2023年經(jīng)濟(jì)法講義

經(jīng)濟(jì)法講義第一部分經(jīng)濟(jì)法主體第一章公司法第一節(jié)公司法概述重點提示：公司的特征、法人人格否認(rèn)、公司的種類一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司指其資本由股東出資構(gòu)成，股東以其認(rèn)繳出資額或者認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并依法設(shè)立的企業(yè)法人。我國現(xiàn)行公司法規(guī)定的公司類型是有限責(zé)任公司和股份兩種。（二）公司的特征特征內(nèi)容公司具有獨立的人格1財產(chǎn)獨。公司獨立的財產(chǎn)來源于出資人的原始出資及公司成立后運(yùn)營的累積財產(chǎn)?！咎貏e提示】：股東出資除法律特殊規(guī)定的土地外，其余財產(chǎn)形式需要轉(zhuǎn)移所有權(quán)給公司，構(gòu)成公司的法人財產(chǎn)權(quán)標(biāo)的。2名義獨。公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動3責(zé)任獨。公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。此責(zé)任形式為無限責(zé)任。公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性一人公司及國有獨資公司的社團(tuán)性，不是體現(xiàn)在投資者之間，而是體現(xiàn)在管理過程中。公司以營利為目的，具有營利性公司以營利為目的，是指設(shè)立公司的目的及運(yùn)作，都是為了謀求經(jīng)濟(jì)利益。公司的營利性是公司區(qū)別于宋慶齡基金會、矛盾文學(xué)基金會等非營利法人組織的重要特征?！咎貏e提示】：證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)是以公司的形式存在但不具有營利性，作為此性質(zhì)的例外存在?！驹囶}演練】徽南公司由甲乙丙3個股東組成，其中丙以一項專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術(shù)。下列哪一選項是正確的？（07年.卷三.26題）A乙認(rèn)為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用B甲認(rèn)為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費(fèi)用C丙認(rèn)為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專利D丙認(rèn)為甲和乙使用該項專利應(yīng)取得自己的書面同意二、公司分類法條上的分類：我國公司法所指的公司，為有限責(zé)任公司（）和股份（股份公司）兩類。學(xué)理上，可以對公司進(jìn)行如下分類（一）公司的分類分類標(biāo)準(zhǔn)類別公司股東的責(zé)任范圍1無限責(zé)任公司；2兩合公司；3股份兩合公司；4股份；5有限責(zé)任公司。【特別提示】:我國只承認(rèn)有限責(zé)任公司與股份兩種形式。公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式1封閉式公司；2開放式公司。【特別提示】：有限責(zé)任公司屬于封閉公司，股份為開放公司，但非上市公司具有一定的封閉性。信用基礎(chǔ)1人合公司；股東之間有彼此的信賴和依附關(guān)系，且對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。我國沒有完全的人合公司的形式。2資合公司；股東之前的信賴或依附關(guān)系比較淡漠，且對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。我國的公司都具有資合的屬性。3人合兼資合公司。對人合和資合的屬性兼而有之?！咎貏e提示】：有限責(zé)任公司是人合兼資合公司，股份公司是資合公司，但非上市股份公司因其封閉性有一定的人合屬性。公司之間的關(guān)系母公司與子公司；總公司與分公司國籍1本國公司；2外國公司；3跨國公司（二）子公司與分公司的區(qū)別子公司分公司獨立人格有無獨立財產(chǎn)有無獨立名義有，子公司自己獨立的名稱，不一定與母公司有承繼關(guān)系無獨立責(zé)任有無經(jīng)營能力自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧在總公司授權(quán)范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動，責(zé)任由總公司承擔(dān)分別與母/總公司關(guān)系1.母公司是子公司股東，受有限責(zé)任保護(hù)；2.母公司設(shè)立子公司可以實全資設(shè)立，也可以聯(lián)合設(shè)立。如果全資設(shè)立子公司，則子公司的組織形式是一人公司。分公司相當(dāng)于總公司的業(yè)務(wù)單元或辦事機(jī)構(gòu)；【試題演練】1．瑋平公司是一家從事家具貿(mào)易的有限責(zé)任公司，注冊地在北京，股東為張某、劉某、姜某、方某四人。公司成立兩年后，擬設(shè)立分公司或子公司以開拓市場。對此，下列哪一表述是正確的？（14年.卷三.25題）A．在北京市設(shè)立分公司，不必申領(lǐng)分公司營業(yè)執(zhí)照B．在北京市以外設(shè)立分公司，須經(jīng)登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，且須獨立承擔(dān)民事責(zé)任C．