土地政策與土地法學(xué)

土地政策與土地法學(xué)

主講教師靳相木，管理學(xué)博士，教授、博士生導(dǎo)師。主要研究領(lǐng)域：不動產(chǎn)法與土地政策；土地利用規(guī)劃管理與評價；農(nóng)村發(fā)展與城市增長管理。聯(lián)系方式：jinxiangmu@/p>

2023/2/4浙江大學(xué)大學(xué)靳相木12023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木2第一講土地法的若干基石（cornerstone）英國1290年的《土地買賣法》（QuiaEmptores）至今依然有效？土地發(fā)展權(quán)（TDRs）可否入法？國家土地所有權(quán)是所有權(quán)嗎（熊貓是貓嗎）？土地法的位階：上位法、母法土地法與不動產(chǎn)法土地法與物權(quán)法2023/2/4浙江大學(xué)靳相木3土地法大廈之三塊基石社會變革與法統(tǒng)兩大法系及其財產(chǎn)法大陸法之公法與私法之劃分2023/2/4浙江大學(xué)靳相木4第一節(jié)土地公有之法統(tǒng)地主反攻倒算解放前土地的權(quán)屬糾紛如何解決2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木5革命超出道德底線的不公平是不可容忍的，是罪惡的。如果社會存在大規(guī)模超出道德底線的不公平現(xiàn)象，就可能爆發(fā)革命。

在極度貧窮時所有財產(chǎn)權(quán)失去效力。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木61949：法統(tǒng)之轉(zhuǎn)換國共兩黨的新年文告毛澤東關(guān)于時局的聲明2023/2/4浙江大學(xué)靳相木7中華民國的法統(tǒng)六法全書2023/2/4浙江大學(xué)靳相木8中華人民共和國的法統(tǒng)改造與法統(tǒng)之創(chuàng)制改革與統(tǒng)統(tǒng)之形成2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木92011年3月10日，十一屆全國人大四次會議，

全國人大常委會委員長吳邦國宣布，中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木10法統(tǒng)之形成：中國特色社會主義法律體系到2010年底，一個立足中國國情和實際、適應(yīng)改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設(shè)需要、集中體現(xiàn)中國共產(chǎn)黨和中國人民意志的中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成。中國特色社會主義法律體系，是以憲法為統(tǒng)帥，以法律為主干，以行政法規(guī)、地方性法規(guī)為重要組成部分，由憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法等多個法律部門組成的有機(jī)統(tǒng)一整體。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木112023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木12第二節(jié)大陸法系之物權(quán)范式英美法系與大陸法系兩大法系中的財產(chǎn)權(quán)大陸法系中的物權(quán)與債權(quán)一、英美法系與大陸法系國家主義法典編纂觀念司法的思維方式審判方式2023/2/413浙江大學(xué)土地管理系靳相木（一）國家主義國家模型國家觀念2023/2/4浙江大學(xué)靳相木141、國家模型：國家的產(chǎn)生？契約論

美國的誕生的發(fā)展

大不列顛聯(lián)合王國（蘇格蘭公投）暴力論：中世紀(jì)的歐洲國家中國歷史上的國家（皇帝專制）

中華人民共和國（中國共產(chǎn)黨）2023/2/4浙江大學(xué)靳相木152、國家觀念：國家是什么（主權(quán)）？大陸國家：沒有國家的許可，國家之外的任何力量都不能制定超越國家之上或在國家內(nèi)部生效的任何法律。只有國家才享有立法權(quán)，國家內(nèi)部的任何個人或團(tuán)體都不能創(chuàng)制法律。英美國家：2023/2/4浙江大學(xué)靳相木16（二）法典編纂觀念國家立法一元化。司法機(jī)關(guān)是否有立法權(quán)？歐洲大陸、歷史中國和英國

