第13章婚姻家庭的法律沖突法

第十三章

婚姻家庭的法律沖突法

(TheLawoftheConflictofLawsforMarriageandFamily)一、結(jié)婚的法律適用二、離婚的法律適用三、夫妻關(guān)系的法律適用四、親子關(guān)系的法律適用五、收養(yǎng)的法律適用六、監(jiān)護(hù)的法律適用七、扶養(yǎng)的法律適用本章基本內(nèi)容一、概述問世間“婚”為何物？？（一）戰(zhàn)爭說（二）契約說（三）麻煩說（四）圍城說（五）城堡說（六）最好之樹說······結(jié)婚是指男女自愿依據(jù)法律規(guī)定的條件和程序結(jié)合為夫妻的法律行為。這里所謂法律規(guī)定的條件和程序，即是指結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件和形式要件。一、結(jié)婚的法律適用

從法律的角度——男女雙方依法定條件和程序自愿結(jié)合為夫妻的法律行為

實(shí)質(zhì)要件形式要件必備條件雙方完全自愿達(dá)到法定婚齡符合一夫一妻制禁止條件直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親患婚姻法禁止結(jié)婚的疾病可撤銷婚姻無效婚姻（一）結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律適用

1.沖突法定婚齡

配偶制等

禁止近親結(jié)婚世界主要國家法定結(jié)婚年齡如下：

伊朗法定結(jié)婚年齡9歲；荷蘭法定結(jié)婚年齡12歲；俄羅斯法定結(jié)婚年齡14歲；法國法定結(jié)婚年齡15歲；菲律賓法定結(jié)婚年齡16歲；韓國、日本法定結(jié)婚年齡男18歲、女16歲；巴西16歲；中國香港16歲；中國臺(tái)灣16歲；美國各州不一，部分州規(guī)定，如雙方未滿成年人年齡，須經(jīng)父母同意方可結(jié)婚，有的州規(guī)定男子不滿18歲、女子不滿16歲者，即使父母同意也不能結(jié)婚。愛達(dá)荷、密西西比、新澤西和華盛頓等州則允許年滿14歲的男孩、年滿12歲的女孩結(jié)婚；臺(tái)灣婚姻制度中的近親屬

臺(tái)灣民法規(guī)定的要廣得多，它不僅包括直系血親和同祖父母、外祖父母的表兄弟姐妹，而且包括：直系姻親，如岳母與女婿、公公與媳婦、繼父母與繼子女；五親等以內(nèi)、輩份不同的旁系姻親。直系姻親和旁系姻親結(jié)婚的限制，即使在姻親關(guān)系消滅后，仍適用；除六親等和八親等的表兄弟姐妹外，八親等以內(nèi)的旁系血親，不論輩份相同或不相同，都不能結(jié)婚；因收養(yǎng)而形成的直系血親及直系姻親，即使在收養(yǎng)關(guān)系終止后，仍不能結(jié)婚。

《香港婚姻法》

婚姻締結(jié)雙方是在法律禁止結(jié)婚的限制內(nèi)。根據(jù)香港法律，任何男子不得與其直系血親以及一定范圍的傍系血親的親屬結(jié)合，否則是無效婚姻。表兄妹關(guān)系是可以結(jié)婚的一夫多妻制

沙特阿拉伯，最多可以娶4個(gè)妻子。而且男子只要大喊三次“我和你離婚”就可以解除婚姻。還有一些欠發(fā)達(dá)的非洲國家利比亞最多6個(gè)阿聯(lián)酋可以最多4個(gè)不過有限制，取第二個(gè)老婆必須大老婆同意，第三個(gè)必須前兩個(gè)都同意，以此類推，而且待遇要一樣。塞內(nèi)加爾、烏干達(dá)、利比亞、斯威士蘭、埃及、蘇丹、埃塞俄比亞、也門、阿聯(lián)酋、卡塔爾、巴林、約旦、伊拉克、沙特阿拉伯、阿曼、摩洛哥、索馬里。