在北京市以外設(shè)立分公司，其負(fù)責(zé)人只能由張某、劉某、姜某、方某中的一人擔(dān)任D．在北京市以外設(shè)立子公司，即使是全資子公司，亦須獨立承擔(dān)民事責(zé)任2.甲公司欲單獨出資設(shè)立一家子公司。甲公司的法律顧問就此向公司管理層提供了一份法律意見書。關(guān)于子公司的財產(chǎn)性質(zhì)、法律地位、法律責(zé)任等問題，下列說法正確的是：（10年.卷三.96題）A．子公司的財產(chǎn)所有權(quán)屬于甲公司，但由子公司獨立使用B．當(dāng)子公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，甲公司僅對子公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任C．子公司具有獨立法人資格D．子公司進(jìn)行訴訟活動時以自己的名義進(jìn)行第二節(jié)公司的設(shè)立重點提示：發(fā)起人職責(zé)、發(fā)起人責(zé)任；公司資本、股東出資責(zé)任、股東出資形式一、公司設(shè)立的方式公司的設(shè)立方式分為兩種：（一）發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。股份公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立的方式。只能采取發(fā)起設(shè)立的方式。（二）募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。股份公司的設(shè)立，可以募集設(shè)立的方式。條件內(nèi)容符合條件的發(fā)起人2-200人，半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所；注冊資本法定資本制股份采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實收股本總額。【特別提示】執(zhí)行嚴(yán)格法定資本制，不適用分期繳納；程序（1）發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；（2）公告招股說明書，并制作認(rèn)股書；（3）發(fā)起人同證券公司簽訂承銷協(xié)議；（4）發(fā)起人同銀行簽訂代收股權(quán)的協(xié)議；（5）股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明；【特別提示】僅在此處保留了法定的驗資程序；（6）發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，選舉董事會、監(jiān)事會成員；【特別提示】創(chuàng)立大會的地位相當(dāng)于公司成立后的股東大會。（7）董事會在創(chuàng)立大會結(jié)束后三十日內(nèi)，申請設(shè)立登記?！驹囶}演練】順昌等五家公司作為發(fā)起人，擬以募集方式設(shè)立一家股份。關(guān)于公開募集程序，下列哪些表述是正確的？（14年.卷三.72題）A．發(fā)起人應(yīng)與依法設(shè)立的證券公司簽訂承銷協(xié)議，由其承銷公開募集的股份B．證券公司應(yīng)與銀行簽訂協(xié)議，由該銀行代收所發(fā)行股份的股款C．發(fā)行股份的股款繳足后，須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明D．由發(fā)起人主持召開公司創(chuàng)立大會，選舉董事會成員、監(jiān)事會成員與公司總經(jīng)理二、發(fā)起人發(fā)起人的概念及職責(zé)為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東。自然人、法人、其他組織、國家均可成為公司的發(fā)起人。由50個以下的股東出資成立，任何情況不得突破；股份公司發(fā)起人2-200人，半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所?！咎貏e提示】兩類不同公司中，發(fā)起人人數(shù)的限制三、公司資本我國2023年修改公司法時在公司資本制度方面做了重大修訂，體現(xiàn)在如下幾個方面：（一）取消的法定最低注冊資本制度。有限責(zé)任公司和股份不再設(shè)置法定最低注冊資本的限制，也就是說現(xiàn)在一元也可以注冊一家公司。今后是否登記為股份只是公司形式的不同而已，將不再代表公司業(yè)務(wù)規(guī)?；蛸Y金實力。更與公司的注冊資本沒關(guān)系?！咎貏e提示】并非所有公司的最低注冊資本都取消。其他法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依舊生效，比如金融類公司、勞務(wù)派遣公司等。（二）實行公司注冊資本認(rèn)繳制。即公司成立時，“注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，”股東不必實際繳納全部出資，而可以先成立公司再分期繳納出資。新公司法也取消了股東實繳出資的比例及期限限制?！咎貏e提示】即便法律取消了實繳制及實繳比例和期限限制，股東仍需要按照章程的約定繳納出資，如果股東未依認(rèn)繳文件的規(guī)定實際繳付出資，仍需要按照認(rèn)繳的出資額承擔(dān)有限責(zé)任。（三）取消了貨幣出資的比例限制。今后即使全部都使用非貨幣財產(chǎn)出資也將不會受到限制，一些有技術(shù)背景的創(chuàng)業(yè)人士不再需要繳付現(xiàn)金出資而可以全部使用技術(shù)出資或者其他可以評估的實物出資。