采購必備的合同法務(wù)知識

第第10頁共21頁選購必備的合同法務(wù)學問篇一：選購必備的合約與法務(wù)學問選購必備的合約與法務(wù)學問一、合同根本法律學問〔一〕世界兩大法系及主要國家介紹是具有共同法律傳統(tǒng)的假設(shè)干國家和地區(qū)的法律，是對世界各國法律現(xiàn)狀、歷史淵源的總結(jié)和歸納。當代世界主要法系有三個：大陸法系、英美法系、以前蘇聯(lián)和東歐國家的法律為代表的社會主義法系。其他的法系還有伊斯蘭法系、印度法系、中華法系、猶太法系、非洲法系等。對資本主義法影響最大的是大陸法系和英美法系。屬于大陸法系的國家和地區(qū)除了法國、德國、日本外，還包括意大利、西班牙等歐洲大陸國家，也包括曾是法國、西班牙、荷蘭、葡萄牙四國殖民地的國家和地區(qū)如阿爾及利亞、埃塞俄比亞等及中美洲的一些國家。英美法系的范圍，除英國〔不包括蘇格蘭、美國外，主要是曾是英國殖民地、附屬國的國家和地區(qū)，如印度、巴基斯坦、加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、西蘭、馬來西亞等。兩大法系的比：淵源、訴訟程序和判決程式等?！捕澈贤挠喠?、合同的原則公平自愿：根本的含義是全都的，合同法上是分成了兩變更、解除民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，兩大法系不同，協(xié)議說和承諾說。變更民事法律關(guān)系的行為，固然要求公正，不然一方不承受確定就訂立不了合同；固然事實上有很多不公正，這就涉及法律首先認為是公正的，其次再考慮特別狀況。那些特別狀況呢，就是法律規(guī)定的它所認為的不公正的狀況，比方霸王條款、格式條款、躲避責任的條款。下面有，不再說誠懇信用原則：起源于羅馬法，要求人們訂立合同時誠實守信、不欺詐，以善意的方式履行義務(wù)。被人們稱為“帝公序良俗：訂立合同、履行合同要符合法律規(guī)定，不侵犯公共秩序和和藹風俗，比方說訂立一個合同，內(nèi)容是把許繼大道上的電線桿挪到家門口，并給與高額酬勞，這明顯是違反這一原則的。2、合同主要條款當事人的名稱或者姓名和住宅；標的〔雙方權(quán)利義務(wù)指向的對象。物、勞動成果、行為、無形資產(chǎn)；與標的物的區(qū)別，房屋租賃合同；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者酬勞；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法〔管轄〕3、要約要約是期望和他人訂立合同的意思表示，要滿足兩個條件，一是內(nèi)容具體確定二是情愿承受其約束。與要約邀請的區(qū)分。要約邀請是期望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，主要有寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商一支歐萊雅的唇膏，放在胖東來一樓的柜臺，放在二樓的貨架上，有什么不同？標書？投標文件？4、承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的方式：通知和行為。通知大家都知道，書面和口頭。行為怎么理解。100噸，255、締約過失責任假借訂立合同，惡意進展磋商；有意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者供給虛假狀況；有其他違反誠懇信用原則的行為?！踩澈贤男Я?、合同生效時間符合法律規(guī)定的，成立是生效；法律規(guī)定應(yīng)當批準的，假設(shè)天下雨、假設(shè)明天下雨，假設(shè)中國男籃擊敗美國男籃、假設(shè)兩岸統(tǒng)一。區(qū)分的作用在于如何預(yù)備履行，爭取權(quán)利。留意收到預(yù)付款到生效的問題。2、無權(quán)代理無權(quán)代理→無效，但是有例外，被代理人追認、表見代理代表行為：保護善意相對人，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。我國實行的是大陸法系的法人擬制說，因此是代表行為；英美法系大都是法人虛擬說，認為是代理。業(yè)務(wù)員有權(quán)利3、無效合同與撤銷權(quán)國家利益，合法形式掩蓋非法目的，損害公共利益，違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定。