考研法制史考研筆記

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/

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主要法律淵源

夏商兩代的立法，屬于早期習(xí)慣法的確認(rèn)與改造階段，以源于夏商

部落兩個(gè)部族的傳統(tǒng)習(xí)俗與倫理規(guī)范所構(gòu)成的早期習(xí)慣法為主要法

律淵源，其中包含禮與刑兩個(gè)方面的法律內(nèi)容。

司法制度特色

夏商兩代處于中國(guó)早期法制的形成和初步發(fā)展時(shí)期，司法制度受其

影響，具有兩個(gè)重要的時(shí)代特色。

1.夏商兩代的司法體制及其職能，尚未從行政、軍事體制及其職能

中分離出來，它們基本是合而為一的。

2.夏商兩代屬于中國(guó)早期的神權(quán)法時(shí)代，司法制度具有鮮明的天

討、天罰、神判的特色。

明德慎罰的法制思想

西周時(shí)期的法制思想,是在繼承夏商兩代法制思想的基礎(chǔ)上發(fā)展起

來的。

1.西周統(tǒng)治者繼承了夏商時(shí)期的天命思想與神權(quán)觀念，繼續(xù)宣稱自

己“受天明命"

2.西周統(tǒng)治者繼續(xù)打出“恭行天之罰”的旗幟。這說明西周直接繼

承了夏商兩代“天命”和“天罰”的神權(quán)法思想。

西周統(tǒng)治者將天命與民意德禮與刑法緊緊聯(lián)系在一起，確立以德配

天、敬天保民的指導(dǎo)思想，形成了明德慎罰、刑茲無赦及刑罰世輕世

重的法制原則，表明他們已由夏商時(shí)期的崇尚天命神權(quán)和專任刑罰手

段，逐步發(fā)展為注重德禮教化、慎用刑罰鎮(zhèn)壓以及因人、因事、因時(shí)、

因地制宜地靈活調(diào)整刑事政策和決定法律適用。這種崇尚禮治德化、

先教后刑、剛?cè)嵯酀?jì)、恩威并舉的法律思想與原則，標(biāo)志著西周統(tǒng)治

者的立法技術(shù)日漸成熟，適用法律的手段更為靈活豐富為后世德主刑

輔的法律思想產(chǎn)生奠定了基礎(chǔ)。

禮刑關(guān)系：

西周的禮與刑是兩種重要法律形式，二者共同構(gòu)成了西周的習(xí)慣法

體系，它們之間的關(guān)系時(shí)互相聯(lián)系、互為補(bǔ)充、相輔相成、密不可分

的。

1.禮是經(jīng)過統(tǒng)治者制定或認(rèn)可的要求人們字句遵守的指導(dǎo)性規(guī)范，

全面規(guī)定國(guó)家基本制度、社會(huì)等級(jí)秩序及日常行為規(guī)則，其功能和作

用在于正面的積極指導(dǎo)；刑是制裁違法犯罪行為的懲罰性規(guī)范，其功

能和作用在于處罰及遏制犯罪。

2.西周實(shí)行宗法等級(jí)制度，推行“禮不下庶人，刑不上大夫”的法

律使用原則，禮與刑的適用對(duì)象有所不同。

宗法等級(jí)制度

宗法等級(jí)制度是夏商西周時(shí)期維護(hù)各級(jí)宗主貴族世襲統(tǒng)治與法律

特權(quán)的一項(xiàng)基本制度，也是當(dāng)時(shí)的政治法律制度的核心內(nèi)容。以西周

宗法等級(jí)制度為代表，其構(gòu)成要素主要包括宗法制、分封制以及由此

形成的等級(jí)制等三部分內(nèi)容。

刑罰體系

西周的刑罰體系，主要包括死刑、肉刑、贖刑、勞役刑、拘役刑等

各種刑名。其中仍以死刑和摧殘人的身體或破壞人的生理功能的肉刑

制度為主體，刑罰手段極其野蠻殘酷。

贖刑

贖刑是按規(guī)定或經(jīng)允許繳納一定錢財(cái)物品折抵所盼罪刑的一種刑罰

制度。

圜土之制

圜土之制屬于勞役刑性質(zhì)，是限制或剝奪罪犯自由并輕質(zhì)其從事勞

役、接受改造的一種刑罰，相當(dāng)于后世的徒刑。

疑罪從輕惟赦制度

所謂疑罪從輕惟赦，即對(duì)犯罪事實(shí)或罪行情節(jié)的認(rèn)定以及定罪量刑

有疑義或有爭(zhēng)論的案件實(shí)施從輕處罰或予以赦免的制度。

創(chuàng)立“五聽”的審訊方式

司法機(jī)關(guān)受理案件后，便按規(guī)定立案，并開庭審理。在長(zhǎng)期的司法

實(shí)踐中，西周統(tǒng)治者總結(jié)出一套“以五聲聽獄訟，求民情”的“五聽”

審訊方式。所謂的“五聽”，就是采用察言觀色的方式進(jìn)行審訊，進(jìn)

而判斷受審者的供述是否屬實(shí)的一種方法；1“辭聽”，“觀其出言，

不直則煩”，即通過觀察發(fā)現(xiàn)其言辭供述的虛假或矛盾；2“色聽”,

“觀其顏色，不直則赧然”，即觀察其面部表情的變化；3“氣聽”,

“觀其氣息，不直則喘”，即觀察其聽覺的失常之處；5“目聽”，“觀

其眸子視，不直則然”，即觀察其延伸或目光的反映。這種“自由

心證”式的審訊方式，是古人長(zhǎng)期司法實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，也是運(yùn)用司

法心理分析審理案件的一種嘗試。與夏商時(shí)期所盛行的“天罰”、“神

判”相比，畢竟是一個(gè)歷史進(jìn)步。但是，完全依賴這種主觀先驗(yàn)論的

方式審理案件，容易導(dǎo)致專擅武斷的經(jīng)驗(yàn)主義，難免會(huì)釀成冤假錯(cuò)案。

儒家的“禮治”、“德治”、“人治”思想

儒家學(xué)派創(chuàng)立于春秋末年的孔子。身為日漸沒落的舊貴族勢(shì)力的代

表，他親身感受了春秋后期的社會(huì)動(dòng)蕩與激烈變革，親眼目睹了一向

為自己所倍加推崇的西周宗法等級(jí)秩序和禮樂典章制度的全面崩潰，

試圖竭力挽救行將就木的舊制度。為此，孔子拼命提倡“禮治”，極

力鼓吹“克己復(fù)禮”，頑強(qiáng)地抵制當(dāng)時(shí)的社會(huì)變革。

道家的“自然”、“無為”思想

道家學(xué)派的創(chuàng)始人，是春秋后期的老子。他所經(jīng)歷的時(shí)代和面臨的

社會(huì)問題，與孔子完全相同。但他提出的解決社會(huì)矛盾的辦法和挽救

統(tǒng)治危機(jī)的出路，卻與孔子截然相反。在老子看來，導(dǎo)致春秋時(shí)期社

會(huì)動(dòng)蕩的罪魁禍?zhǔn)?就是依據(jù)禮儀法度建立起來的天生不平等的宗法

等級(jí)關(guān)系；要想恢復(fù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定，就必須徹底鏟除禮義法度，完

全順應(yīng)自然，敬天法地。

墨家的“兼愛”、“尚賢”、“尚同”思想

墨家學(xué)派的創(chuàng)始人，是戰(zhàn)國(guó)初年的墨子。由于當(dāng)時(shí)頻繁進(jìn)行的兼并

稱霸戰(zhàn)爭(zhēng)給廣大民眾帶來了深重的災(zāi)難，墨子代表下層小生產(chǎn)者的切

身利益，從維護(hù)人們的生命財(cái)產(chǎn)安全出發(fā)，旗幟鮮明地提出了“兼愛”、

“非攻”的思想，主張“兼相愛，交相利”，反對(duì)為了自己的權(quán)勢(shì)利

益而“攻伐無罪之國(guó)”。

法家的“法治”、“重刑”思想

法家學(xué)派產(chǎn)生時(shí)間較晚。其思想萌芽可以追溯到春秋后期，管仲、

資產(chǎn)等人即已有過一些相關(guān)的論點(diǎn)。但法家思想的正式形成乃至成熟

發(fā)展，則是進(jìn)入戰(zhàn)國(guó)以后，李悝、商鞅、慎到、韓非等人為其各個(gè)階

段的突出代表。

戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的法家學(xué)派中，最有代表性的法律思想主要可概括為以下

三個(gè)方面：

1.“事斷于法”，“刑無等級(jí)”。

2.“行刑重輕”，“以刑去刑”