（四）有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項，取消法定驗資。公司登記時，不需要提交驗資報告。登記事項和登記文件得到了極大的簡化?！咎貏e提示】募集設(shè)立的股份公司仍需要法定驗資?！驹囶}演練】2023年5月，甲乙丙丁四人擬設(shè)立一家有限責(zé)任公司。關(guān)于該公司的注冊資本與出資，下列哪些表述是正確的？（14年.卷三.68題）A．公司注冊資本可以登記為1元人民幣B．公司章程應(yīng)載明其注冊資本C．公司營業(yè)執(zhí)照不必載明其注冊資本D．公司章程可以要求股東出資須經(jīng)驗資機(jī)構(gòu)驗資四、股東的出資（一）股東出資的形式及法定要求（三步走策略）步驟資產(chǎn)形式細(xì)節(jié)要求第一步：明確可以作為出資的形式貨幣貨幣作為一般等價物，占有即所有。非法所得的貨幣出資不影響出資義務(wù)的履行。如果以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。實物（1）出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，應(yīng)當(dāng)依法評估作價。出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值不能認(rèn)定為沒有全面履行出資義務(wù)，當(dāng)事人另有規(guī)定的除外。（2）轉(zhuǎn)移實物的所有權(quán)。（3）不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資。當(dāng)事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照物權(quán)法善意取得的規(guī)定予以認(rèn)定。知識產(chǎn)權(quán)著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)以及其他科技成果都是可以作為出資的知識產(chǎn)權(quán)的形式。土地使用權(quán)（1）按照我國法律規(guī)定，能夠作為出資的土地使用權(quán)應(yīng)是以出讓方式獲得的國有土地使用權(quán)，且無權(quán)利瑕疵和負(fù)擔(dān)。（2）如果出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，應(yīng)當(dāng)指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未辦理或者未解除的，追究出資人未依法全面履行出資義務(wù)。股權(quán)（1）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（2）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；（3）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；（4）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價值評估。債權(quán)只要可以用貨幣估價并依法可以轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，第二步：不得作為出資的形式勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)第三步：其他財產(chǎn)的審核原則（1）可以用貨幣估價。如保險單、彩票等射幸性財產(chǎn)不符合此要求；（2）可以依法流通轉(zhuǎn)讓。如毒品等禁止流通產(chǎn)品不符合此要求。【試題演練】1.甲、乙、丙、丁計劃設(shè)立一家從事技術(shù)開發(fā)的天際有限責(zé)任公司，按照公司設(shè)立協(xié)議，甲以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)20%的股權(quán)作為其出資。下列哪些情形會導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)？（11年.卷三.69題）A.君則公司章程中對該公司股權(quán)是否可用作對其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定B.甲對君則公司尚未履行完畢其出資義務(wù)C.甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊D.甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)2.甲乙丙三人擬成立一家小規(guī)模商貿(mào)有限責(zé)任公司，注冊資本為八萬元，甲以一輛面包車出資，乙以貨幣出資，丙以實用新型專利出資。對此，下列哪一表述是正確的？（10年.卷三.26題）A．甲出資的面包車無需移轉(zhuǎn)所有權(quán)，但須交公司管理和使用B．乙的貨幣出資不能少于二萬元C．丙的專利出資作價可達(dá)到四萬元D．公司首期出資不得低于注冊資本的30％(二)股東的出資程序兩類公司的出資程序相同以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，并交付公司使用。出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持?！咎貏e提示】已交付，沒手續(xù)，有股權(quán)出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持?！咎貏e提示】已登記，沒交付，沒股權(quán)【總結(jié)】股東權(quán)利自出資財產(chǎn)交付時開始享有。