2.法律選擇

情

形

法律適用

代表國家當(dāng)事人雙方國籍相同或住所相同適用當(dāng)事人共同的屬人法多數(shù)國家

當(dāng)事人雙方國籍或住所不一致適用丈夫的屬人法已被各國放棄分別適用雙方各自的屬人法瑞典、奧地利、加蓬、埃及、秘魯重疊適用雙方當(dāng)事人的屬人法匈牙利

無國籍人

結(jié)婚適用其住所地法或慣常居住地法。如果沒有住所或慣常居所，適用結(jié)婚時(shí)的居所地法或法院地法如匈牙利《關(guān)于國際私法的第13號(hào)法令》第37條第（1）款規(guī)定：“婚姻有效的實(shí)質(zhì)要件依雙方當(dāng)事人締結(jié)婚姻時(shí)共同屬人法，如果雙方當(dāng)事人的屬人法在締結(jié)婚姻時(shí)不同，婚姻只有在滿足雙方當(dāng)事人的屬人法所要求的實(shí)質(zhì)要件時(shí)才認(rèn)為有效?！比缫荒隄M18歲的匈牙利男子和一年滿16歲的日本女子在匈牙利要求結(jié)婚，該日本女子雖已符合其本國法規(guī)定的16歲婚齡，但由于不符合匈牙利規(guī)定的18歲的婚齡，故該男女雙方不能結(jié)為夫妻。無疑，這種規(guī)定是較為嚴(yán)格的，因而只有少數(shù)國家采用。（二）結(jié)婚形式要件的法律適用

1.概述宗教婚登記婚事實(shí)婚形式婚掠奪婚（搶婚）、走婚、有償婚（買賣婚、互易婚、勞役婚）、聘娶婚和共諾婚（允諾婚和自由婚）走婚走婚是“母系”家庭中重要組成部分。成年男子“走婚”是一個(gè)傳宗接代繁衍后裔的途徑，只是不同于其他民族夫婦長年生活在一起。他們是日暮而聚，晨曉而歸，暮來晨去。摩梭人走婚有兩種方式：一種叫“阿注”定居婚；一種叫“阿夏”異居婚。“阿注”定居婚摩梭男女青年通過“走婚”儀式后或從男女雙方家搬出居住在一起，或男方到女方家居住，也有女方到男家家居住的，但后兩者并不多見，他們長年相守、生活在一起，撫養(yǎng)著下一代。這種定居婚為“阿注”定居婚。

“走婚”儀式不管那種婚俗都得舉行一個(gè)古老的儀式，叫“藏巴啦”，意思是：敬灶神菩薩和拜祖宗。在女方家舉行這個(gè)儀式，時(shí)間一般在傍晚，不請(qǐng)客、不送禮，朋友們也不參加。這個(gè)禮儀是由男方家請(qǐng)一證人把求婚者領(lǐng)到女方家，當(dāng)然是男女青年早已有了感情了，不存在媒妁之言，母舅之命。

“阿夏走婚”：每當(dāng)夜幕悄悄降臨后，這個(gè)家庭中成年男人們就出去了，他們當(dāng)中有各位舅舅、哥哥、弟弟，各奔東西南北，去自己的“阿夏”家。對(duì)方的姐妹們?cè)诩抑械群蜃约盒闹械摹鞍遵R王子”到來。當(dāng)家長的母親更是雙肩重?fù)?dān)，既要打點(diǎn)舅舅和兄弟出門又要照料家中老母和姐妹與小孩們，還要接待自己的“阿注”（丈夫）來幽會(huì)。

勞役婚男子于婚前或婚后，必須為妻家服一定期間的家務(wù)，以此作為成婚條件的婚姻。變相買賣婚的一種。出現(xiàn)在人類社會(huì)早期類型的嫁娶立法中，現(xiàn)已很少見到。中國有些少數(shù)民族自古有此風(fēng)俗，現(xiàn)今南方的某些少數(shù)民族中，仍可看到起源于勞役婚的一些習(xí)俗。彝族中有勞役婚的婚姻形式