3.“為法”、“行法”，“明白易知”。

戰(zhàn)國(guó)初年《法經(jīng)》的制定及其立法成就

繼春秋后期取得公布成文法的立法成就之后，在法家倡導(dǎo)的重刑主

義“法治”思想的指導(dǎo)下，戰(zhàn)國(guó)時(shí)期各主要諸侯國(guó)先后對(duì)舊法律制度

進(jìn)行了系統(tǒng)的變法改革，陸續(xù)制定和頒布了一批成文法典。例如：趙

國(guó)有《國(guó)律》，楚國(guó)有《憲令》，魏國(guó)有《大府之憲》與《法經(jīng)》，秦

國(guó)有《秦律》，等等。其中以魏國(guó)李悝主持制定的《法經(jīng)》最有代表

性，對(duì)后來其他各國(guó)的立法，特別是秦國(guó)商鞅制定秦律影響極大。

商鞅變法與秦律的制定

秦孝公即位后，銳意進(jìn)取，任用商鞅進(jìn)行變法，不僅改變了秦國(guó)舊

的制度，還對(duì)秦國(guó)法制進(jìn)行了革新，為后來秦朝統(tǒng)一的封建法制的建

立奠定了基礎(chǔ)。商鞅對(duì)法律制度的改革，歸納起來主要有以下幾點(diǎn)：

（一）改法為律，制定秦律

（-）明法重刑，獎(jiǎng)勵(lì)告奸

重刑的措施包括：

1.重刑輕罪。2.不赦不宥。3.刑用于將過。4.重賞告奸。5.增設(shè)酷

刑。

（三）重農(nóng)抑商，獎(jiǎng)勵(lì)耕戰(zhàn)

1.重農(nóng)抑商。2.獎(jiǎng)勵(lì)農(nóng)耕。3.獎(jiǎng)勵(lì)軍功。

（四）剝奪舊貴族特權(quán)

1.廢除分封制，實(shí)行縣制。

2.剝奪奴隸主貴族的特權(quán)。

法律形式的多樣化

1.律。律師秦國(guó)家頒布的成文法，是秦主要的、基本的法律形式，

具有相對(duì)穩(wěn)定性。

2.令。令是律的重要補(bǔ)充形式，是君主、皇帝針對(duì)以使之之事而發(fā)

布的法律文件。

3.式。式即程式、格式。

4.法律答問。法律答問是以問答方式表現(xiàn)出來的秦官方對(duì)法律所作

的解釋，它對(duì)律文、術(shù)語、立法意圖以及訴訟程序等都作出了明確解

釋，與律具有同等的法律效力。

5.廷行事。廷行事是律的補(bǔ)充形式之一。

特殊的權(quán)利主體一戶

秦是一個(gè)以家庭為本位的國(guó)家，個(gè)人在社會(huì)上缺乏起碼的獨(dú)立性,

只有通過家庭這個(gè)中介物才能與他人或國(guó)家發(fā)生民事關(guān)系。家庭在法

律上被認(rèn)定為“戶”。對(duì)此，《法律答問》有過明確解釋：“戶為同居”,

“何謂同居？同居，獨(dú)戶母之謂也”。獨(dú)戶母就是一母同胞。可見，

戶就是居住在一起的親屬集團(tuán)。戶在秦不僅是一個(gè)最基本的政治單

位，成員間彼此承擔(dān)著刑事上的連帶責(zé)任，還是一個(gè)財(cái)產(chǎn)共同體，即

亦是一個(gè)享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的基本單位。于是，戶就成了特殊的民

事權(quán)利主體。

按秦法律規(guī)定，除奴隸、贅婿外均可立戶。立戶需履行一定的法律

手續(xù)，稱之為“名籍”。商鞅變法規(guī)定："四境之內(nèi)，丈夫女子皆有名

于上，生者著，死者削J凡“匿戶”者要依法制裁。秦自商鞅變法

實(shí)行“分戶”制后，男子成人結(jié)婚就必須另立門戶，因而秦的“戶”

規(guī)模均較小。

戶作為特殊的權(quán)利主體,其權(quán)利能力主要是以家長(zhǎng)個(gè)人的名義體現(xiàn)

的。從現(xiàn)有史料來看，秦時(shí)戶同國(guó)家和其他人發(fā)生債務(wù)往來、不動(dòng)產(chǎn)

處置、買賣關(guān)系及婚姻關(guān)系，只能通過家長(zhǎng)而不能經(jīng)過其他任何成員,

即家庭共有財(cái)產(chǎn)只有家長(zhǎng)才有處置權(quán)。

犯罪連坐。又稱“緣坐”、“從坐”，指本人無罪因他人犯罪受牽連

而入罪。秦律中的連坐分為三種：1.全家連坐。2.鄰里連坐。3.職務(wù)

連坐。

誣告反坐。秦律規(guī)定，故意捏造事實(shí)1陷害他人者，故意捏造事實(shí)

陷害他人者，按其所誣陷的罪名，對(duì)誣告者處罰。秦法獎(jiǎng)勵(lì)告奸，導(dǎo)

致告奸之風(fēng)盛行，為防止因告奸而產(chǎn)生的誣陷，使社會(huì)動(dòng)蕩不安，故

而又嚴(yán)懲誣告。

秦律的性質(zhì)與時(shí)代特征

秦律是在禮治崩潰的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，它以保護(hù)封建經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)以及建

立在這種經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的封建專制主義中央集權(quán)制度為首要任務(wù)，對(duì)

廣大勞動(dòng)人民的一切反抗行為進(jìn)行嚴(yán)厲的鎮(zhèn)壓。因而就性質(zhì)而言，秦

律是一部封建法典，是封建地主階級(jí)意志的集中體現(xiàn)。

特征：

（一）打擊割據(jù)勢(shì)力，堅(jiān)持中央集權(quán)

（-）重法輕儒，厲行“法治”

（三）限制奴隸制度的同時(shí)，又在一定程度上維護(hù)著奴隸制殘余

（四）條目繁雜，缺乏系統(tǒng)。

秦律的立法成就

秦律是在戰(zhàn)國(guó)時(shí)期各諸侯國(guó)所指定的一系列成文法的基礎(chǔ)上制定

的。盡管在立法技術(shù)上還存在著某些不足，但其成就畢竟主要的，它

把中國(guó)成文法的制定技術(shù)向前大大發(fā)展了一步。

（一）調(diào)整范圍廣

（二）內(nèi)容詳細(xì)具體

（三）語言精確，通俗易懂

秦律與羅馬《十二銅表法》的比較

人類早期的法律具有許多共同之處，這些共同之處為它們之間的相

互比較提供了可能。為了進(jìn)一步說明秦律的價(jià)值，并科學(xué)地確定其在

整個(gè)人類上古時(shí)代法律實(shí)踐活動(dòng)中所處的地位，我們將其與羅馬《十

二銅表法》作一粗略比較。

《十二銅表法》是羅馬奴隸制國(guó)家制定的一部成文法典，制定與公

元前450年，因條文雕刻在十二塊青銅牌上而得名。其內(nèi)容不僅是對(duì)

當(dāng)時(shí)羅馬現(xiàn)行法律的系統(tǒng)總結(jié)，還借鑒了希臘梭倫立法的成功經(jīng)驗(yàn),

是人類上古時(shí)期制定的諸多法典中非常著名和有代表性的一部?！妒?/p>

二銅表法》奠定了羅馬法的基礎(chǔ)，成為長(zhǎng)時(shí)期內(nèi)羅馬法的主要淵源。

從法典體例結(jié)構(gòu)講，秦律與《十二銅表法》基本相同，都是諸法合

體?！妒~表法》的篇目依次為傳喚、審理、索債、家長(zhǎng)權(quán)、繼承

和監(jiān)護(hù)、所有權(quán)和占有、房屋和土地、私犯法、公法和宗教法；內(nèi)容

既有程序法，又有實(shí)體法；既有公法，又有私法；既有世俗法，又有

宗教法，可見亦是諸法合體。

從法典的內(nèi)容即法律調(diào)整的范圍方面講，秦律明顯寬于《十二銅表

法》。

從法典的總體屬性講，秦律以刑為主，《十二銅表法》則私法色彩

濃烈。

從法律和宗教的關(guān)系方面講，秦律擺脫了宗教的束縛，顯示了久遠(yuǎn)

的人文傳統(tǒng)。

總之，就法典本身而言，秦律與《十二銅表法》各有千秋，均在人類

上古時(shí)代制定的法典中占有突出和不可替代的地位。

約法三章與漢律六十篇的形成

漢代統(tǒng)治者在為漢帝國(guó)奠基壘磚的同時(shí)，也逐漸構(gòu)筑起了法律制度

的基本框架。其中作為漢代法制核心的律的制定，主要是在西漢前期

高祖和武帝統(tǒng)治時(shí)期完成的。（1）劉邦與民“約法三章”（2）九章律

的制定（3）“漢律六十篇”的形成

法律形成的發(fā)展變化

和秦相比，漢代的法律形式要更為規(guī)范和整齊，其法律形式主要有

律、令、科、比四種。

（一）律

律師漢代基本的法律形式，是比較穩(wěn)定的成文律典，也是對(duì)人們具

有普遍約束力的強(qiáng)制性的行為規(guī)范。

（二）令

令是漢代法律的一個(gè)主要淵源。何謂令？《漢書.宣帝紀(jì)》文穎注

曰：“子詔所增損，不在律上者為令J可見令是皇帝于律法之外所發(fā)