股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或低估作價【特別提示】《公司法》取消了首期出資比例及出資期限要求，轉(zhuǎn)由公司自治。第三節(jié)公司股東重點提示股東資格的取得與確認(rèn)、股東的權(quán)利、名義股東與實際股東一、股東的概念（一）股東的概念及資格股東又稱出資人、投資人，但出資人、投資人的概念更為寬泛，股東是對公司法上的出資人的特別稱謂。股東可以是自然人或法人，可以是非法人組織，還可以是國家，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)代為履行股東職責(zé)和權(quán)利。法律對股東并無任何積極條件的要求，對于行為能力，組織形式，國籍等均無限制。當(dāng)限制行為能力人或無行為能力人作為股東時，由其法定代理人代理其行使股東權(quán)利，但不能擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事或高管?！驹囶}演練】關(guān)于股東的表述，下列哪一選項是正確的？（09年.卷三.25題）A．股東應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力B．股東資格可以作為遺產(chǎn)繼承C．非法人組織不能成為公司的股東D．外國自然人不能成為我國公司的股東（二）股東資格的取得與確認(rèn)1股東資格的取得出資人認(rèn)繳出資，公司成立后其身份即成為股東，依據(jù)股東名冊的記載行使股東權(quán)利。出資瑕疵、未予登記等不影響公司的成立，不影響股東身份的取得及股東權(quán)利的行使。2股東資格的表面證據(jù)有限責(zé)任公司股東名冊記載股份記名股票——股東名冊記載不記名股票——持股如果股東名冊的記載與公司登記內(nèi)容有沖突的，對內(nèi)股東名冊為準(zhǔn)，股東行使公司內(nèi)部的權(quán)利義務(wù)，對外，公司登記為準(zhǔn)，抗辯第三人?！咎貏e提示】對內(nèi)股東名冊為準(zhǔn)，對外公司登記為準(zhǔn)?！驹囶}演練】1．關(guān)于有限責(zé)任公司股東名冊制度，下列哪些表述是正確的？（14年.卷三.69題）A．公司負(fù)有置備股東名冊的法定義務(wù)B．股東名冊須提交于公司登記機(jī)關(guān)C．股東可依據(jù)股東名冊的記載，向公司主張行使股東權(quán)利D．就股東事項，股東名冊記載與公司登記之間不一致時，以公司登記為準(zhǔn)2.甲、乙、丙擬共出資50萬元設(shè)立一。公司成立后，在其設(shè)置的股東名冊中記載了甲乙丙3人的姓名與出資額等事項，但在辦理公司登記時遺漏了丙，使得公司登記的文件中股東只有甲乙2人。下列哪一說法是正確的？(12年.卷三.26題)A．丙不能取得股東資格B．丙取得股東資格，但不能參與當(dāng)年的分紅C．丙取得股東資格，但不能對抗第三人D．丙不能取得股東資格，但可以參與當(dāng)年的分紅二、股東的權(quán)利（一）股東基本權(quán)利公司的股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，具體而言主要有以下這些權(quán)利：財產(chǎn)權(quán)（1）發(fā)給股票或其他股權(quán)證明請求權(quán)；（2）股份轉(zhuǎn)讓權(quán)；（3）股息紅利分配請求權(quán)，即資產(chǎn)收益權(quán)；（4）優(yōu)先認(rèn)購新股權(quán)；【特別提示】此兩項按照實繳出資比例（5）公司剩余財產(chǎn)分配權(quán)；行使權(quán)利（二）股東權(quán)利保護(hù)1.信息獲取權(quán)(知情權(quán))資料有限責(zé)任公司股東股份股東會計帳簿有查閱權(quán)，無復(fù)制權(quán)，公司認(rèn)為股東的查閱有損公司利益可以15日內(nèi)書面拒絕，股東可以通過訴訟保護(hù)該權(quán)利。股東既無查閱權(quán)又無復(fù)制權(quán)股東會、董事會會議記錄、章程、財務(wù)會計報告絕對的查閱復(fù)制權(quán)，公司無權(quán)拒絕有查閱權(quán)無復(fù)制權(quán)【試題演練】關(guān)于股東或合伙人知情權(quán)的表述，下列哪一選項是正確的？（13年.卷三.27題）A．股東有權(quán)查閱并復(fù)制公司會計賬簿B．股份公司股東有權(quán)查閱并復(fù)制董事會會議記錄C．股東可以知情權(quán)受到侵害為由提起解散公司之訴D．普通合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料2．臨時提案權(quán)股份股東特有的權(quán)利，降低門檻，保護(hù)了小股東的利益。單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。3．股東會臨時召集權(quán)或自行召集權(quán)權(quán)利股東條件股份公司股東會臨時召集權(quán)持股10%自行召集權(quán)【特別提示】要在董事會和監(jiān)事會均不履行召集職責(zé)的前提下行使自行召集權(quán)。持股10%持股10%；連續(xù)持股時間90天以上4.決議無效、撤銷請求權(quán)項目無效撤銷原因內(nèi)容違法內(nèi)容違反章程，程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程提起時間限制無時間限制，只受訴訟時效規(guī)范決議作出之日起60日內(nèi)提起主體無限制，任何利害關(guān)系人均可股東擔(dān)保要求法院不能要求擔(dān)保應(yīng)公司請求法院可要求提起訴訟股東提供擔(dān)保5.