共諾婚也稱自由婚、自主婚，就是男女雙方合意訂立契約而締結(jié)婚姻關(guān)系。訂立契約是這種婚姻關(guān)系的形成方式。香港的注冊(cè)條件婚姻締結(jié)申請(qǐng)人應(yīng)向婚姻注冊(cè)管理處的注冊(cè)官遞交結(jié)婚申請(qǐng)書，并注明“本人擬由申報(bào)之日起三個(gè)月內(nèi)與另一方結(jié)婚”字樣。注冊(cè)官收到申請(qǐng)后，在當(dāng)事人的住所地發(fā)布結(jié)婚公告。經(jīng)過15天的公告期若無人提出異議，給予注冊(cè)登記。

2.結(jié)婚形式要件的法律適用目前，有關(guān)締結(jié)婚姻的方式主要有民事登記方式和宗教方式。對(duì)于結(jié)婚形式要件的法律適用，根據(jù)“場所支配行為”的原則，世界上許多國家長期以來都適用婚姻舉行地法。不過單純適用婚姻舉行地法，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)“跛腳婚姻”，為了避免這種情況的發(fā)生，一些國家法采用以婚姻舉行地法為主，同時(shí)兼采屬人法的方式來決定婚姻形式要件。跛腳婚姻國際私法中的跛腳婚姻,又叫跛行的婚姻即在一個(gè)國家有效而在另一個(gè)國家無效或者解除的婚姻。由于跛行的婚姻的存在,就可能出現(xiàn)一個(gè)人可以在不同國家的兩個(gè)以上的配偶維持著所謂“一夫一妻”制婚姻的奇怪現(xiàn)象。這樣,勢(shì)必違背一個(gè)國家的公共秩序、風(fēng)俗、倫理道德,也使涉外婚姻關(guān)系處于一種不穩(wěn)定的狀態(tài)。法律適用的原則

理

由

代表國家

婚姻舉行地法場所支配行為土耳其、南斯拉夫、匈牙利、日本等多數(shù)國家

當(dāng)事人本國法宗教的教徒在外國舉行的婚姻，仍應(yīng)符合本國法律規(guī)定的宗教儀式西班牙、希臘塞浦路斯混合適用婚姻舉行地法和當(dāng)事人本國法調(diào)和單獨(dú)適用婚姻舉行地法或單獨(dú)適用當(dāng)事人本國法的沖突法國、英國、意大利、奧地利、和東歐諸國《婚姻法律沖突公約》（三）領(lǐng)事婚姻

1．領(lǐng)事婚姻的概念領(lǐng)事婚姻是指在駐在國不反對(duì)的情況下，一國駐國外的領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依照本國法律規(guī)定的方式，辦理結(jié)婚手續(xù)，而成立婚姻的制度。2．領(lǐng)事婚姻問題的實(shí)質(zhì)

領(lǐng)事婚姻問題的實(shí)質(zhì)是，駐在國是否承認(rèn)外國人之間在其內(nèi)國依當(dāng)事人本國法舉行的結(jié)婚。3.條件所屬國允許駐在國同意雙方或一方是所屬國國民（四）我國關(guān)于涉外結(jié)婚的規(guī)定《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第二十一條結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律第二十二條結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律、一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。

（四）我國關(guān)于涉外結(jié)婚的規(guī)定

美籍華人、世界著名物理學(xué)家楊振寧教授與潮汕女子翁帆在汕頭市民政局涉外婚姻登記處領(lǐng)取了結(jié)婚證。

《中華人民共和國婚姻登記條例》明確規(guī)定，中國公民同外國人在中國內(nèi)地結(jié)婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國內(nèi)地結(jié)婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記。因?yàn)槲谭膽艨谠谏穷^，所以到汕頭辦理登記手續(xù)。離婚是指夫妻雙方在生存期間，依照法律規(guī)定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為。國際私法對(duì)涉外離婚關(guān)系的調(diào)整，主要解決的是涉外離婚案件的管轄權(quán)和法律適用問題。二、離婚的法律適用

（一）離婚案件的管轄權(quán)

對(duì)離婚案件行使管轄權(quán)的原則有兩個(gè)，一是英美法系以當(dāng)事人的住所、居所為依據(jù)；二是一些歐洲大陸國家以當(dāng)事人的國籍為依據(jù)。1970年《關(guān)于承認(rèn)離婚與司法別居的海牙公約》規(guī)定有條件的由原告、被告的習(xí)慣居所所在國管轄。1.適用法院地法