布的命令、文告。在封建君主專制制度下，皇帝權(quán)利至高無上，而詔

令是在位皇帝發(fā)布的，因此具有最高的法律效力。

（三）科

科也是漢朝的一種法律形式，它是律之外關(guān)于犯罪與刑法的單行禁

令，又稱“科條”或“事條”?？频脑馐且缆蓴嘧?。漢朝的科有兩

種意思：其一，對(duì)犯罪者處以刑罰，故又稱“科刑”；其二，規(guī)定犯

罪與刑罰的條文，《文選》上“金科玉律”的注釋說：“科條，謂法令

也「

（四）比

比即比附，是指在律無正條的情況下，取已經(jīng)判決的典型案例作為

司法審判的依據(jù)，又稱“決事比”。

文景時(shí)期的刑制改革

（一）刑制改革的歷史背景

自戰(zhàn)國(guó)至秦朝，封建制度已經(jīng)逐步確立。在法律制度上，封建制的

法也已經(jīng)取代了奴隸制的法。但是就刑罰體系來說，戰(zhàn)國(guó)和秦朝卻依

然沿用舊的奴隸制五刑，只是為了適應(yīng)形勢(shì)的需要，又補(bǔ)充增加了許

多新的刑罰種類。這樣一來，新舊刑罰混雜，層次體系不清，使刑罰

制度顯得雜亂無章。

西漢初年，基本采取秦朝的刑罰制度，繼續(xù)使用粽、剌、斬左右趾

等肉刑，對(duì)死刑也仍保留了殘酷的執(zhí)行方法。

改革刑罰制度、特別是廢除肉刑的任務(wù)，歷史地落到了漢朝統(tǒng)治者

的身上。然而，建立在秦帝國(guó)廢墟上的西漢王朝，在開國(guó)之初面臨著

重重社會(huì)矛盾。政權(quán)初建，國(guó)基未穩(wěn)，統(tǒng)治者無暇也無力對(duì)刑罰制度

作大的變動(dòng)。隨著政權(quán)的鞏固，社會(huì)秩序的穩(wěn)定，社會(huì)生產(chǎn)的恢復(fù)和

發(fā)展，嚴(yán)刑峻法的做法招致了眾多的批評(píng)聲。

引禮入法與三鋼入律

（一）確立新的刑法原則

為了保證刑法的應(yīng)用和執(zhí)行充分體現(xiàn)立法者的意圖，更加符合統(tǒng)治

階級(jí)的利益，漢代在秦朝刑法原則的基礎(chǔ)上，又規(guī)定了一些新的刑法

原則。這些原則大多體現(xiàn)了儒家思想對(duì)法制的影響。陋著引禮入法的

深入，這些原則的內(nèi)容也潛移默化地發(fā)生著變化。其主要內(nèi)容有：

1.上請(qǐng)制度。上請(qǐng)制度就是在貴族官僚犯罪之后，一般司法官員無

權(quán)審判，必須奏請(qǐng)皇帝裁斷，皇帝可以根據(jù)犯罪者的具體情況一如和

皇室的親疏關(guān)系、現(xiàn)任官職的大小以及功勞大小等，來決定如何減免

其刑罰。

2.恤刑制度。恤刑是指對(duì)老人、小孩、婦女、殘疾人等有特殊情況

的人，在定罪處刑時(shí)給予特備寬宥的做法。

3.親親得相首匿，這是指親屬之間可以相互首謀隱匿犯罪行為，不

予告發(fā)或作證。

春秋決獄與秋冬行刑

西漢中期法制知道思想的轉(zhuǎn)型和封建正統(tǒng)法律思想的形成，也使得

漢代的司法活動(dòng)更多地受到儒家和陰陽(yáng)五行等思想的影響，其中較為

典型的事春秋決獄和秋冬行刑的確立。

春秋決獄，又稱引經(jīng)決獄、經(jīng)義斷獄。它是西漢武帝時(shí)期董仲舒等

人提倡的一種斷獄方式，就是以儒家思想為斷獄知道思想，要求司法

官吏在審理案件的過程中，用儒家經(jīng)典、特別是《春秋》一書的“微

言大義”作為分析案情認(rèn)定犯罪的根據(jù)，并按經(jīng)義的精神解釋和施用

法律。

春秋決獄在漢武帝時(shí)期興起，是有其一定的歷史原因的。漢初實(shí)行

的“無為而治”政策，使社會(huì)經(jīng)濟(jì)得以恢復(fù)和發(fā)展，到武帝時(shí)國(guó)力已

相當(dāng)強(qiáng)盛了。

依據(jù)《春秋》的精神審理案件，應(yīng)當(dāng)以犯罪事實(shí)為根據(jù)，考察行為

人的動(dòng)機(jī)。

春秋決獄在中國(guó)法制史上有很大影響，除了對(duì)律學(xué)的推動(dòng)、對(duì)審案

原則的修正外，更主要的事它促進(jìn)了法律儒家化的進(jìn)程。以儒學(xué)為核

心的封建正統(tǒng)法律思想，通過春秋決獄等途徑不斷影響法律實(shí)踐，進(jìn)

一步確立了儒家思想在法制中的地位。這一引禮為律的過程，從漢代

意志延續(xù)至魏晉南北朝。到了隋唐,法律儒家化的任務(wù)已經(jīng)完成完成,

禮法合一的法典正式形成，春秋決獄也完成了歷史使命，退出了法制

舞臺(tái)。

秋冬行刑，是指中國(guó)古代將死刑的執(zhí)行安排在秋冬兩季進(jìn)行的制

度。這一做法起源于先秦。當(dāng)時(shí)人們已認(rèn)識(shí)到，對(duì)罪犯執(zhí)行“天罰”

必須合乎天意，講究時(shí)令。

訴訟審判制度的發(fā)展

關(guān)于漢代的訴訟審判制度，特別是訴訟審判程序，文獻(xiàn)記載并不詳

細(xì)；只有《史記.酷吏列傳》、《漢書.張湯傳》對(duì)童年張湯審屬有一些

不多的描寫。1973年、1974年甘肅居延漢簡(jiǎn)的出土和1983年末至

1984年初湖北江陵張家山漢簡(jiǎn)的出土，彌補(bǔ)了漢代律令大部分散佚

的缺憾，使我們對(duì)漢代審判情況有了更多的了解。這些新發(fā)現(xiàn)的漢代

簡(jiǎn)牘史料說明，漢朝統(tǒng)治者創(chuàng)造了一套較秦代更為完備的訴訟審判制

度。

兩晉南北朝的立法活動(dòng)

（一）《秦始律》的制定

曹魏末年，儒學(xué)大族司馬氏發(fā)動(dòng)宮廷政變，控制了朝政大權(quán)。魏元

帝咸熙元年，司馬昭借口魏律“繁雜”，“科網(wǎng)本密”，下令賈充、杜

預(yù)等重臣名儒十四人對(duì)《新律》進(jìn)行修訂，并與晉武帝泰始三年完成,

次年頒行天下，是為《泰始律》，亦稱晉律。

第一項(xiàng)立法成就是新增《法例》篇目。《秦史律》在繼續(xù)保留第一

篇《刑名》的基礎(chǔ)上，新增第二篇《法例》，充實(shí)了刑法適用制度方

面的規(guī)范，進(jìn)一步豐富和擴(kuò)大了法典“總則”的內(nèi)容，使中國(guó)古代法

典的篇章體例結(jié)構(gòu)更加規(guī)范化。

第二項(xiàng)立法成就就是繼續(xù)精簡(jiǎn)律令章句，再度擴(kuò)充法典篇目。自董

仲舒發(fā)明《春秋》決獄制度以來，一些經(jīng)學(xué)世家紛紛引經(jīng)注律，形成

了一門律令章句之學(xué)。它雖然促進(jìn)了法律注釋的發(fā)展和律學(xué)的產(chǎn)生，

但也帶來了律令章句日趨繁雜的問題。根據(jù)當(dāng)時(shí)人的統(tǒng)計(jì)，到東漢時(shí)