重大誤會、顯失公正、欺詐、脅迫、趁人之危、違反真實意思；可以向法院或仲裁機構(gòu)申請撤銷或變更；一年除斥期間、放棄〔四〕合同的履行1、商定不明的履行協(xié)議補充、有關(guān)條款或交易習慣2、執(zhí)行政府定價、指導價的合同的履行違約不利原則3、涉及第三人的合同的履行合同相對性，向第三人履行、由第三人履行4、三個抗辯權(quán)雙務(wù)合同：同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)：留意運用、保存證據(jù)擔憂履行抗辯權(quán)〔經(jīng)營狀況嚴峻惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以躲躲債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履〕舉證困難〔五〕合同的變更與轉(zhuǎn)讓通知同意〔六〕合同的解除1、協(xié)商解除2、單方解除無法到達合同目的通知，到達后發(fā)生解除的效力3、解除后果尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，具體問題具體分析，恢復(fù)原狀、實行其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失〔七〕違約責任1、違約行為種類不履行或履行不合商定2、違約責任主要方式連續(xù)履行、補救措施、賠償損失定金：定金、20％違約金：商定、過高過低可申請調(diào)整賠償損失：可獲得的利益，可以預(yù)見或應(yīng)當預(yù)見，直接損失。出租車違約未準時到達未得獎；買賣合同標的物不合格，導致組裝產(chǎn)品不合格而被客戶罰款二、合同常見疑難問題及應(yīng)對〔一〕合同條款爭霸戰(zhàn)1、雙方簽屬的合約，內(nèi)容并不完全一樣2轉(zhuǎn)變3、書面合同與從前的口頭協(xié)議不全都4、對注明不得對內(nèi)容作出任何變更的訂單，供給商簽回時做出非實質(zhì)性變更〔二〕重要條款常見問題及應(yīng)對1、數(shù)量及質(zhì)量條款；數(shù)量：依據(jù)交易習慣和標的性質(zhì)確定大寫質(zhì)量：國標、行標→通常標準、符合合同目的，可以我方出具書面認可2、價款或酬勞條款；政府規(guī)定價格→合同履行地市場價格執(zhí)行單位、支付方式、??后3、履行期限、地點和方式；期限→隨時，但應(yīng)當給與合理預(yù)備時間地點→履行義(:選購必備的合同法務(wù)學問)務(wù)一方所在地，但不動產(chǎn)、承受貨幣除外主要是送貨、加工與買賣不同、盡量商定在許昌4、擔保及違約責任條款；違約責任：違約金、損失、5、風險轉(zhuǎn)移條款；風險與全部權(quán)同時轉(zhuǎn)移，但有例外6、全部權(quán)保存條款7、不行抗力條款；不行預(yù)見、不行掌握、不行避開；國家政策8、學問產(chǎn)權(quán)、保密協(xié)議條款；參加世貿(mào)組織后，wTo就有學問產(chǎn)權(quán)保護協(xié)議，因此在有可能涉及學問產(chǎn)權(quán)時應(yīng)留意，商定賣方保證條款；保密協(xié)議就是保護我們的圖紙、技術(shù)隱秘等盡量商定在許昌10、生效條件商定?？梢陨潭?，簽字、蓋章、以及增加一些條件或期限〔三〕選購合同中的其他問題1、通過、郵件、、信函訂立合同時應(yīng)留意的問題保存證據(jù)、信任度2、效勞選購合同應(yīng)留意問題商定效勞，如何效勞，接到通知后響應(yīng)時間、書面證據(jù)3、涉外選購合同應(yīng)留意問題語言文本，法律適用4、學問產(chǎn)權(quán)問題避開消滅學問產(chǎn)權(quán)問題、商標商號、專利技術(shù)、〔四〕合同爭議處理中應(yīng)留意的問題1、和解與調(diào)解效力相比最差，沒有強制力2、仲裁3、訴訟程序簡單維護利益的武器，當事人證據(jù)喪失、即使主見事實是真實的，法院也無從認定，法院查明事實的依據(jù)，訴訟中往往各執(zhí)一詞，法院判定的依據(jù)就是證據(jù)不能單獨作為認定證據(jù)：未成年人不適合、利害關(guān)系人的證言、有疑點的視聽資料、無法核對的復(fù)印件、復(fù)制品、無正值理由不出庭的證人舉證責任，誰主見誰舉證，羅馬法認為：確定的人負舉證責任，否認的人不負舉證責任篇二：選購法務(wù)與合同治理學習心得選購法務(wù)與合同治理學習心得隨著社會主義市場經(jīng)濟的快速進展和世界經(jīng)濟全球化步伐的加快，全球貿(mào)易的標準化越來越提上議程，選購法務(wù)與選購合同的學問已泛化成為了每一位經(jīng)濟主體的貿(mào)易根底。