中小企業(yè)商業(yè)秘密法律保護問題及具體對策,民法論文

中小企業(yè)商業(yè)秘密法律保護問題及具體對策,民法論文商業(yè)機密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息?！捕成虡I(yè)機密的構成要件從概念中我們能夠獲知商業(yè)機密具有四個構成要件，分別是新穎性和相對機密、價值型、機密性以及實用性。所謂的新穎性與相對機密性就是指不為公眾所知悉，除了權利人以外，同行業(yè)以及國內(nèi)外均無人知悉,具有相對機密的特征。所謂的價值性是指這種商業(yè)機密能為企業(yè)帶來某種經(jīng)濟價值，這種經(jīng)濟價值既包括當前的經(jīng)濟價值也包括潛在的經(jīng)濟價值，既包括短暫的信息，也包括長期的信息。所謂的機密性既包括相對機密，也包括權利人采取保密的措施來維持其信息保密。最后一點實用性是我們國家比Trips協(xié)議多出的一點規(guī)定，即這種商業(yè)機密必需要有客觀實用性、詳細性、確定性。二、中小企業(yè)商業(yè)機密法律保衛(wèi)存在問題〔一〕我們國家法律規(guī)定不利于中小企業(yè)保衛(wèi)商業(yè)機密我們國家相關法律中(民事訴訟法〕、(反不正當競爭法〕、(合同法〕、(公司法〕等均有對商業(yè)機密的保衛(wèi)進行規(guī)定，但是(商業(yè)機密保衛(wèi)法〕仍未出臺，不利于中小企業(yè)的發(fā)展，與Trips協(xié)議相比主要有下面缺乏：1.對商業(yè)機密要求較嚴格與Trips協(xié)議相比,我們國家對商業(yè)機密的規(guī)定多了實用性這一構成要件，對企業(yè)的商業(yè)機密的界定明顯比國際的要求嚴格，不利于中小企業(yè)的商業(yè)機密的保衛(wèi)。另外，實用性條款在詳細司法操作中存在不同的解釋，不利于我們國家對企業(yè)商業(yè)機密的保衛(wèi)。2.對商業(yè)機密規(guī)定的范圍較小隨著經(jīng)濟的發(fā)展，商業(yè)機密的重要性對于企業(yè)，尤其是中小企業(yè)日益凸顯。Trips協(xié)議對商業(yè)機密的保衛(wèi)客體范圍存在不斷擴大的趨勢，然而，我們國家當前商業(yè)機密的保衛(wèi)范圍明顯不如Trips協(xié)議廣泛。我們國家商業(yè)機密保衛(wèi)的范圍僅為技術信息與經(jīng)營信息，而Trips協(xié)議規(guī)定只要符合構成要件的信息均可認定為商業(yè)機密。我們國家對商業(yè)機密的嚴格規(guī)定明顯不利于中小企業(yè)的商業(yè)機密保衛(wèi)。3.對商業(yè)機密的保衛(wèi)期限不明確與Trips協(xié)議相比，關于技術機密受方在合同期滿后，受方基于非合同關系產(chǎn)生的保密義務，我們國家沒有明確規(guī)定。這明顯不利于中小企業(yè)間經(jīng)濟技術的溝通。Trips協(xié)議39條規(guī)定，在任何情況下，商業(yè)機密的權利人均有權防止別人未經(jīng)許能夠違犯真誠實在商業(yè)行為的方式去披露、獲得或使用商業(yè)機密。4.對商業(yè)機密的侵權主體范圍窄與Trips協(xié)議相比，我們國家的商業(yè)機密的侵權主體要求較嚴格。我們國家(反不正當競爭法〕第10條規(guī)定侵權主體僅為經(jīng)營者，即：假如是企業(yè)中的雇員侵犯商業(yè)機密，僅適用合同法。這明顯不利于中小企業(yè)有效的構建自個的內(nèi)部商業(yè)機密保衛(wèi)制度。5.對商業(yè)機密的競業(yè)禁止規(guī)定缺乏我們國家關于競業(yè)禁止這方面的法律僅出如今相關部門法中，相關保衛(wèi)缺乏針對性與實踐性。(公司法〕第61條規(guī)定董事、經(jīng)理不得自營或從事?lián)p害公司利益的活動，從事上述營業(yè)或活動的，所得收入歸公司所有。但是關于企業(yè)員工的保密的期限僅在勞動合同中規(guī)定，其他相關法律對競業(yè)禁止的規(guī)定并不完善，不利于中小企業(yè)對商業(yè)機密的保衛(wèi)。〔二〕中小企業(yè)本身對商業(yè)機密的保衛(wèi)缺乏商業(yè)機密能夠稱為企業(yè)經(jīng)營發(fā)展的一種信息，商業(yè)機密對于一個企業(yè)的生存發(fā)展來講尤為重要。有時候甚至能夠決定一個企業(yè)的生死存亡。