期“凡斷罪所當(dāng)由用”的律令章句已達(dá)二萬六千多條七百七十三萬

余字，致使“言數(shù)益繁，覽者益難”。這次制定《泰始律》時(shí)，遵循

“蠲其苛穢，存其清約，事從中典，歸于益時(shí)”的原則進(jìn)行大幅的精

簡(jiǎn)刪削，將法典以外，“未宜除者”之類的內(nèi)容，采取“不入律，悉

以為令”的方式，編成了《晉令》四十卷。經(jīng)過這次修訂法律的改革

之后，律令二者僅存六十卷二千九百二十六條十二萬六千三百字，從

而以“刑寬禁簡(jiǎn)”著稱于世。

第三項(xiàng)立法成就是進(jìn)一步改革了刑罰體系?！短┦悸伞肥紫葘⒉芪?/p>

《新律》所規(guī)定的新五刑，由原來的七種三十七等，簡(jiǎn)化為五種二十

于等，保留了死刑三等、髡刑四等、贖刑與罰金各五等，另加雜抵罪

若干等。經(jīng)過這一簡(jiǎn)化，完刑與作刑合并于髡刑之中，五刑制度名副

其實(shí)。其次，《泰始律》進(jìn)一步“減梟斬族誅從坐之條”，再度縮小了

親屬株連的范圍。除謀反大罪以外，凡養(yǎng)子、養(yǎng)女及出嫁婦女，一律

不再受到親生父母棄市罪的連坐。此外，它還“省禁固相告之條，皆

令半之”，使刑罰制度的發(fā)展進(jìn)一步相對(duì)寬緩、人道和文明。

第四項(xiàng)立法成就是開創(chuàng)了對(duì)法律條文進(jìn)行注解詮釋的立法形式。

《泰始律》頒行后，由于律文過于簡(jiǎn)約，在法律適用或司法實(shí)踐中，

常常發(fā)生理解上的歧義。為了解決這一問題，兩位著名的律學(xué)家及經(jīng)

學(xué)家張斐、杜預(yù)“兼采漢世律家駐說之長(zhǎng)”，分別對(duì)晉律進(jìn)行注解詮

釋，統(tǒng)一了人們對(duì)于法律概念、術(shù)語、名詞的理解，闡述了立法的宗

旨及意圖，“期于折衷至當(dāng)"。這不僅為《秦史律》的適用提供了一致

的標(biāo)準(zhǔn)，消除了法律條文的歧義，而且借助立法解釋彌補(bǔ)了律文內(nèi)容

的疏漏。

“重罪十條”制度的確立

“重罪十條”制度正式確立與北齊律，是被統(tǒng)治者視為直接危害其

根本利益的十種嚴(yán)重犯罪的統(tǒng)稱，包括反逆（謀反、篡權(quán)、顛覆朝廷）、

大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內(nèi)亂。根據(jù)北齊律

的規(guī)定，凡犯有上述罪行者，一律從重嚴(yán)懲，且不適用普通的赦免、

減刑等司法特權(quán)。

“八議”制度入律

曹魏政權(quán)制訂《新律》時(shí)，為了籠絡(luò)官僚貴族集團(tuán)，維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)

利益，以周禮所規(guī)定的“八辟”之法為基礎(chǔ)，首次將“八議”制度正

式定入國(guó)家法典，使官僚貴族的司法特權(quán)逐步法律化制度化。

所謂“八議”，即議親、議故、議賢、議能、議功、議貴、議勤、

議賓。根據(jù)“八議”制度的規(guī)定，這特殊人物犯罪，不適用普通訴訟

審判程序，司法官員也無權(quán)直接審理管轄，而必須上報(bào)皇帝進(jìn)行議決,

其結(jié)果一般都能獲得寬宥處理。

官當(dāng)制度出現(xiàn)

所謂官當(dāng)，原指一定范圍的官僚違法犯罪后，允許他們以其官職折

抵罪責(zé)，折當(dāng)徒刑。北魏律進(jìn)而擴(kuò)大了“官當(dāng)”制度的適用范圍，凡

是有五等列爵的各級(jí)貴族違法犯罪后，也可以用他們的爵位這地罪

責(zé)，折當(dāng)行罰。

十惡重罪正式列入《名例律》

十惡是指謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、

不義、內(nèi)亂十種最嚴(yán)重的犯罪行為。

唐律的制定及其立法成就

（一）唐律的制定過程

唐律，有廣義和狹義兩種概念，廣義的唐律是指唐朝的所有法律制

度，狹義的唐律僅指唐朝的刑法典。具體分為三個(gè)階段：

1.唐高宗制定《武德律》為唐代立法的開端。武德元年，高祖稱帝

第九天，令裴寂、劉文靜等人，在《開皇律》的基礎(chǔ)上修訂律令。而

后頒行了“五十三條新格”，這是一部刑事方面的臨時(shí)性法規(guī)。同時(shí)

高祖又令裴寂、蕭、崔善為等十五人修訂系統(tǒng)的唐律，歷時(shí)五年,

于武德七年完成并頒行天下，是為《武德律》。

2.唐太宗制定《貞觀律》，奠定了唐律的基礎(chǔ)。貞觀元年，唐太宗

李世民命長(zhǎng)孫無忌、房玄齡與學(xué)士法官對(duì)《武德律》逐一討論、修改。

本著寬仁的精神，首先刪除了《武德律》中五十條應(yīng)絞死罪，代之以

“斷右趾”，又改為“加役流”；而后廢除兄弟連坐俱死的規(guī)定。貞觀

十一年，經(jīng)過十年的努力，《貞觀律》完成并正式頒布。

3.唐高宗制定《永徽律》和《永徽律疏》。唐高宗李治即位后，詔

長(zhǎng)孫無忌、李績(jī)、于志寧等，以《武德律》、《貞觀律》為藍(lán)本，制定

《永徽律》。永徽二年，即告完成，并頒行天下?！队阑章伞繁容^《貞

觀律》，只是修改了個(gè)別的條文和字義。高宗年間立法的成就并不在

此，而在于后來制定的《永徽律疏》。永徽三年，高宗詔令“疏解律

儀”，理由是每年科舉考試發(fā)學(xué)科“明法”沒有統(tǒng)一的“憑準(zhǔn)”，也就

是沒有統(tǒng)一的依據(jù)，所以有必要對(duì)律文逐條加以解釋。永徽四年十一

月，“頒新律疏于天下”，時(shí)稱《永徽律疏》，后人又稱之為《唐律疏

議》，是由唐律律文和“疏議”兩部分組成。《唐律疏議》是唐朝立法

的杰出成果，也是迄今為止我國(guó)歷史上保留下來的最完整、最具有社

會(huì)影響的封建法典。

唐朝前期除了修訂唐律外，還制定大量令、格、式。永徽以后，唐

律已有定本，基本不再改動(dòng)。唐玄宗開元年間曾進(jìn)行勘定，形成《開

元律》，使唐律更臻完善。

（二）《唐律疏議》的內(nèi)容結(jié)構(gòu)。

《唐律疏議》共12篇，502條。它的篇目設(shè)置、體例安排基本

仿照《開皇律》，把類似于現(xiàn)代刑法總則的名例置于律首，有關(guān)具體

犯罪及其懲罰的衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫(kù)、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、

雜律、捕王、斷獄11篇類似于現(xiàn)代刑法的分則置于其后。十二篇的

內(nèi)容如下:

【1】名例律?！懊?，五刑之罪名；例者，五刑之體例/規(guī)定

了唐朝法定的刑罰和刑罰原則，相當(dāng)于現(xiàn)代刑法的總則部分，集中體

現(xiàn)了唐律的立法精神和基本原則?！?】衛(wèi)禁律。有關(guān)警衛(wèi)宮殿和關(guān)津

要塞的規(guī)定?！?】職制律。關(guān)于懲治官吏違法失職的法律?！?】。戶

婚律。規(guī)定戶口、婚姻。【5】廄庫(kù)律。有關(guān)公私牲畜飼養(yǎng)、管理和官

府倉(cāng)庫(kù)管理方面的規(guī)定?！?】擅興律。對(duì)違法興造工程、差遣丁夫等

行為進(jìn)行處罰的規(guī)定。【7】賊盜律。是關(guān)于懲治侵犯封建政權(quán)和人身、

財(cái)產(chǎn)等方面犯罪的法律規(guī)定【8】賊盜律。是關(guān)于懲治侵犯封建政權(quán)

和人身、財(cái)產(chǎn)等方面犯罪的法律規(guī)定。【9】斗訟律。是關(guān)于毆斗傷人

和控告申訴方面的法律?！?0】詐偽律。是關(guān)于懲治偽造和詐騙的法

律1111雜律。主要包括涉及市場(chǎng)管理、債權(quán)債務(wù)、犯奸失火以及

其他一些輕微危害社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)關(guān)系的行為規(guī)范。【12】捕亡律。

是有關(guān)捕捉逃亡罪犯的規(guī)定。

（三）

的立法成就

僅就立法技術(shù)而言，唐律疏議機(jī)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，律文與疏議有機(jī)地結(jié)合

于一體，是中國(guó)古代立法史上的一個(gè)里程碑。

《唐律疏議》的結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，篇目，律條設(shè)置與排列比較合理。