在我國，經(jīng)濟的快速進展使得中國成為全球選購與供給的重要市場，對選購法務(wù)與合同治理等方面的學習是每一位涉經(jīng)濟貿(mào)易的主體所必需的。作為大學生的我們，作為商學院的我們，作為將來社會經(jīng)濟主導主體的我們，對選購、合同治理的學習更是必不行少。在大三的其次學期，我對《選購法務(wù)與合同治理》一書一、買賣合同依據(jù)《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，合同是當事人之間確立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。這是民事上對狹義合同的定義。而依據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，合同是公平主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思全都的協(xié)議。在社會經(jīng)濟貿(mào)易過程中，合同的訂立是對雙方主體權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。合同成馬上生效必需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。要約是一方當事人對另一方當事人發(fā)出的期望和其訂立合同的意思表示。而要約已經(jīng)生效，就對要約人產(chǎn)生拘束力，要約人不能隨便撤回和撤銷要約，也不得隨便更改和變更要約。當受要約人收到要約并表示同意要約、接收要約的條件和情愿與要約人達成合同是，受要約人即作出了承諾。一旦合同成立，雙方當事人均有依據(jù)合同規(guī)定執(zhí)行合同的義務(wù)，且本著合同履行的適當履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟合理原則、情勢變更原則來履行合同。在雙方當事人訂立合同、依據(jù)合同規(guī)定履行進展交易時，假設(shè)雙方發(fā)生爭議，同樣有法律適用，從中保護著各方的權(quán)轉(zhuǎn)讓、終止、違約責任、爭議的解決等方面發(fā)生的問題，適用什么法。合同之所以能產(chǎn)生法律效力，是由于當事人的表示符合法律的規(guī)定。對合法的意思表示，法律賜予其法律上的拘束力，不合法的合同明顯不能收到法律保護，也不能產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律效果。而合同上的內(nèi)容也不得違反社會公共利益，將社會公共利益作為合同生效的要件，既有利于維護人們的公共利益，也有利于維護社會公共道德。由此可見，合同是經(jīng)濟交易過程中一種公正、最正確的商定雙方當事人選擇。二、政府選購在學習政府選購之前，我始終以為政府選購離我好遠，甚至可以說只是一個百姓看政府公布預(yù)算，除此之外與我毫無關(guān)系。然而，當我學習了之后有了一個的生疏。政府選購是指各級政府及其所屬機構(gòu)為了開展日常政務(wù)活動或為了滿足社會公共需要，在財政的監(jiān)視下，以法定的方式、方法、程序，利用財政性資金以直接向供給商付款的方式在國內(nèi)外市場上購置貨物、工程或效勞的行為?？粗@樣的定義，字面上理解政府選購是政府機構(gòu)的內(nèi)部行為，真的與百姓無關(guān)，但是，其實政府的實體是各級國家機關(guān)、團體組織是隨處可見的，就連我們?nèi)缃裆硖幤渲械牡胤健獙W校，都是政府選購的實體范圍，而政府選購所使用的資金是財政性資金，這種資金的來源也是與百姓息息相關(guān)，所以說，政府選購不只是政府的事情，作為一般基層的一份子，我們應(yīng)當生疏政府選購過程的事宜，了解政府選購過程中的操作合理性，從中間接監(jiān)視政府行為，從而保證人們利益。在政府選購的學習當中，最重要的是了解政府選購的范工程和效勞。