股東的司法強(qiáng)制解散請求權(quán)行使條件（1）公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難=1\*GB3①公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;=2\*GB3②股東表決時無法達(dá)到法定或者規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;=3\*GB3③公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;（2）繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失（3）其他途徑無法解決（4）股東持有10%以上表決權(quán)注意:股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害(應(yīng)直接訴訟)，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)(提請公司破產(chǎn))，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算(提請清算)等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。訴訟當(dāng)事人原告：提起訴訟的股東；被告：公司；其他股東可以作為第三人參加訴訟；限制及后果（1）不能與清算的申請并用；股東提起解散公司訴訟，同時又申請人民法院對公司進(jìn)行清算的，人民法院對其提出的清算申請不予受理；（2）在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營的情形下，可以申請保全；（3）一事不再理。人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決，對公司全體股東具有法律約束力。人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后，提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理?！驹囶}演練】某經(jīng)營高檔餐飲的有限責(zé)任公司，成立于2004年。最近四年來，因受市場影響，公司業(yè)績逐年下滑，各董事間又長期不和，公司經(jīng)營管理幾近癱瘓。股東張某提起解散公司訴訟。對此，下列哪一表述是正確的？（14年.卷三.28題）A．可同時提起清算公司的訴訟B．可向法院申請財產(chǎn)保全C．可將其他股東列為共同被告D．如法院就解散公司訴訟作出判決，僅對公司具有法律拘束力6.異議股東股權(quán)回購請求權(quán)股東股份公司股東適用情形有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議程序決議作出之日起60天內(nèi)，協(xié)商前置無訴權(quán)保護(hù)決議作出之日起90天內(nèi)起訴（直接訴訟）【試題演練】香根餐飲有股東甲、乙、丙三人，分別持股51%、14%與35%。經(jīng)營數(shù)年后，公司又開設(shè)一家分店，由丙任其負(fù)責(zé)人。后因公司業(yè)績不佳，甲召集股東會，決議將公司的分店轉(zhuǎn)讓。對該決議，丙不同意。下列哪一表述是正確的？（13年.卷三.28題）A．丙可以該決議程序違法為由，主張撤銷B．丙可以該決議損害其利益為由，提起解散公司之訴C．丙可以要求公司按照合理的價格收購其股權(quán)D．公司可以丙不履行股東義務(wù)為由，以股東會決議解除其股東資格三、股東的義務(wù)全體股東的共同義務(wù)（1）出資義務(wù)；（2）參加股東會會議的義務(wù)，此項既是權(quán)利又是義務(wù)；（3）不干涉公司正常經(jīng)營的義務(wù)；（4）特定情形下的表決權(quán)禁行義務(wù)；例如：公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，被提供擔(dān)保的股東或者受被提供擔(dān)保的實際控制人支配的股東，不得參加關(guān)于該事項股東會或者股東大會決議的表決。（5）不得濫用股東權(quán)利的義務(wù)。控股股東的特別義務(wù)（1）不得濫用控股股東的地位，損害公司和其他股東的利益。（2）不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。（3）濫用股東權(quán)利的賠償義務(wù)。第四節(jié)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員重點提示：董、監(jiān)、高的消極任職資格，忠誠勤勉義務(wù)一、董監(jiān)高的消極任職資格我國《公司法》對董、監(jiān)、高人員的積極條件要求比如學(xué)歷、年齡、民族、資產(chǎn)等沒做限制，但對消極資格做了很嚴(yán)格的限制，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：1．無民事行為能力或者限制民事行為能力；2．因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；【特別提示】限于1.經(jīng)濟(jì)型犯罪；2.所有類型犯罪被剝奪政治權(quán)利者3．擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；【特別提示】對象為破產(chǎn)企業(yè)的董事、廠長、經(jīng)理；要求個人責(zé)任，3年內(nèi)受限4．擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；【特別提示】對象為被處罰公司、企業(yè)的法定代表人，要求個人責(zé)任，3年內(nèi)受限5．