（二）離婚的法律適用

2.適用當(dāng)事人屬人法

3.屬人法與法院地法相結(jié)合

4.多元化的準(zhǔn)據(jù)法

規(guī)定多個(gè)連結(jié)點(diǎn)，適用有利于離婚的法律

重疊適用屬人法和法院地法選擇適用屬人法和法院地法

項(xiàng)目規(guī)則理由離婚的法律適用適用法院地法離婚涉及一國的公共秩序和善良風(fēng)俗，但是產(chǎn)生挑選法院現(xiàn)象。如英美等國。適用當(dāng)事人屬人法（1）離婚是消滅既存的婚姻關(guān)系，這與人的身份密切相關(guān)；（2）離婚應(yīng)與婚姻成立的準(zhǔn)據(jù)法一致，既然結(jié)婚適用屬人法，離婚也應(yīng)如此。屬人法和法院地法相結(jié)合重疊適用當(dāng)事人的屬人法和法院地法有利于克服上述兩種作法的不足適用有利于離婚的法律為了適應(yīng)離婚自由化的趨勢(shì)，各國放寬了離婚的條件，這種作法是上述趨勢(shì)的反映。如捷克、瑞士等。（三）我國有關(guān)涉外離婚的法律規(guī)定

《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》規(guī)定了在四種特殊情況下我國法院的管轄權(quán)我國《民法通則》的規(guī)定2.關(guān)于離婚的法律適用我國《民法通則》第147條規(guī)定，中國公民同外國人離婚，適用受理案件的法院所在地法律。據(jù)此，凡我國法院管轄的中國公民與外國人的離婚案件，均只適用中國法律。2.關(guān)于離婚的法律適用我國《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

》第二十六條協(xié)議離婚，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續(xù)機(jī)構(gòu)所在地法律。第二十七條訴訟離婚，適用法院地法律。

三、夫妻關(guān)系的法律適用男女之間即因夫妻而發(fā)生彼此之間的種種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在歷史上，相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)，都實(shí)行“夫妻一體主義”的制度，即妻的法律人格為夫所吸收，從而完全喪失獨(dú)立性（無財(cái)產(chǎn)能力和行為能力）。16、17世紀(jì)以后，因資本主義的發(fā)達(dá)。夫妻關(guān)系中也滲入了契約觀念，認(rèn)為男女因結(jié)婚而結(jié)婚而結(jié)合為婚姻共同體，承認(rèn)了妻一定的獨(dú)立人格。夫妻關(guān)系是合法有效的婚姻所產(chǎn)生的特定男女之間的一種法律關(guān)系。包括夫妻人身關(guān)系和夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系。三、夫妻關(guān)系的法律適用

國際私法上的夫妻關(guān)系國際私法上的夫妻關(guān)系包括具有涉外因素的夫妻人身關(guān)系和夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，對(duì)這兩類法律關(guān)系法律沖突的解決，分別適用的是兩類不同的法律適用原則。

適用法律原則

具體適用法律

理

由

適用當(dāng)事人的屬人法

適用丈夫的本國法

丈夫處于夫妻關(guān)系中的主導(dǎo)地位

適用夫妻共同的屬人法

夫妻地位平等，其共同的屬人法決定他們之間的人身關(guān)系

以夫妻雙方共同本國法為主兼采住所地法或法院地法

夫妻之間的關(guān)系與行為地的風(fēng)俗、習(xí)慣、觀念密不可分

適用行為地法

夫妻之間的人身關(guān)系涉及到行為地的公共秩序和善良風(fēng)俗

結(jié)果選擇法

更好地維護(hù)男女平等和保護(hù)婦女權(quán)益

夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指男女雙方在婚姻存序期間對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)。包括婚姻對(duì)雙方當(dāng)事人婚前財(cái)產(chǎn)的效力、婚姻存續(xù)期間所獲財(cái)產(chǎn)的歸屬以及夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)管理、處分和債務(wù)承擔(dān)等方面的問題。各國立法在這些問題上同樣存在較大歧異

適用法律的原則

理

由

代表國家

意思自治原則

夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系亦屬契約關(guān)系，因而應(yīng)適用夫妻雙方協(xié)議選擇的法律