貨物包括原材料產(chǎn)品、設(shè)備、器具等，具體分為通用設(shè)備類如小轎車、專用設(shè)備類如教學儀器、辦公家具藥物類如成品藥等；工程是指在建、擴建、改建、修建、撤除、修繕或翻構(gòu)造物及其所屬設(shè)備以及改造自然環(huán)境，包括興修水利、改造環(huán)境、建筑反房屋、修建交通設(shè)施、安裝設(shè)備、鋪設(shè)下水道等建設(shè)工程；而效勞則是指除貨物或工勞動力等，包括車輛的修理、保險和加油類，會議、大型接待及醫(yī)療保健效勞類。對于這些政府選購的對象，我們都應(yīng)當了解甚至生疏，由于或許在不久的將來，我們的工作環(huán)境就要設(shè)計這樣的選購問題，準時不是政府部門，企業(yè)局部的工作環(huán)境也是使用這種選購的劃分，所以，對于政府選購我們都應(yīng)當好好學習，把握與現(xiàn)實息息相關(guān)的學問點，為以后的工作環(huán)境爭取利益奠定根底。三、相關(guān)法律與選購相關(guān)的法律包括競爭與反壟斷法、消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法和學問產(chǎn)權(quán)法。而在消費者權(quán)益保護法的學習中，通過學習，我了解了消費者權(quán)益保護法的概念、調(diào)整對象以及調(diào)整范圍，把握了消費者的權(quán)利與經(jīng)營者的義務(wù)、消費者爭議的解決方式和違法者的法律責任。消費者保護法為消費者設(shè)立了相互獨立又相互關(guān)聯(lián)的九項權(quán)利，包括安全保障權(quán)、知悉真情權(quán)、自主選擇權(quán)、公平交易權(quán)、獵取賠償權(quán)、結(jié)社權(quán)、獵取相關(guān)學問權(quán)、受敬重權(quán)以及監(jiān)視批判權(quán)。其中結(jié)社權(quán)是指消費者想享有依法成立維護自身合法權(quán)益的社會團體的權(quán)利。而相對地，經(jīng)營者有保證商品和效勞安全的義務(wù)、供給真實信息的義務(wù)、標明真實名稱的標記的義務(wù)、出具憑證或單據(jù)的義務(wù)、保證質(zhì)量的義務(wù)、履行“三包”或其他責任的義務(wù)、不得單方作出對消費者不利規(guī)定的義務(wù)和不得侵害消費者人格權(quán)的義務(wù)。我們在日常經(jīng)濟生活中就常常聽到“三包”——包修、或者其他責任是經(jīng)營者應(yīng)當履行的，不得有意拖延或者無理拒絕；而假設(shè)經(jīng)營者的格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有對消費者不公正、不合理規(guī)定的，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當擔當?shù)拿袷仑熑蔚?，其?nèi)容無效。這些都是我們在日常生活中常常觀察的，假設(shè)我們不了解這些規(guī)定，就有可能在與經(jīng)營者交涉過程中處于弱勢，這些法律規(guī)定是對消費者權(quán)益的保護，是我們應(yīng)當了解、生疏的?？偟膩碚f，在這個學期《選購法務(wù)與合同治理》的學習中，我學到了很多在現(xiàn)實生活中與經(jīng)濟交易有關(guān)的合同、招投標、選購以及相關(guān)法律，這些學問都是我們?nèi)粘Ｉ钪斜仨氈赖?，?jīng)過一個學期的學習獲益良多。篇三：選購人員必備法律學問一、選購人員必備法律學問〔一〕商業(yè)賄賂1、概念商業(yè)賄賂，是指經(jīng)營者為銷售或者購置商品而承受財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。2、回扣回扣，是指經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的肯定比例的商品價款。在帳外暗中賜予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；3、折扣以明示并照實入帳的方式賜予對方的價格優(yōu)待，包括支付價款時對價款總額按肯定比例即時予以扣除和支付價款總額后再按肯定比例予以退還兩種形式。經(jīng)營者銷售商品，可以以明示方式賜予對方折扣。