《香港特別行政區(qū)基本法》第八十四條：香港特別行政區(qū)法院依照本法第十八條所規(guī)定的適用于香港特別行政區(qū)的法律審判案件，其他普通法適用地區(qū)的司法判例可作參考。制定新的法典是否為新社會和新政府確立的標(biāo)志。美國：宗主國的法律繼續(xù)有效2023/2/4浙江大學(xué)靳相木17（三）司法的思維方式大陸法：三段論式的演繹思維：成文法規(guī)是大前提，案件事實是小前提，案件判決則是必然的結(jié)果。

法官是專門的匠人，

法匠，不斷法外辦案，僅限于找到正確的法律條款，把條款和事實聯(lián)系起來，從法律條款和事實的結(jié)合中自動產(chǎn)生解決辦法。英美法：歸納法的推理，從大量判例中歸納出普遍適用的原則（先例原則），作為判案的依據(jù)。其判例屬于法的創(chuàng)制，構(gòu)成以后的判案的依據(jù)。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木18（四）審判方式大陸法系奉行職權(quán)主義程序（糾問式程序）：法官主動詢問當(dāng)事人，查清事實，作出判決。英美法系奉行當(dāng)事人主義程序（抗辯式程序）：雙方當(dāng)事人以平等的地位相互質(zhì)證，進(jìn)行辯論，法官居間裁判。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木19法制現(xiàn)代化的必由之路從本國國情出發(fā)，有選擇地移植別國的法律人類歷史是統(tǒng)一性和多樣性的結(jié)合體2023/2/4浙江大學(xué)靳相木20二、兩大法系中的財產(chǎn)權(quán)利第一，人的生命權(quán)利第二，人的財產(chǎn)權(quán)利第三，人的社會與政治的權(quán)利財產(chǎn)權(quán)利（PropertyRights）

從社會發(fā)展的角度看，三個層次的人權(quán)是一種遞進(jìn)的關(guān)系，是邏輯的和歷史的統(tǒng)一。

兩大法系的財產(chǎn)制度之不同其一，大陸法系的財產(chǎn)權(quán)以財產(chǎn)所有權(quán)為基礎(chǔ)，它的財產(chǎn)權(quán)構(gòu)造體系是由嚴(yán)密的系統(tǒng)來構(gòu)建的，各個概念之間存在著理論上的歸類和比較問題，每一種財產(chǎn)權(quán)均需要在原有概念系統(tǒng)中進(jìn)行定位。在英美法系中，財產(chǎn)權(quán)是一束權(quán)利，各權(quán)利項是平等的，相互之間沒有從屬或依附關(guān)系。而英美法系財產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)為衡量一個人擁有多少經(jīng)濟(jì)利益的尺度，不注重理論的抽象。。大陸法系的財產(chǎn)權(quán)概念

自物權(quán)（所有權(quán)）

物權(quán)

用益物權(quán)

財產(chǎn)權(quán)

他物權(quán)

擔(dān)保物權(quán)

債權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)其二，大陸法系財產(chǎn)權(quán)的設(shè)置上強(qiáng)調(diào)財產(chǎn)權(quán)的“物性”功能，強(qiáng)調(diào)針對特定物。而英美法系“財產(chǎn)”注重財產(chǎn)權(quán)的“人性”意義，強(qiáng)調(diào)人的經(jīng)濟(jì)利益，如美國的TDRs。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木25大陸法中的物權(quán)范式

大陸法系中的財產(chǎn)以物權(quán)為主要載體，物權(quán)（包括自物權(quán)和他物權(quán)）是個單數(shù)概念，每項物權(quán)均有一系列權(quán)能（或職能），核心是對特定物的排他性支配權(quán)。以所有權(quán)為例，通常所謂所有權(quán)人依法對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)所享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，指的是所有權(quán)主體行使權(quán)利的最常見的方式，而且這四項權(quán)能也并未窮盡所有權(quán)主體行使權(quán)利的各種可能方式。英美法系的財產(chǎn)權(quán)概念：estates