《唐律疏議》》十二篇和各篇律條的排序，也有其內(nèi)在的邏輯性。

《唐律疏議》將律文與疏議有機(jī)結(jié)合于一體，創(chuàng)造了一種新的法

典編撰方法。

《唐律疏議》的制定，為科舉制度提供統(tǒng)一的根據(jù)；更重要的是

彌補(bǔ)了法律條文的疏漏，為司法實(shí)踐提供了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)；疏文還記述

了主要法律制度發(fā)展沿革的歷史。所以，《唐律疏議》既是一部法典,

又是一部法律史的教科書?！短坡墒枳h》能夠保留至今，大大得益于

“疏議”中豐富的內(nèi)涵。向后人展示了這一時(shí)期法學(xué)理論的水平，極

大地推動(dòng)了中華法系理論化的進(jìn)展?！短坡墒枳h》這種律疏同文的立

法方法，被后來的封建時(shí)代所仿效，也對(duì)當(dāng)時(shí)周邊一些亞洲國(guó)家的立

法產(chǎn)生了深刻的影響。

律、令、格、式法律形式的定型

唐朝前期除了進(jìn)行唐律的編纂外，還沿用隋朝的做法，編纂了大量

的令、格、式等，形成了律、令、格、式四種最基本的法律形式。

律。是唐代的刑事法規(guī)，也可以說是刑法典，狹義上的“唐律”即

專指它。唐代律的主要作用是“正刑定罪”，它的制定過程已如前所

述。在所有的法律形式中，律師最主要的法律形式，具有絕對(duì)的權(quán)威

性和相對(duì)的穩(wěn)定性。

令。是規(guī)定國(guó)家制度的行政管理法規(guī)。

格。是本朝或前朝皇帝臨時(shí)頒布的針對(duì)具體違法、違令行為進(jìn)行刑

事處罰或行政處罰的制敕；經(jīng)有關(guān)部門整理、加工、修改、去掉重復(fù)

及矛盾的內(nèi)容，按尚書省各部門分目，分門別類匯編而成的單行法規(guī)。

式。是中央國(guó)家機(jī)關(guān)具體的活動(dòng)細(xì)則，均以國(guó)家機(jī)關(guān)的名稱分類定

名。高祖、太宗、高宗、武后、玄宗在位時(shí)，都制定有式。

唐代的律、令、格、式諸種形式相互補(bǔ)充，各有其作用，按現(xiàn)代法

律的分類標(biāo)準(zhǔn)，令、式相當(dāng)于行政法規(guī)，從積極的方面規(guī)定國(guó)家制度、

行政活動(dòng)及人們的行為規(guī)范；律和格則規(guī)定了所有違反令、式等法律

規(guī)定的行為應(yīng)承受的罪名和刑罰，屬于消極的制裁。幾種法律形式并

用，構(gòu)成了唐朝律法的多樣性，使統(tǒng)治者在法律的運(yùn)用上，既有相對(duì)

的穩(wěn)定性，又有一定的靈活性，形成了一個(gè)周密的法律體系。

《唐六典》的編纂及其影響

《唐六典》是唐玄宗年間編纂的一部有關(guān)唐朝中央與地方官制的法

規(guī)大全。典本身就是法的意思，但由于唐代官制和周已大不相同，實(shí)

際編纂時(shí)只留下“六典”之名，所有篇目完全是按唐代官制來設(shè)置,

詳細(xì)地列出了從中央到地方各級(jí)機(jī)構(gòu)的組織規(guī)模、官員編制及其職權(quán)

范圍。

《唐六典》歷時(shí)十年，到開元二十六年編纂完畢。此書雖然沒有正

式頒行，但因?yàn)樗旧硎乾F(xiàn)行令、式匯編而成，所以在唐代即被人視

為法典，與律令并行不悖。在這一點(diǎn)上，《唐六典》遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了唐玄

宗為粉飾太平而作的初衷?！短屏洹吩谥袊?guó)法制史上具有十分重要

的地位，它開啟了中國(guó)古代行政立法法典化的先河，從此編制行政法

典和制定刑法典一樣，成為中國(guó)古代立法的一種傳統(tǒng)。

唐律的主要特點(diǎn)

唐代物質(zhì)文明和精神文明達(dá)到了前所未有的發(fā)展高度，為法律制度

的發(fā)展提供了良好的社會(huì)環(huán)境，因而以《唐律疏議》為核心的唐朝法

律登上了中國(guó)古代發(fā)展的頂峰，成為中國(guó)古代法律的典范。唐律的特

點(diǎn)就是中國(guó)古代法律的特點(diǎn)。

（一）充分體現(xiàn)了儒家思想，禮法融為一體

自漢代開始，中國(guó)古代法律邁向儒家化的發(fā)展道路。儒家學(xué)者通過

經(jīng)義決獄、引經(jīng)注律，促使儒家的四項(xiàng)原則、禮儀規(guī)范得到法律上的

確認(rèn)和肯定。經(jīng)過數(shù)百年的努力，唐代終于可以宣告這一努力的完成。

僅就唐朝法律體系的核心《唐律疏議》而言，它全面且完美地宣告這

一努力的完成。僅就唐朝法律體系的核心《唐律疏議》而言，它全面

且完美地將儒家思想法律化，將法律制度儒家化，使法律制度與儒家

思想水乳交融般地合而為一，從而使中國(guó)古代法律制度獨(dú)樹一幟，自

成一統(tǒng)。

（二）唐律是比較完備的封建法律

唐律的完備性表現(xiàn)在幾個(gè)方面：

1.調(diào)整對(duì)象的全面完備。唐律涉及封建社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、軍事、外

交、婚姻、家庭等各個(gè)領(lǐng)域，對(duì)封建社會(huì)關(guān)系實(shí)行全面的調(diào)整，更

切合統(tǒng)治階級(jí)的利益和君主專制中央集權(quán)的實(shí)際需要

2.法律體系的完備。唐根據(jù)調(diào)整對(duì)象的不同而由不同的法律形式，

各有側(cè)重，互相配合，形成相當(dāng)穩(wěn)定的由律、令、格、式、典、敕、

例組成的利益和君主專制中央集權(quán)的實(shí)際需要.

3.立法技術(shù)的高度完備。唐律篇目條文簡(jiǎn)明清晰，十二篇五百條，

既高度概括，又嚴(yán)密周詳。條文之后所附注疏，解釋法律規(guī)范、統(tǒng)一,

其中所闡述法律思想與法學(xué)理論，博大精深，顯示了唐代封建立法技

術(shù)的成熟與發(fā)達(dá)。

唐律的完備性是中國(guó)古代法學(xué)發(fā)展的結(jié)晶，更是中國(guó)封建社會(huì)已經(jīng)

進(jìn)入繁盛時(shí)期的反映，是統(tǒng)治階級(jí)在經(jīng)過長(zhǎng)期反復(fù)的分裂割據(jù)之后，

在如何鞏固中央集權(quán)制度和加強(qiáng)封建法制方面已經(jīng)積累豐富經(jīng)驗(yàn)的

產(chǎn)物。唐律的完備性從實(shí)質(zhì)上看，是對(duì)維護(hù)封建統(tǒng)治秩序作出了更嚴(yán)

密的規(guī)定，在這一點(diǎn)上，世界各國(guó)的封建法律都無法與之媲美，因此

它是人類歷史上封建法制形態(tài)的代表之作。

唐律對(duì)后世立法的影響

在中國(guó)法制史上，唐律集封建法律之大成，居于承前啟后的重要地

位。無認(rèn)是立法思想、法律原則、法典體例，還是法律內(nèi)容，都承襲

了以往各代立法的成果，同時(shí)又有所發(fā)展和創(chuàng)新，使用權(quán)唐律熔封建

法典之共性與自身發(fā)展完善之特性于一體，以一準(zhǔn)乎禮而得古今著稱

于世，成為完備的封建法律形態(tài)。唐律的完美，使之不僅對(duì)唐代政治

經(jīng)濟(jì)起到巨大的促進(jìn)作用，而且直接影響后代中國(guó)封建法制的發(fā)展,

被后世奉為立法的楷模。

鞠搬分司的審判制度

鞫端分司是宋朝審判制度的特色。從州至大理寺，都實(shí)行了鞠澈分

司、審判分離的制度。中央大理寺、刑部設(shè)有詳斷官、詳議官分別負(fù)

責(zé)審訊、檢法用律，而后由長(zhǎng)官審定斷案。州府設(shè)司理院，由司理參

軍“掌獄訴鞫澈之事”審訊人犯、傳集人證、調(diào)查事實(shí)等審判事物；

設(shè)司法參軍，掌“議法判刑，就是根據(jù)已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)，檢索有關(guān)法