美國、英國、法國、奧地利、瑞士、盧森堡

屬人法原則

夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身密不可分，應(yīng)適用屬人法

意大利、西班牙、匈牙利、波蘭、南斯拉夫、日本、希臘、泰國、約旦

最密切聯(lián)系原則

夫妻財(cái)產(chǎn)制，應(yīng)在考慮各種情況后受其最密切的國家的國內(nèi)法支配

1978年《關(guān)于婚姻財(cái)產(chǎn)制的海牙公約》

項(xiàng)目規(guī)則理由夫妻關(guān)系的法律適用人身關(guān)系適用當(dāng)事人的屬人法因?yàn)檫@涉及姓氏權(quán)、同居義務(wù)、忠貞義務(wù)、夫妻間的代理權(quán)等內(nèi)容，這些身份上的問題適用屬人法比較恰當(dāng)適用法院地法和行為地法由于它有時(shí)關(guān)系到法院地或行為地的公共秩序和善良風(fēng)俗適用當(dāng)事人選擇原法律婚姻被看做是一種特殊的契約關(guān)系財(cái)產(chǎn)關(guān)系適用當(dāng)事人選擇的法律夫妻財(cái)產(chǎn)制契約。如英、美、法、德、日、瑞士等國和1978年《關(guān)于婚姻財(cái)產(chǎn)制的海牙公約》適用當(dāng)事人的屬人法當(dāng)事人的本國法或住所地法與夫妻財(cái)產(chǎn)有最密切的聯(lián)系，不區(qū)分夫妻人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。如希臘、泰國、波蘭等國。《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

》第二十三條夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。第二十四條夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

父母子女關(guān)系又稱親子關(guān)系，它是指基于子女出生或收養(yǎng)的事實(shí)而形成的親權(quán)關(guān)系。國際私法所調(diào)整的涉外父母子女關(guān)系主要涉及：婚生子女、非婚生子女的準(zhǔn)正、收養(yǎng)、父母子女關(guān)系的效力等問題。四、親子關(guān)系的法律適用

（一）婚生子女

婚生子女是指有效婚姻關(guān)系中懷孕所生育的子女。非婚生子女是指非婚姻關(guān)系所生育的子女。

（二）非婚生子女

非婚生子女是指非婚姻關(guān)系受孕所生的子女。如無婚姻關(guān)系的男女所生的子女、配偶一方與第三者通奸所生的子女，也有國家將無效婚姻所生子女視為非婚生子女。在我國及東歐等國家，非婚生子女與婚生子女享有同等的法律地位，但在大多數(shù)國家，非婚生子女要取得婚生子女的地位，均需準(zhǔn)正。項(xiàng)目規(guī)則理由父母子女關(guān)系的法律適用

婚生地位的法律適用適用父母屬人法（1）適用生母之夫的本國法；（2）適用生父的住所地法；（3）適用父母的共同屬人法；（4）分別適用父母各自的屬人法；（5）適用父母一方的本國法適用子女屬人法適用子女的本國法或住所地法，以保護(hù)子女的利益適用支配婚姻效力的法律一般為婚姻締約地法或父母的屬人法適用對(duì)婚生子女更有利的法律在相關(guān)的法律中選擇一個(gè)對(duì)子女最有利的法律非婚生子女準(zhǔn)正的法律適用對(duì)事后婚姻準(zhǔn)正的法律適用有多種作法（1）適用住所地法；（2）適用本國法；（3）適用父母屬人法；（4）適用子女屬人法；（5）適用支配婚姻效力的法律認(rèn)領(lǐng)的準(zhǔn)據(jù)法也有多種確定方法（1）適用父母屬人法；（2）適用子女屬人法；（3）選擇適用父或母或子女的屬人法國家行為準(zhǔn)正的準(zhǔn)據(jù)法一般為準(zhǔn)正國家的法有的也適用父母的屬人法父母子女關(guān)系的法律適用適用父母屬人法適用父親或母親的本國法或住所地法適用子女屬人法適用子女的本國法或慣常居所地法適用父母和子女的共同屬人法適用父母或子女的共同國籍國法或共同住所地法我國《婚姻法》第25條規(guī)定我國《婚姻法》第25條規(guī)定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止?！贝藯l款充分肯定了在我國非婚生子女和婚生子女的法律地位沒有任何區(qū)別，同等受到保護(hù)。所以制定這方面的法律適用規(guī)范就沒有任何意義?！保ㄈ┯H子間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律適用