但就當前我們國家中小企業(yè)對商業(yè)機密的保衛(wèi)狀況來看，情況仍不樂觀。主要具體表現(xiàn)出在：1.對商業(yè)機密的保衛(wèi)范圍存在錯誤的認識一方面，很多中小企業(yè)往往會以為只要大型企業(yè)才有商業(yè)機密，因此不注重商業(yè)機密的保衛(wèi)。其實任何一家企業(yè)自成立后便有自個的一套商業(yè)機密。小到我們生活中的小飯店，假如該飯店的制作方式方法很不錯，生意很紅火，同行業(yè)人便會隨著模擬，殊不知，正是這種商業(yè)機密的流失，造成了該飯店的生意每況愈下。另一方面，一些中小企業(yè)會盲目的擴大商業(yè)機密的保衛(wèi)范圍。對一些已經(jīng)流通到公共領域的信息而加大保衛(wèi)經(jīng)費，這種情況只會導致企業(yè)更多的額外付出，不利于企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。2.對員工保密期限存在錯誤的理解就當前而言，大部分中小企業(yè)對員工的商業(yè)機密保密期限才在錯誤的理解。普遍以為員工離開了企業(yè)，與本企業(yè)解除合同，不存在保密義務。對員工的離開職位后將本企業(yè)的商業(yè)信息獲利或轉讓給其他企業(yè)的行為未以有效禁止。3.對內(nèi)部商業(yè)機密的管理不到位大部分企業(yè)內(nèi)部對商業(yè)機密的保衛(wèi)并不到位。內(nèi)部設置中并無專職管理人員，對內(nèi)部企業(yè)商業(yè)機密缺乏有效的保密方案與保密制度，導致出現(xiàn)了商業(yè)機密泄露時無從取證，無法對侵權者有效的追查責任。4.內(nèi)部對競業(yè)禁止條款規(guī)定不明晰內(nèi)部競業(yè)禁止規(guī)定不明晰，一方面導致了員工對商業(yè)機密的保衛(wèi)沒有約束感，泄密情況經(jīng)常發(fā)生，另一方面，導致了對企業(yè)員工跳槽泄露商業(yè)機密時，企業(yè)的訴訟勝算率不高，難以較有效的保衛(wèi)本身的商業(yè)機密。5.內(nèi)部商業(yè)機密泄露方式多樣當前，中小企業(yè)商業(yè)機密泄露的方式多種多樣，歸結起來主要有內(nèi)部失密與外部竊密造成流失。內(nèi)部失密主要表現(xiàn)為內(nèi)部竊取、員工跳槽、保密不當、出版泄密，外人竊密主要表現(xiàn)為：購買人才策略、直接窺探、間諜策略。隨著科學技術的發(fā)展，各種竊密方式方法還在不斷增加，當前很多中小企業(yè)在面對泄密時，采取的措施并不是特別有效。三、中小企業(yè)商業(yè)機密法律保衛(wèi)詳細對策〔一〕完善我們國家商業(yè)機密法律規(guī)定基于Trips協(xié)議對商業(yè)機密的界定，我們國家商業(yè)機密法律規(guī)定有必要進一步完善，以適應廣大中小企業(yè)的競爭與發(fā)展。1.完善商業(yè)機密的構成要件為適應中小企業(yè)的商業(yè)機密保衛(wèi)的需要，我們國家對商業(yè)機密的構成要件的規(guī)定應當適當寬松，應當廢除實用性這一構成要件，以跟上Trips協(xié)議的規(guī)定趨勢。進一步制定(商業(yè)機密保衛(wèi)法〕，規(guī)范商業(yè)機密的保衛(wèi)規(guī)定，尤其是側重于對中小企業(yè)商業(yè)機密的利益。2.放寬商業(yè)機密的范圍界定Trips協(xié)議界定商業(yè)機密的范圍采用的表示出是凡符合的任何信息，Trips規(guī)定只要符合構成要件就是商業(yè)機密。我們國家法律應當取消技術信息和經(jīng)營信息的規(guī)定，適應國際商業(yè)機密趨勢的要求。在對商業(yè)機密的界定時，對中小企業(yè)應當適度放寬限度，以有利于中小企業(yè)的商業(yè)機密保衛(wèi)。3.明確商業(yè)機密的保衛(wèi)期限比照Trips協(xié)議進一步完善我們國家法律關于合同中商業(yè)機密保衛(wèi)期限規(guī)定。比方：技術機密受方在合同期滿后基于非合同而產(chǎn)生的保密義務等，一方面在中小企業(yè)對外經(jīng)貿(mào)時有效地保衛(wèi)自個的商業(yè)機密，另一方面保障企業(yè)間的交易安全。4.擴大商業(yè)機密的侵權主體范圍比照Trips協(xié)議，我們國家法律應進一步擴大對商業(yè)機密侵權主體的解釋，改變以往僅僅以經(jīng)營者為侵權主體的局限性。加大立法對但凡侵犯商業(yè)機密的所有人進行嚴厲的打擊。