Timeandinterestsinland英美法系的財產(chǎn)權(quán)之類型：estatesFreeholdestatesLeaseholdestates美國的財產(chǎn)法：以TDRs為例2023/2/4浙江大學(xué)靳相木29本節(jié)討論：給出革命、改革；法統(tǒng)、法系；物權(quán)、債權(quán)的定義論兩大法系及其財產(chǎn)制度的差異2023/2/4浙江大學(xué)靳相木30第三節(jié)公法/私法二元區(qū)分公法/私法二元區(qū)分土地法的性質(zhì)土地法之主體制度2023/2/4浙江大學(xué)靳相木31兩個案例：問題的提出？因博士復(fù)試未被錄取起訴中國人民大學(xué)案與被征地村集體經(jīng)濟(jì)組織（或村民小組）中絕大數(shù)成員簽訂協(xié)議，方可啟動土地征收程序。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木32一、公法/私法二元區(qū)分公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域法律調(diào)整方法法的基本分類中國的景象2023/2/4浙江大學(xué)靳相木33公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域：公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域的分野（1）主體（2）法律關(guān)系（3）利益

2023/2/4浙江大學(xué)靳相木34法律調(diào)整的方法：公共領(lǐng)域：公權(quán)，國家強(qiáng)制，強(qiáng)行法；私人領(lǐng)域：私權(quán)，意思自治，任意法2023/2/4浙江大學(xué)靳相木35法的基本分類公法：國家主義；人為理性私法：個人主義；自然理性公法私法化：私法公法化：兩大法系的公法/私法二元區(qū)分2023/2/4浙江大學(xué)靳相木36公法與私法之界分在中國的景象歷史中國的景象：“國家”與“state”計劃中國的景象：國家社會一元化轉(zhuǎn)型中國的景象：公法長期沒有得到準(zhǔn)確定位，迄今亦是如此。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木37二、土地法的性質(zhì)：第三塊基石？土地之上的權(quán)力：公法機(jī)制土地之上的權(quán)利（不動產(chǎn)法）：私法機(jī)制土地之權(quán)力與權(quán)利的邊界及融合、沖突：2023/2/4浙江大學(xué)靳相木38再深入一步：公有土地之上的權(quán)力公有土地之上的權(quán)利2023/2/4浙江大學(xué)靳相木39兩個例證：中國的國家土地所有權(quán)：公權(quán)，還是私權(quán)？美國的ＴＤＲｓ：2023/2/4浙江大學(xué)靳相木40美國的財產(chǎn)法：以TDRs為例2023/2/4浙江大學(xué)靳相木41三、土地法之主體制度國家、社會與公民（人民）城市、農(nóng)村（自然村、行政村、城中村）

《憲法》2、7-13條；《土地管理法》第2、8-11、14-15、43、59-63條2023/2/4浙江大學(xué)靳相木42（一）國家、社會與公民（人民）國家社會公民（人民）2023/2/4山東農(nóng)業(yè)大學(xué)靳相木43什么是國家？從國家的可見特征出發(fā)來定義國家。一般分為三要素說和四要素說。三要素說認(rèn)為國家是人口（居民）、領(lǐng)土（土地）、主權(quán)（權(quán)力）三者的聯(lián)合體。四要素說是在三要素基礎(chǔ)上加一個政府。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木44什么是社會？社會是共同生活的人們通過各種各樣社會關(guān)系聯(lián)合起來的集合，其中形成社會最主要的社會關(guān)系包括家庭關(guān)系、共同文化以及傳統(tǒng)習(xí)俗。微觀上，社會強(qiáng)調(diào)同伴的意味，并且延伸到為了共同利益而形成的自愿聯(lián)盟。宏觀上，社會就是由長期合作的社會成員通過發(fā)展組織關(guān)系形成的團(tuán)體，并形成了機(jī)構(gòu)、國家等組織形式。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木45什么是公民？指具有一個國家的國籍，根據(jù)該國的法律規(guī)范享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人。從其公民產(chǎn)生來看，公民作為一個法律概念，是和民主政治緊密相連的。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木46公民與人民的區(qū)別

1、范疇不同：公民是與外國人相對應(yīng)的法律概念，人民在不同歷史時期有不同內(nèi)容。現(xiàn)階段，人民是指全體社會主義勞動者，擁護(hù)社會主義的愛國者和擁護(hù)祖國統(tǒng)一的愛國者。