父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系包括人身和財(cái)產(chǎn)兩個(gè)方面，主要適用父母屬人法和子女屬人法?！吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

》第二十五條父母子女人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律。

五、收養(yǎng)的法律適用茱莉與皮特一家

越南、柬埔寨、埃塞俄比亞……茱莉與皮特家早餐時(shí)一定像聯(lián)合國那樣熱鬧，加上他們自己的孩子，這已經(jīng)是個(gè)六口之家了。沒有人懷疑茱莉?qū)λ麄兊南矏郏擞写罅空掌梢宰C明以外，有個(gè)性的茱莉早用行動(dòng)告訴我們：她只做她喜歡的事。

，隨后她便把孩子帶回了洛杉磯撫養(yǎng)。45歲的梅格·瑞恩在中國收養(yǎng)了一名女孩妮可-基德曼帶著她收養(yǎng)的2個(gè)孩子

五、收養(yǎng)的法律適用收養(yǎng)是通過法律程序創(chuàng)設(shè)父母子女關(guān)系的一種制度。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間并無血緣關(guān)系，它是一種擬制的血親關(guān)系。國際私法上的收養(yǎng)是指收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間至少有一方具有外國國籍或在外國擁有住所或居所的收養(yǎng)，通常簡稱涉外收養(yǎng)、國際收養(yǎng)或跨國收養(yǎng)。3．收養(yǎng)管轄權(quán)的法律適用

關(guān)于收養(yǎng)的管轄權(quán)一般是以住所或國籍為依據(jù)。項(xiàng)目規(guī)則理由收養(yǎng)的法律適用規(guī)則收養(yǎng)成立的法律適用適用法院地法對(duì)涉外收養(yǎng)問題，管轄權(quán)問題處于中心地位。適用收養(yǎng)人屬人法收養(yǎng)的成立對(duì)收養(yǎng)人的權(quán)利義務(wù)影響較大。適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人各自的屬人法收養(yǎng)對(duì)收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的權(quán)利義務(wù)都有影響，且要考慮收養(yǎng)在國外的承認(rèn)問題。適用收養(yǎng)發(fā)生地法“場所支配行為”原則。適用被收養(yǎng)人的屬人法保護(hù)被收養(yǎng)人的利益收養(yǎng)效力的法律適用適用收養(yǎng)人本國法影響收養(yǎng)人的權(quán)利義務(wù)分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)的屬人法對(duì)雙方的利益都有影響原則上適用收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人本國法或他們的共同本國法有較好的靈活性。適用收養(yǎng)人或被收養(yǎng)人的住所地法影響雙方的利益。適用收養(yǎng)發(fā)生地法“場所支配行為”原則。收養(yǎng)解除法律適用采用與收養(yǎng)成立相同的準(zhǔn)據(jù)法采用與收養(yǎng)效力相同的準(zhǔn)據(jù)法4.我國關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用問題

我國《收養(yǎng)法》第20條規(guī)定“外國人依照本法可以在中華人民共和國收養(yǎng)子女”。國務(wù)院有關(guān)部門制定的《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女實(shí)施辦法》第3條規(guī)定，外國人華收養(yǎng)子女應(yīng)符合《收養(yǎng)法》的規(guī)定，并不得違背收養(yǎng)人經(jīng)常居住地國的法律。從以上規(guī)定可以看出，外國人在華收養(yǎng)子女，我國采取的是重疊適用被收養(yǎng)人和收養(yǎng)人屬人法（即重疊適用被收養(yǎng)人本國法和收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法）的原則《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

》第二十八條收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時(shí)收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關(guān)系的解除，適用收養(yǎng)時(shí)被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。

監(jiān)護(hù)是對(duì)未成年人或禁治產(chǎn)人，在無父母或父母不能行使親權(quán)的情況下，為保護(hù)其人身和財(cái)產(chǎn)利益而設(shè)置的一種法律制度。六、監(jiān)護(hù)的法律適用