律條文，定罪量刑；在這些工作的基礎(chǔ)上，最后由知州親自決斷。這

種由專職官員分別負(fù)責(zé)審與判的制度,叫鞠藏分司制。在這種制度下,

檢法斷刑的官員無權(quán)過問審判，負(fù)責(zé)審判的官員又無權(quán)檢法斷刑，兩

司獨(dú)立活動(dòng)，不得互通信息、協(xié)商辦案。南宋的周林評(píng)論說：“獄司

推鞫，法司檢斷，各有司存，所以防奸也「在一定程度上防止司法

官吏因緣為奸，保證司法審判的公正。同時(shí)專門設(shè)置檢法議刑的官吏,

也反映了宋代法律制度比較復(fù)雜且難用。

《大明律》的制定

明太祖朱元璋十分重視法律的作用，他說：“夫法度者，朝廷所以

知天下也”所以，立國(guó)伊始應(yīng)先立法度、正綱紀(jì)。早在建立統(tǒng)一的明

朝之前，朱元璋就已著手開始議定律令。經(jīng)過前后三十年的努力，最

終制定完成了明朝的基本法典-《大明律》。

明王朝建立后，朱元璋更加重視立法修律工作。洪武元年，他命儒

臣四人，同刑官講解唐律，日進(jìn)二十條。朱元璋不厭其煩與之逐條討

論語律的得失，從中精選明朝可用之條文，修改輕重失宜的內(nèi)容，以

立定一部新的明律。洪武六年冬天，朱元璋詔刑部尚書劉惟謙詳定大

明律，次年二月書成。這部《大明律》在體例上一準(zhǔn)于唐，共分十二

篇，六百六十條。

《大明律》經(jīng)明初三十余年的反復(fù)修訂，其“斟酌損益之者，至纖

至悉”，可謂是“日久而慮精”的一代成法。大明律在基本精神上承

襲唐律，但在體例和內(nèi)容上有其獨(dú)創(chuàng)性。首先，《大明律》突破了隋

唐以來律典依十二篇分編的傳統(tǒng),首創(chuàng)朝廷六部的政務(wù)范圍分目的新

體例，具有分類貼切、內(nèi)容集中、條理清晰、文字簡(jiǎn)明的特點(diǎn)。

為了保持法律的穩(wěn)定性和連續(xù)性，朱元璋在《大明律》頒行后，特

下令：“令子孫守之”，群臣有稍議更改，即坐以變亂祖制之罪。因此,

《大明律》自頒行值日直至明末通行不改,始終是明王朝的基本大法。

明《大誥》的編纂

明太祖在制訂大明律的同時(shí)，于洪武十八年至二十年間，又親自主

持編定了御制《大誥》。包括洪武十八年頒布的《御制大誥》七十四

條、洪武十九年頒布的《御制大誥續(xù)編》八十七條，《御制大誥三編》

四十三條，和洪武二十年頒布的《大誥武臣》三十二條，共四編二百

三十六條。

《明大誥》作為重典治國(guó)的特殊產(chǎn)物1、在內(nèi)容上規(guī)定了《大明律》

所沒有的許多嚴(yán)酷的刑罰，死刑的處刑手段比唐宋更加殘酷。

永樂十九年四月，成祖在鞏固了統(tǒng)治地位，又宣布：“法司所問囚人,

今后，一依《大明律》擬罪，不許深文，妄行榜文條例J從此四編

《大誥》，連同《律誥》中的三十六條，均被廢止不用?！洞笳a》的行

用與廢止，說明重典峻法僅僅是明初特殊歷史條件下的權(quán)益之策，從

長(zhǎng)遠(yuǎn)的角度來看并不利于緩和社會(huì)矛盾和維持封建統(tǒng)治的穩(wěn)定。它的

終止，是歷史的必然。

《問刑條例》的出現(xiàn)

《問刑條例》是明代中葉的刑事法規(guī)。明初就有條例?！睹魇?刑法

志》說：“（洪武）二十五年，刑部言，律條與條例不同者宜更定。太

祖以條例特以時(shí)權(quán)宜，定律不可改，不從J這說明其時(shí)條例既不系

統(tǒng)，也不穩(wěn)定。《大明律》編成以后，明太祖曾令子孫守之，大臣不

得稍議更改。然而時(shí)代變化、社會(huì)發(fā)展，《大明律》已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足

統(tǒng)治的需要。于是，條例作為一種法律形式，被廣泛地運(yùn)用于司法實(shí)

踐之中，以補(bǔ)《大明律》的不足。明朝的條例，就是刑事方面的單行

法規(guī)。

針對(duì)一事三四例、代律、破例這些問題，朝廷中要求整理、修刪條

例的呼聲越來越強(qiáng)。下詔修訂《問刑條例》。弘治十三年議定《問刑

條例》二百九十七條，頒行天下，與律并行。其后世宗嘉靖與神宗萬

歷年間幾次修訂《問刑條例》。萬歷十三年（1585年）頒布的《問刑

條例》，條目已達(dá)三百八十二條，并以“律為正文，例為附注”的體

例，與明律合編刻印，名為《大明律附例》。

明在修訂《問刑條例》的過程中，始終把握“立例以輔律，貴依律

以定例”的原則，以《大明律》作為纂修條例的基礎(chǔ)和出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)

社會(huì)形勢(shì)的發(fā)展變化，補(bǔ)充、修正《大明律》的有關(guān)條款。如明中葉

官僚為獲取暴利，倒賣鹽引，盜掘礦產(chǎn)，為此，《問刑條例》加強(qiáng)了

對(duì)“興販官私鹽引”、武裝販賣私鹽和盜采金屬礦藏的行為的打擊。

針對(duì)當(dāng)時(shí)農(nóng)民起義和民變次數(shù)增加的現(xiàn)實(shí)，《問刑條例》新增了有關(guān)

加強(qiáng)防守城池、要地的條款，加重對(duì)強(qiáng)盜打劫、官吏捕獲不力等犯罪

的處罰。

問刑條例作為明中后期重要的立法活動(dòng)，它的歷史價(jià)值不僅在于突

破了祖宗成法不可更改的束縛，而且使刑事條例規(guī)范、劃一，例與律

的關(guān)系協(xié)調(diào)、統(tǒng)一，這對(duì)明律的統(tǒng)一適用和司法審判的準(zhǔn)確與效率,

起到了積極的作用。

《明會(huì)典》的修撰

《明會(huì)典》是明代官修的一部以行政法為內(nèi)容的法典。其修纂始于

英宗朝，完成于孝宗弘治十五年。孝宗在《明會(huì)典序》中談道修纂目

的：是因?yàn)椤袄鄢渲疲⒁姱B出，未會(huì)于一”，故命儒臣編輯，書

成，名《明會(huì)典》，共一百八十卷。后又經(jīng)正德、嘉靖、萬歷年間幾

次重修。

《明會(huì)典》基本上是仿照《唐六典》的編纂體例，以六部官制為綱,

分述各行政機(jī)構(gòu)的職掌、建制、沿革、管理制度以及禮儀、禮制及其

他制度。內(nèi)容豐富，記述詳備，匯集了明代的典章制度和行政法令,

與其他單行法令一起，形成了明代的行政法律體系。

會(huì)官審錄制度

明朝審判制度較前朝有較大發(fā)展，突出表現(xiàn)在創(chuàng)設(shè)了一套會(huì)官審錄

制度，即對(duì)疑難、重大案件以及死刑復(fù)核案件進(jìn)行會(huì)官?gòu)?fù)審。此后經(jīng)

過不斷發(fā)展，日趨完備和系統(tǒng)。其中主要有一下幾種:

（一）三司會(huì)審與圓審

明朝繼承唐朝“三司推事”制，凡遇有重大、疑難案件，均由三法

司長(zhǎng)官刑部尚書、大理寺卿和都御史共同審理，稱“三司會(huì)審”，最

后由皇帝裁決。

（二）朝審

朝審是對(duì)已決在押囚犯的會(huì)官審理，是古代錄囚制度的延續(xù)和發(fā)

展。洪武三十年，明太祖令五軍都督、六部、通政司、都察院六科給

事中等機(jī)關(guān)于霜降后共同審錄刑部獄在押囚犯，稱會(huì)官審錄。永樂十

七年又令在外死重罪囚急送京師會(huì)官審錄。從此，朝審被正式確立下

來。這種三法司與公、侯、伯等爵高位重者在每年霜降后共同審理大

案重囚的“朝審”制，是清代秋審和朝審制度的發(fā)端。

（三）大審

大審是一種定期由皇帝委派太監(jiān)會(huì)同三法司官員錄囚的制度，開始

于明英宗正統(tǒng)年間，到憲宗成話十七年成為定例，每五年舉行一次。

（四）熱審

熱審，就是每年暑天小滿后十余日，由太監(jiān)和三法司審理囚犯，一

般輕罪決罰后立即釋放，徒流罪減等發(fā)落，重囚可矜疑及枷號(hào)者則請(qǐng)

