原因造成的。表現(xiàn)在責任事故類犯罪案件中；和共同犯罪案件中。一因多果，指得是一個危害行為同時引起多種結(jié)果的情況。六、因果關(guān)系的必然聯(lián)系和偶然聯(lián)系問題偶然因果關(guān)系指某種行為本身并不包含產(chǎn)生某種危害結(jié)果的必然性，但在其發(fā)展過程中，偶然又有其他原因加入其中，即偶然地同另一原因的展開過程相交錯，由后來介入的這一原因合乎規(guī)律地引起了這種危害結(jié)果的情況。偶然因果關(guān)系通常對量刑具有一定的意義。偶然因果關(guān)系有時對定罪與否也有一定的影響。七、不作為犯罪的因果關(guān)系不作為行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系是客觀存在的，而不是法律擬制的。不作為與作為是行為的兩種表現(xiàn)方式，都是處在客觀事物的普遍聯(lián)系之中。因此，不論是作為或是不作為，都不可能不在現(xiàn)象的普遍聯(lián)系中既是其他現(xiàn)象產(chǎn)生的結(jié)果，同時又是產(chǎn)生另一現(xiàn)象的原因。在不作為的情況下，行為人具有實施某種行為以防止或阻止危害結(jié)果的發(fā)生的特定義務(wù)，但卻沒有實施該種行為，以致危害結(jié)果發(fā)生，如果行為人履行特定的義務(wù)，危害結(jié)果便不會發(fā)生，因此，行為人的不作為是危害結(jié)果發(fā)生的原因。八、因果關(guān)系與刑事責任的聯(lián)系與區(qū)別不是說行為與危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，行為人就須對此負刑事責任。我國刑法中的犯罪構(gòu)成是主客觀諸要件的統(tǒng)一，行為符合犯罪構(gòu)成才能追究行為人的刑事責任。刑法上的因果關(guān)系是為了解決已經(jīng)發(fā)生的危害行為是由誰的行為造成這一問題，因此只是確立了行為人對特定危害結(jié)果負刑事責任的客觀基礎(chǔ)，并不等于解決了其刑事責任問題。要使行為人對危害結(jié)果負刑事責任，還必須具備主觀上的故意或過失。因果關(guān)系的形式根據(jù)原因行為的單復(fù)或在因果過程中介入新的原因為依據(jù)，將因果關(guān)系劃分為：1、簡單的因果關(guān)系：一個危害行為合乎規(guī)律地引起一個或幾個危害結(jié)果。2、復(fù)雜的因果關(guān)系：兩個或兩個以上的危害行為共同作用或相互銜接，產(chǎn)生了一個或幾個危害結(jié)果。3、中斷的因果關(guān)系：指某種危害行為引起或正在引起某種危害結(jié)果，在因果關(guān)系發(fā)展過程中，介入了另一原因，從而切斷了原來的因果關(guān)系，行為人只對另一原因介入前的現(xiàn)實情況負責，介入原因引起的最后結(jié)果，與前因行為之間沒有因果關(guān)系。第五節(jié)、犯罪的其他客觀要件一、犯罪的時間、地點對定罪的意義二、時間、地點、方法對量刑的意義犯罪時間（一）、構(gòu)成要件的時間1、法條明文規(guī)定的時間第三百四十條違反保護水產(chǎn)資源法規(guī)，在禁漁區(qū)、禁漁期或者使用禁用的工具、方法捕撈水產(chǎn)品，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。2、法條隱含的時間第一百一十九條破壞交通工具、交通設(shè)施、電力設(shè)備、燃氣設(shè)備、易燃易爆設(shè)備，造成嚴重后果的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。這里的交通工具必須是正在使用的期間（二）、量刑情節(jié)的時間犯罪地點（一）、作為構(gòu)成要件的犯罪地點成立犯罪必須具備一定的場所或區(qū)域1、海關(guān)口岸、邊防海岸線第三百一十八條組織他人偷越國（邊）境的，2、內(nèi)海、領(lǐng)海海域第一百五十五條下列行為，以走私罪論處，依照本節(jié)的有關(guān)規(guī)定處罰：（二）在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣國家禁止進出

口物品的，或者運輸、收購、販賣國家限制進出口貨物、

物品，數(shù)額較大，沒有合法證明的；3、禁漁區(qū)、禁獵區(qū)、林區(qū)4、羈押、監(jiān)管罪犯、被告人或犯罪嫌疑人的場所或押解途中。5、戰(zhàn)場、軍事行動區(qū)第三百七十一條聚眾沖擊軍事禁區(qū)，嚴重擾亂軍事禁區(qū)秩序的，對首要分子，處五年以上十年以下有期徒刑；對其他積極參加的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。7、在……上，在境內(nèi)、在境外。第一百二十三條對飛行中的航空器上的人員使用暴力，危及飛行安全，尚未造成嚴重后果的，處