經(jīng)營者賜予對方折扣的，必需照實入帳；經(jīng)營者或者其他單位接受折扣的，必需照實入帳。4、傭金傭金，是指經(jīng)營者在市場交易中賜予為其供給效勞的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞務(wù)酬勞。經(jīng)營者銷售或者購置商品，可以以明示方式給中間人傭金。經(jīng)營者給中間人傭金的，必需照實入帳；中間人承受傭金的，必需照實入帳。經(jīng)營者在商品交易中不得向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€人附贈現(xiàn)金或者物品，否則，視為商業(yè)賄賂行為。但依據(jù)商業(yè)慣例贈送小額廣告禮品的除外。5、犯罪懲罰·非國家工作人員受賄罪：第163條公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人全部的，依照前款的規(guī)定懲罰?！ぢ殑?wù)侵占罪：第271條公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)?！捕澈贤?、合同的概念：《合同法》中的“合同”僅指公平主體之間的財產(chǎn)關(guān)系的協(xié)議。身份協(xié)議〔扶養(yǎng)協(xié)議、離婚協(xié)議等、身份財產(chǎn)協(xié)議〔商定夫妻財產(chǎn)制〕都不在此列。2、合同的形式口頭形式合同書信件電報電傳數(shù)據(jù)電文核準登記批準書面形式默示形式不作為的默示〔沉默形式〕其他形式：e.g：視聽資料3、合同的八大主要條款：〔1〕〔2〕4〕質(zhì)量；價款或者酬勞；〔7〕違約責任；〔8〕解決爭議的方法。4、合同的效力·有效的合同：雙方必需履行。·效力待定的合同：經(jīng)追認前方有效?！た沙蜂N的合同：經(jīng)法院或仲裁機構(gòu)確認后，效力溯及·無效合同：自始無效。二、選購合同簽訂打算，請購，訂購，協(xié)調(diào)與溝通，催交，進貨檢收，整理付款?！惨弧尺x購合同訂立前的法律風險1、供貨商資質(zhì)與履約力量問題選購中，常常消滅的合同欺詐行為就是訂立合同的供貨商無主體資質(zhì)或履約力量。表現(xiàn)為：訂立合同的供貨商未提供法人資格證明、供給偽造的證明、未參與年檢已被撤消了營業(yè)執(zhí)照、或為皮包公司、或無制度工程設(shè)備的相應(yīng)資質(zhì)。上述狀況可能導致合同無效或供貨商卷款而走。對策：為防止上述行為的發(fā)生，訂立合同前應(yīng)盡可能了解供貨商的有關(guān)信息。應(yīng)對供貨商的法律地位、經(jīng)營范圍、資信狀況及近期的經(jīng)營業(yè)績、商業(yè)信譽進展必要的考察，如果選購人員自己進展了解有困難，可以向供貨商所在地的工商部門進展查詢。2、供貨商代理人權(quán)限問題在實踐中，常常有代理人未被授權(quán)，甚至私刻公章與采購方簽訂合同的狀況，最終產(chǎn)生爭議以后才覺察合同存在瑕疵，造成不必要的麻煩。對策：簽訂合同時肯定要對代理人及其代理權(quán)限進展了解。對于對方業(yè)務(wù)員或經(jīng)營治理人員代表其單位訂立的合同，應(yīng)留意了解對方的授權(quán)狀況，包括授權(quán)范轉(zhuǎn)、授權(quán)期限、所開的介紹信的真實性、授權(quán)托付書的真實性應(yīng)進展審查，最好在簽訂前同公司法定代表人溝通確〔二〕合同訂立eg:招標公告或招標邀請書：要約邀請；投標：要約決標：承諾訂立書面合同：合同成立〔三〕4〔四〕選購合同中的重要條款及風險防范1、數(shù)量及質(zhì)量條款〔1〕便于操作的技術(shù)質(zhì)量協(xié)議，核心技術(shù)指標要清楚并利于認定〔2〕于己有利的驗收條款：〔包裝、外在破損、是否符合設(shè)計要求〕·內(nèi)在質(zhì)量(使用后才能驗證異議的時間、商定質(zhì)保期內(nèi)不能正常實現(xiàn)產(chǎn)品設(shè)計功能的處理方式〔退貨、換貨、修理、損失賠償·質(zhì)量爭議的權(quán)利時效：合同法158條：當事人商定檢驗期間的，買受人應(yīng)當在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合商定的情形通知出賣人。