旨定奪。

明朝的會(huì)官審錄制度，有利于皇帝對(duì)司法活動(dòng)進(jìn)行控制和監(jiān)督，有利

于避免或糾正冤假錯(cuò)案，因此被統(tǒng)治者作為實(shí)施仁政和招牌。

廠衛(wèi)干預(yù)司法

廠衛(wèi)干預(yù)司法活動(dòng)，是明朝司法制度的一個(gè)重要特點(diǎn)，也是極端君

主專制在法律制度上的表現(xiàn)。

廠，指東廠、西廠、和內(nèi)行廠，是由太監(jiān)組成的特務(wù)機(jī)關(guān)，專管“緝

訪謀逆、妖言、大奸惡”等重案。

職官管理的法律化

（一）職官鈴?fù)?/p>

清朝選任職官以科舉為正途，每三年一考，分鄉(xiāng)試、會(huì)試、殿試三

級(jí)。鄉(xiāng)試在省城舉行，凡取得秀才資格者可以參加。會(huì)試在京城由禮

部主持，取得舉人資格者可以參加?？贾袝?huì)試再參加由皇帝親自主持

的殿試。清朝雖然規(guī)定滿、漢官員均須經(jīng)過科舉考試，但滿人作官主

要靠特權(quán)。科舉只是為漢官鋪設(shè)的一條參加政權(quán)的途徑。

科舉考試的內(nèi)容，仍然采取明時(shí)的八股文，用以禁錮士大夫的思想。

為了延攬人才，擴(kuò)大統(tǒng)治基礎(chǔ)，康熙朝與正科之外，增加特科。

清朝還實(shí)行捐納為官的制度，雖然為清朝政府補(bǔ)充了一項(xiàng)臨時(shí)財(cái)政收

入，開辟了地主商人進(jìn)入仕途的捷徑，但卻使封建官僚機(jī)構(gòu)無限膨脹,

加速了吏制的敗壞。

除捐納外，屬于異途的還有蔭生制度，共分為恩蔭、難蔭、特蔭。

從“滋生人丁永不加賦”到“攤丁入畝”

“滋生人丁永不加賦”的法令，雖然減輕了勞動(dòng)人民由于滋生人丁

而增加的負(fù)擔(dān)，卻并沒有解決丁役負(fù)擔(dān)不均的問題。因此，康熙朝后

期已將賦役法的改革推進(jìn)到“攤丁入畝”，就是把丁銀按土地畝數(shù)平

均分配到田賦中去，不再按人頭征稅。雍正初年，先后在各省推行攤

丁入畝。大約經(jīng)歷了一百五十年始最后完成。

攤丁入畝的歷史意義，不僅僅是簡(jiǎn)化了征稅標(biāo)準(zhǔn)、減輕了勞動(dòng)人民

的負(fù)擔(dān)，而且還以法律的形式實(shí)際廢除了行之已久的人丁銀，放松了

對(duì)國(guó)家勞動(dòng)者人身的束縛，從而為工商業(yè)的發(fā)展提供了自由的勞動(dòng)

力。

漕運(yùn)立法

清代漕運(yùn)沿襲明制，自順治二年起，戶部奏定：“每歲額征四百萬

石”，直至清末未變。由于漕運(yùn)是糧食與物資的南北大交流，對(duì)于社

會(huì)經(jīng)濟(jì)起著穩(wěn)定、協(xié)調(diào)與促進(jìn)的作用，因此為了保證漕運(yùn)而制定的漕

運(yùn)法，成為清朝經(jīng)濟(jì)立法中的重要組成部分?？滴醭跄暝鴮l款浩繁

的漕運(yùn)法規(guī)匯編成《漕運(yùn)議單》一書，供有關(guān)官吏檢索。雍正十二年

經(jīng)御史夏之芳奏準(zhǔn)纂成《漕運(yùn)全書》，是清代漕運(yùn)法規(guī)之大成，并定

例十年一修。

清朝設(shè)漕運(yùn)總督管理全國(guó)漕運(yùn)事宜，所屬有督糧道、管糧同知、通

判等官員。另設(shè)河道總督，負(fù)責(zé)運(yùn)河水系的疏浚、閘壩的建造維修。

完整的漕運(yùn)官僚體制，反映了清政府對(duì)漕運(yùn)的重視。

欽定憲法大綱

正當(dāng)慈禧太后下詔變法、侈談新政之際，在中國(guó)領(lǐng)土上爆發(fā)了日俄

戰(zhàn)爭(zhēng)。沙皇俄國(guó)敗于區(qū)區(qū)島國(guó)日本，一時(shí)間輿論大嘩。張春在《致袁

世凱書》中說：“日俄之勝負(fù)，立憲專制之勝負(fù)也，今全球?qū)Ｖ浦畤?guó)

誰乎？一專制當(dāng)眾立憲，尚可幸乎”。朝野上下普遍認(rèn)為，“日本以立

憲而勝，俄國(guó)以專制而敗”；非小國(guó)能戰(zhàn)勝于大國(guó)，實(shí)立憲能戰(zhàn)勝于

專制。以至“不數(shù)月間，立憲之議，便于全國(guó)?！胁荒茏砸阎畡?shì)

焉”。光緒三十一年七月二日，袁世凱、張之洞、周馥聯(lián)銜奏請(qǐng)于十

二年后實(shí)行立憲政體。

光緒三十四年八月初一日（1907年8月27日）。頒布了中國(guó)歷史

上第一部憲法性文件一一《欽定憲法大綱》?！洞缶V》共計(jì)二十三條,

由“君上大權(quán)”（十四條）和作為附則的“臣民權(quán)利義務(wù)”（九條）兩

部分構(gòu)成。

《重大信條十九條》的頒布

1911年10月10日，武昌起義爆發(fā)，全國(guó)響應(yīng)。10月22日，資政

院第二次常年會(huì)在起義的炮火聲中開幕。資政院總裁再次奏請(qǐng)“迅速

組織完全責(zé)任內(nèi)閣，以一事權(quán)而明責(zé)任。并于明年提前召集國(guó)會(huì)，共

籌大局，俾人心有所維系”；要求纂擬憲法大臣將所擬憲法初稿交資

政院審議?！墩V十二條》要求清廷“立決可否，迅即頒諭旨，明白

宣示……”。政綱十二條》的主要內(nèi)容是：立開國(guó)會(huì)，于本年內(nèi)召集;

改定憲法，由國(guó)會(huì)起草決議，以君主名義宣布，但君主不得否決；憲

法改正提案權(quán)屬于國(guó)會(huì)；陸海軍由皇帝統(tǒng)率，但對(duì)內(nèi)使用應(yīng)由國(guó)會(huì)議

決特別條件遵守，此外不得調(diào)遣軍隊(duì)；格殺勿論，就地正法等律，不

得以命令行使；對(duì)于人民不得隨意違法逮捕監(jiān)禁；關(guān)于國(guó)事犯之黨人

一律特赦；組織責(zé)任內(nèi)閣，總理大臣由國(guó)會(huì)公舉，由皇帝敕任；國(guó)務(wù)

大臣由內(nèi)閣總理推舉，皇族永遠(yuǎn)不得充任內(nèi)閣總理及國(guó)務(wù)大臣；國(guó)際

條約由國(guó)會(huì)議決；預(yù)算決算由國(guó)會(huì)議決，議員由國(guó)民公選；關(guān)于現(xiàn)實(shí)

規(guī)定憲法、國(guó)會(huì)選舉法及解決國(guó)家一切重要問題，軍人有參議之權(quán)。

《重大信條十九條》產(chǎn)生于革命力量迅猛發(fā)展的歷史條件下，必然不

同于《欽定憲法大綱》的一系列重要特點(diǎn)：

1.《重大信條十九條》開宗明義宣示：“大清帝國(guó)統(tǒng)萬世不易”（第

一條），“皇帝神圣不可侵犯”。

2.提高國(guó)會(huì)的地位，加強(qiáng)國(guó)會(huì)的權(quán)力和監(jiān)督作用。

3.實(shí)行責(zé)任內(nèi)閣制，擴(kuò)大了內(nèi)閣總理的權(quán)力。

4.規(guī)定了皇權(quán)、立法權(quán)、司法權(quán)和行政權(quán)的制衡原則。

《大清民律草案》的基本內(nèi)容

《大清民律草案》仿照大陸法系民法的體系和結(jié)構(gòu)，共分五編：總

則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承，三十六章，一千五百六十九條。

（一）總則

1.關(guān)于基本原則。第一章所載法例就是指貫穿于整個(gè)民法的基本原

則。

2.關(guān)于權(quán)利能力。

3.關(guān)于行為能力。

4.關(guān)于責(zé)任能力。此項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了過失責(zé)任原則。