2、范圍不同：我國公民范圍比人民范圍更廣一些。

3、后果不同：公民中的人民，享有憲法和法律規(guī)定的一切公民權(quán)利并履行全部義務(wù)；公民中的敵人則不能享有全部權(quán)利，也不能履行某些義務(wù)。

2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木474、指向不同：公民一般表示個體的概念，是非集合概念，是具體的概念，可以落實到某個人的身上；人民所表達(dá)的是群體的概念，是集合概念。人民作為一個集合概念，則無以指向任何一個人。公民是指取得某國國籍，并根據(jù)該國法律規(guī)定享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。人民是指以勞動群眾為主體的社會基本成員。5、學(xué)科概念不同：公民是一個法律概念，凡具有我國國籍的人都是我國的公民。人民是一個政治概念，它相對敵人而言，凡擁護(hù)社會主義，擁護(hù)祖國統(tǒng)一的階級，階層和社會集團(tuán)，都是人民的范圍，是以階級內(nèi)容劃分的。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木48（二）城市、農(nóng)村（自然村、行政村）聚落，多用作人類社會的早期進(jìn)入定居生活以后，集中居住的區(qū)域。考古學(xué)上常指早期人類集中居住地域。村落，指大的聚落或多個聚落形成的群體，常用作現(xiàn)代意義上的人口集中分布的區(qū)域。包括自然村落（自然村）、村莊區(qū)域。村鎮(zhèn)、集鎮(zhèn)，規(guī)模較大的聚落、居住密度高、人口眾多聚落形成“村鎮(zhèn)”、“集鎮(zhèn)”。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木49城市是人口較為稠密、工商業(yè)較為發(fā)達(dá)的地區(qū)，一般包括了住宅區(qū)、工業(yè)區(qū)和商業(yè)區(qū)等機(jī)能分區(qū)，并且具備行政管轄功能。城市并沒有一個明確的定義和標(biāo)準(zhǔn)，不同國家對城市的標(biāo)準(zhǔn)也不同：丹麥：任何250人以上的居民集中地區(qū)就被視為城市。加拿大：1000人以上的居住區(qū)視為城市。2023/2/4浙江大學(xué)土地管理系靳相木50德國、美國、印度、馬來西亞分別將“人口下限”定為2000人、2500人、5000人和10000人。中國：2006年3月10日，中國國家統(tǒng)計局發(fā)布《關(guān)于統(tǒng)計上劃分城鄉(xiāng)的暫行規(guī)定》，對“城鎮(zhèn)”和“鄉(xiāng)村”進(jìn)行了新的劃分。其中第四條規(guī)定，“城鎮(zhèn)”是指在中國市鎮(zhèn)建制和行政區(qū)劃的基礎(chǔ)上，經(jīng)該規(guī)定劃定的區(qū)域?！俺擎?zhèn)”又包括“城區(qū)”和“鎮(zhèn)區(qū)”。第五條規(guī)定，城區(qū)是指在市轄區(qū)和不設(shè)區(qū)的市中，經(jīng)該規(guī)定劃定的區(qū)域。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木51城市和農(nóng)村的分界線在哪兒？國家統(tǒng)計局的劃分2023/2/4浙江大學(xué)靳相木52自然村、行政村以家族、戶族、氏族或其他原因自然形成的居民聚居的村落稱自然村，是與行政村相比而言的。行政村是國家按照法律規(guī)定而設(shè)立的農(nóng)村基層管理單位，其組織形式是村民委員會，是農(nóng)村村民自制組織，下設(shè)若干個村民小組，村民小組一般是以自然村劃分的。也就是說，一般情況下，一個行政村管理若干個自然村，也有一個自然村（規(guī)模較大）為了管理方便，被劃分為幾個行政村的，還有一個自然村就是一個行政村的。2023/2/4浙江大學(xué)靳相木53集體：誰是農(nóng)村里的“集體”？《民法通則》：空白《農(nóng)業(yè)法》：空白《土地管理法》：第