1.監(jiān)護(hù)案件的管轄權(quán)

對(duì)于監(jiān)護(hù)案件，各國一般以住所地、居所地或國籍為依據(jù)行使管轄權(quán)。2.監(jiān)護(hù)的法律適用

項(xiàng)目規(guī)則理由監(jiān)護(hù)的法律適用適用被監(jiān)護(hù)人的屬人法為了保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的得利益，適用被監(jiān)護(hù)人的本國法，或住所地法，或慣常居所地法。如意、日等國。

適用法院地法首先必須考慮子女的利益，解決了管轄權(quán)問題，法律適用問題隨之解決了。如英國。3.我國對(duì)涉外監(jiān)護(hù)法律適用的規(guī)定

1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見》第190條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律。但是，被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所的，適用我國的法律”。一般原則：被監(jiān)護(hù)人的本國法特殊情形：被監(jiān)護(hù)人的住所地法《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

》第三十條監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。

扶養(yǎng)是指根據(jù)身份關(guān)系，在一定的親屬間，有經(jīng)濟(jì)能力的對(duì)于無能力生活的應(yīng)給予扶助以維持其生活的一種法律制度。它可分為配偶之間的扶養(yǎng)、親子之間的扶養(yǎng)和其他親屬間的扶養(yǎng)。七、扶養(yǎng)的法律適用

項(xiàng)目規(guī)則理由扶養(yǎng)的法律適用適用扶養(yǎng)人的屬人法扶養(yǎng)義務(wù)是扶養(yǎng)制度的基礎(chǔ)適用被扶養(yǎng)人的屬人法扶養(yǎng)制度是為被扶養(yǎng)人的利益設(shè)置的適用扶養(yǎng)人的被扶養(yǎng)人的共同屬人法扶養(yǎng)義務(wù)在親屬間是雙向的根據(jù)扶養(yǎng)的不同類別分別適用不同的法律三種扶養(yǎng)間有不同的特點(diǎn)

我國《民法通則》的規(guī)定

我國《民法通則》第148條規(guī)定：“扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。”該條規(guī)定主要有三方面的內(nèi)容：（1）根據(jù)我國《婚姻法》的精神，這里的扶養(yǎng)包括父母子女關(guān)系和夫妻關(guān)系當(dāng)事人間的扶養(yǎng)、旁系血親關(guān)系當(dāng)事人間的扶養(yǎng)以及因姻親關(guān)系產(chǎn)生的扶養(yǎng)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法

》二十九條扶養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被扶養(yǎng)人權(quán)益的法律。

本章思考題1.簡述結(jié)婚的法律適用。2.簡述離婚的法律適用。3.簡述夫妻關(guān)系的法律適用。4.簡述監(jiān)護(hù)的法律適用。5.簡述收養(yǎng)的法律適用及我國有關(guān)涉外收養(yǎng)的規(guī)定。甲與乙系大學(xué)同班同學(xué)，1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大，1993年取得加拿大國籍。1988年乙赴美國留學(xué)，1993年成為美國加州永久居民。1995年甲乙同游歐洲，并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國，不再與甲采往。1年后，向中國法院提出與甲離婚。中國法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時(shí)，應(yīng)適用何國法律？

A．美國加州法律B．加拿大法律C．意大利法律D．中國法律

C解析《民法通則》第147規(guī)定：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法?！币罁?jù)該規(guī)定，我國解決結(jié)婚法律沖突統(tǒng)一采婚姻締結(jié)地法原則，即我國判斷結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的法律和結(jié)婚形式要件法律均為婚姻締結(jié)地法。美國公民甲（男）于1990年8月在中國海南旅游期間與中國公民乙（女）相識(shí)并戀愛，甲在海南觀光數(shù)日后返美。1991年7月17日乙應(yīng)甲邀請(qǐng)赴美，在美國辦理了結(jié)婚登記。1991年8月2日，乙以雙方婚前了解不夠，無法建立感情為由，向中國法院提起離婚訴訟。下列選項(xiàng)哪個(gè)是中國法院審理該離婚案時(shí)應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法？

A．美國法B．中國法C．同時(shí)適用美國法和中