5.關(guān)于人格保護(hù)。關(guān)于人格的概念，首先為羅馬法提出，羅馬法稱

自然人的權(quán)利能力為人格。

6.關(guān)于法人制度?？倓t第三章對(duì)法人的性質(zhì)、組織形式、設(shè)立與消

滅、權(quán)利能力和行為能力、活動(dòng)方式、目的等一作了規(guī)定。

7.關(guān)于民法上的物的概念及范圍。

8.關(guān)于失效。

（二）債權(quán)

1.對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)。

2.確立契約自由原則。

（三）物權(quán)

1.保護(hù)所有權(quán)人的私有財(cái)產(chǎn)。

2.保護(hù)土地所有人的權(quán)益。

（四）親屬

1.繼續(xù)實(shí)行宗法家長(zhǎng)制度。

2.援引《大清律例》中有關(guān)婚姻的內(nèi)容。

3.在親子關(guān)系中確立親權(quán)。

4.重申嫡庶之別。

（五）繼承

在繼承編中值得提出的事宗桃繼承問題。這是封建繼承法的核心。

民律草案雖然沒有明列宗桃繼承的條款,但在一些具體規(guī)定中已經(jīng)清

楚地顯示了宗桃繼承與遺產(chǎn)繼承的區(qū)分。

《大清民律草案》的主要特點(diǎn)

《大清民律草案》是在中國(guó)海禁大開以后，社會(huì)性質(zhì)發(fā)生根本變化

的特定時(shí)代的產(chǎn)物，它所具有的特點(diǎn)，正是這個(gè)特定時(shí)代加給它的烙

印。

1.采取資本主義民法的形式。

2.在親屬法和繼承法中表現(xiàn)了宗法禮治的影響和對(duì)封建法律的遺

痕。

3.以形式平等掩蓋了事實(shí)上的不平等。

4.注意調(diào)查流行于各地的習(xí)慣。

《大清刑律》的主要內(nèi)容

《大清刑律》與歷代封建刑律不同，在體例上打破了中國(guó)數(shù)千年來

諸法合體的傳統(tǒng)形式，完全采用西方資產(chǎn)階級(jí)刑法的體例，分為總則

和分則兩編。內(nèi)容上作了如下改革：

(一)更定刑名

仿效西法，廢除自隋開皇以來，一直沿用的笞、杖、徒、流、死法

定五刑，更定為主刑五等：死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役和罰金;

從刑兩種：褫奪公權(quán)和沒收。

(-)酌減死罪

在《大清律例》中死刑的名目多，適用的范圍廣，而且其中一部分

有死罪之名，無死罪之實(shí)。《大清刑律》刪除了虛擬死罪的條款，并

根據(jù)各國(guó)通例，酌情減少死罪之條。

（三）死刑惟一

舊律死刑分析、絞二等，以別輕重?！洞笄逍搪伞芬?guī)定，死刑僅用

絞刑一種，于特定行刑場(chǎng)所秘密執(zhí)行。只有謀反、大逆、謀殺祖父母

父母等俱屬罪大惡極，另緝“專例”，仍用斬刑。

（四）刪除比附

中國(guó)歷來“因律無正條，而任其比附輕重偏畸，轉(zhuǎn)使審判不能統(tǒng)一”。

因此《大清刑律》采用西方資產(chǎn)階級(jí)刑法的罪刑法定原則，刪除比附

的傳統(tǒng)習(xí)慣，規(guī)定律無正條者不予處罰。

（五）懲治教育

按中國(guó)舊律，刑事丁年為十六歲，“丁年以內(nèi)乃教育之主題，非刑

罰之主體”?！洞笄逍搪伞贩滦鞣叫谭ǎM(jìn)行感化教育，以盡“明刑

弼教”之意。

《大清新刑律》是中國(guó)第一部獨(dú)立的資產(chǎn)階級(jí)性質(zhì)的刑法典，它標(biāo)

志著中國(guó)近代刑法的誕生，是清末修律的代表作。禮教派對(duì)它的攻擊,

恰恰說明了它是順應(yīng)歷史潮流的產(chǎn)物。但是，修訂法律館既無法抗拒

《暫行章程》的附加，而禮教派也只能在《暫行章程》中表達(dá)其觀點(diǎn),

這種妥協(xié)反映了在當(dāng)時(shí)的歷史條件下，禮教派與法理派在力量對(duì)比上

的某種均勢(shì)。

中華民國(guó)臨時(shí)約法的制定

由于《臨時(shí)政府組織大綱》僅為中央政府組織法，不能作為臨時(shí)憲

法，人民權(quán)利仍無由確立。因此，1912年1月28日成立的參議院于

2月7日召開臨時(shí)約法起草會(huì)議，著手起草臨時(shí)約法。

編輯委員會(huì)最初擬具的約法草案仍采取總統(tǒng)制，伺候南京臨時(shí)政府

與袁世凱達(dá)成妥協(xié)，袁世凱逼迫清帝退位并贊成共和，孫中山便辭去

大總統(tǒng)職，由參議院選舉袁世凱為臨時(shí)大總統(tǒng)。2月12日，清帝退

位。14日，孫中山向參議院辭職。15日，參議院選舉袁世凱為臨時(shí)

大總統(tǒng)。由于革命黨人對(duì)袁世凱的政治人格極不信任，故編輯委員會(huì)

將臨時(shí)政府的政體由總統(tǒng)制急變?yōu)樨?zé)任內(nèi)閣制。

革命根據(jù)地法制的性質(zhì)

革命根據(jù)地的法制是新民主主義法制。它既與歷史上各種類型的剝

削階級(jí)法律有著根本的不同，又與社會(huì)主義法制具有原則性的區(qū)別。

(1)根據(jù)地法制與歷史上各類剝削階級(jí)法律的區(qū)別。各類剝削階級(jí)

的法律，有一個(gè)共同的特點(diǎn)，即，他們都是少數(shù)統(tǒng)治階級(jí)意志的反映,

是少數(shù)人剝削壓迫多數(shù)人的工具。而新民主主義的法制則是無產(chǎn)階級(jí)

和廣大人民意志的體現(xiàn)，是維護(hù)人民基本權(quán)益的。

(2)根據(jù)地法制與社會(huì)主義法制的區(qū)別。根據(jù)地法制即新民主主義

法制，是我國(guó)現(xiàn)行社會(huì)主義法制的淵源，兩者同屬一種類型，可性質(zhì)

又不盡相同。兩者的根本區(qū)別在于，所要實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)和任務(wù)不同，兩

者產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)也不同，新民主主義法制是產(chǎn)生在私有制占主導(dǎo)地

位的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的。

(3)根據(jù)地法制與國(guó)民黨政府法制的關(guān)系。從1927年到1949年，

根據(jù)地法制與國(guó)民黨政府法制這兩種不同性質(zhì)、不同類型法律制度。

在中國(guó)長(zhǎng)期并存。這種現(xiàn)象在世界各國(guó)的歷史上極為罕見。它是由“以

農(nóng)村包圍城市這一中國(guó)革命的特殊道路決定的。

革命根據(jù)地法制的特點(diǎn)

1.立法上以中國(guó)共產(chǎn)黨的綱領(lǐng)、路線、方針和政策為指導(dǎo)。

2.內(nèi)容上以反帝、反封建為中心。

3.數(shù)量多，形式較為簡(jiǎn)陋。

中華蘇維埃共和國(guó)憲法大綱

1928年5月，井岡山工農(nóng)兵政府正式成立。此后，革命根據(jù)地便

在全國(guó)各地不斷涌現(xiàn)。到1930年，全國(guó)已建立起大大小小十幾個(gè)革

命根據(jù)地。以江西瑞金為中心的中央蘇區(qū)根據(jù)地已連成一片，包括二

十一個(gè)縣城，二百五十萬人口，陸續(xù)建立了鄉(xiāng)、區(qū)、縣各級(jí)政權(quán)組織。

建立工農(nóng)民主共和國(guó)，制定憲法的客觀條件已經(jīng)具備。同時(shí)，各根據(jù)

地也迫切需要一個(gè)新民主主義革命的綱領(lǐng)，有所遵循，統(tǒng)一法制。于

是，中國(guó)共產(chǎn)黨1930年5月在上海召開了中華蘇維埃區(qū)域代表會(huì)議,

提出了召開第一次全國(guó)蘇維埃代表大會(huì)的任務(wù)。是年7月，中共中央

成立了中國(guó)工農(nóng)兵蘇維埃第一次全國(guó)代表大會(huì)中央準(zhǔn)備委員會(huì)，負(fù)責(zé)

草擬憲法，并提出了制定憲法的七大原則。1931年11月7日，中華

蘇維埃第一次全國(guó)代表大會(huì)在江西瑞金召開會(huì)議。經(jīng)熱烈討論，通過

了《中華蘇維埃共和國(guó)憲法大綱