應盡快制定針對中小企業(yè)的商業(yè)機密侵權保衛(wèi)法律，一方面引導中小企業(yè)保衛(wèi)自個的商業(yè)機密，另一方面，擴大中小企業(yè)的商業(yè)機密保衛(wèi)范圍，更進一步彌補中小企業(yè)的經(jīng)濟實力弱勢。5.盡快制定企業(yè)競業(yè)禁止法律法規(guī)競業(yè)禁止已成為發(fā)達國家保衛(wèi)商業(yè)機密的主要手段，就當前來看，各國都對其進行了立法。借鑒發(fā)達國家，我們國家應盡快加大對競業(yè)禁止專門法的制定，務必細致到企業(yè)員工的保密義務規(guī)定、競業(yè)禁止的保密期限以及發(fā)生保密糾紛的處理等，進一步提升競業(yè)禁止的法律約束力，同時也為中小企業(yè)與員工制定保密合同、制定企業(yè)商業(yè)機密戰(zhàn)略提供方向?！捕持行∑髽I(yè)本身加大對商業(yè)機密保衛(wèi)1.加強對商業(yè)機密的保密意識一方面，中小企業(yè)企業(yè)應主動接觸商業(yè)機密，了解商業(yè)機密的保衛(wèi)范圍與商業(yè)利益，以及商業(yè)機密的保衛(wèi)途徑，學習商業(yè)機密保衛(wèi)較成功的企業(yè)，從各方面樹立起本身的企業(yè)商業(yè)機密保衛(wèi)意識。另一方面，應加大對員工商業(yè)機密保衛(wèi)意識的培訓，讓員工了解商業(yè)機密，以及企業(yè)內(nèi)部商業(yè)機密的規(guī)章制度，使員工加強對商業(yè)機密的保密意識。2.加大對關鍵技術的保密工作畢竟中小企業(yè)本身研發(fā)的產(chǎn)品，技術含量不是很高，容易被別人效仿。因而，中小企業(yè)應加大對專項技術的保密，在這方面，可口可樂公司已經(jīng)給我們提供了典范。中小企業(yè)應避免專項技術僅把握在一人之手的情況，應采用分管的方式方法，減少商業(yè)機密流失的概率。另外，進一步了解企業(yè)內(nèi)部商業(yè)機密流失的途徑，加大對關鍵技術的保衛(wèi)力度，可設立專門的監(jiān)督管理部門，從源頭上遏制其流失。3.完善合同中競業(yè)禁止的條款規(guī)定為了避免商業(yè)機密的流失，中小企業(yè)應進一步完善與員工簽訂競業(yè)禁止條款，尤其是對把握或了解主要商業(yè)機密的專職人員。通過競業(yè)禁止明確員工的保密義務，避免專職員工因跳槽而造成企業(yè)的經(jīng)濟利益流失。企業(yè)可以以規(guī)定職工在調(diào)離原崗位或離開企業(yè)后，3年內(nèi)不得從事生產(chǎn)經(jīng)營一樣的業(yè)務，也不能直接或間接幫助同行業(yè)企業(yè)使用原單位的商業(yè)機密謀利。4.制定中小企業(yè)商業(yè)機密保衛(wèi)戰(zhàn)略中小企業(yè)應借鑒國內(nèi)外保衛(wèi)商業(yè)機密的有效戰(zhàn)略，結合本身的發(fā)展需要，制定一套有效的保衛(wèi)商業(yè)機密的規(guī)章制度。筆者以為下面幾點詳細建議可供中小企業(yè)借鑒：〔1〕考慮本身的商業(yè)機密能否到達申請專利的門檻，對于能夠申請專利的技術或產(chǎn)品應當盡快申請。由于申請專利保衛(wèi)比商業(yè)機密保衛(wèi)有更有效的法律保衛(wèi)途徑?！?〕確保本身的商業(yè)機密僅有少數(shù)的專職人員知悉，在企業(yè)的規(guī)章制度中應提高這些員工的優(yōu)惠待遇，可考慮員工終身待遇制度或簽訂長期的合同?！?〕在與其他企業(yè)交易合作中，牽涉關鍵技術部分應慎重對方效仿。一旦需要披露機密信息時，應及時考慮與商業(yè)合作伙伴簽訂保密協(xié)議。明確雙方的保密義務，一旦違約能夠追查其違約責任。結束語中小企業(yè)為了能在競爭劇烈的市場經(jīng)濟中有本身的立足之地，就應當盡快制定本身的商業(yè)機密保衛(wèi)措施。作為國家應當在立法方面進一步引導與保衛(wèi)企業(yè)商業(yè)機密，為企業(yè)的商業(yè)機密保衛(wèi)營造良好的外部環(huán)境。只要商業(yè)機密保衛(wèi)法律完善，企業(yè)商業(yè)機密保衛(wèi)策略具有針對性，那么商業(yè)機密的流失率必將降低，企業(yè)必將發(fā)展壯大起來。以下為參考文獻：[1]盛慶川,黃小丹.淺析保衛(wèi)商業(yè)機密的幾個相關問題[N].黎明職業(yè)大學學報,2004-12〔1008-8075〕[2]王敏俠