個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?！咎貏e提示】個人包括候選人本身也包括候選人投資的個人獨資企業(yè)二、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)和責(zé)任（一）董事、監(jiān)事、高級管理人員的共同義務(wù)包括：1.遵守法律、行政法規(guī)，遵守公司章程，忠實履行職務(wù)，維護(hù)公司利益；2.不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己牟取私利；3.不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；4.不得侵占公司的財產(chǎn)；5.不得泄露公司秘密。股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席，并接受股東的質(zhì)詢。（二）董事、高級管理人員的特定性義務(wù)。1.絕對禁止性業(yè)務(wù)（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）以公司資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）接受他人與公司交易的傭金歸為自己；（5）擅自披露公司秘密；2.相對禁止性義務(wù)（即經(jīng)過法定程序或法定機(jī)構(gòu)授權(quán)后可以進(jìn)行）（1）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（2）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)之便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入歸公司所有?！咎貏e提示】沒有監(jiān)事，因為這些義務(wù)限于執(zhí)行職務(wù)的過程【試題演練】李方為平昌公司董事長。債務(wù)人姜呈向平昌公司償還40萬元時，李方要其將該款打到自己指定的個人賬戶。隨即李方又將該款借給劉黎，借期一年，年息12%。下列哪些表述是正確的？（13年.卷三.70題）A．該40萬元的所有權(quán)，應(yīng)歸屬于平昌公司B．李方因其行為已不再具有擔(dān)任董事長的資格C．在姜呈為善意時，其履行行為有效D．平昌公司可要求李方返還利息第五節(jié)公司的財務(wù)與會計制度重點提示：利潤分配、公積金（一）利潤分配順序—交足國家的，留夠集體的，剩余才是自己的。公司利潤按照法定順序分配：納稅彌補(bǔ)虧損提取法定公積金（提取任意公積金）分配給股東【特別提示】如果企業(yè)有5年內(nèi)的結(jié)轉(zhuǎn)未彌補(bǔ)虧損，從稅收優(yōu)惠的角度，在企業(yè)所得稅法中規(guī)定了，可以用稅前所得彌補(bǔ)虧損。（二）股東紅利分配原則除了章程另有規(guī)定外，按實繳比例分配利潤，公司新增資本時，股東按照實繳比例認(rèn)繳出資；股份公司股東按持股比例分配利潤，但章程另有規(guī)定除外，單位所持有的本公司股份沒有表決及紅利分配權(quán)?！咎貏e提示】章程約定優(yōu)先，如無約定，實繳比例分配。【試題演練】甲、乙、丙成立一家科貿(mào)，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當(dāng)年年底公司進(jìn)行分紅。下列哪一說法是正確的？(12年.卷三.25題)A．丙只能按30%的比例分紅B．應(yīng)按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅C．由于丙違反出資義務(wù)，其他股東可通過決議取消其當(dāng)年分紅資格D．丙有權(quán)按50%的比例分紅，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未足額出資的違約責(zé)任（三）公積金制度項目法定公積金任意公積金資本公積金來源法定，提取稅后利潤至少10%入法定公積金，公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。自治，公司股東會、股東大會自行決定提取的金額或比例。股票發(fā)行的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，比如股東出資的自然增值、接受贈與財產(chǎn)用途彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本使用限制轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%?！咎貏e提示】彌補(bǔ)虧損竭盡全力，轉(zhuǎn)增資本有所留存無限制不得用于彌補(bǔ)虧損【試題演練】關(guān)于公司的財務(wù)行為，下列哪些選項是正確的？（14年.卷三.71題）A．在會計年度終了時，公司須編制財務(wù)會計報告，并自行審計B．公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損時，則在提取本年度法定公積金之前，應(yīng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損C．公司可用其資本公積金來彌補(bǔ)公司的虧損D．公司可將法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，但所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五第六節(jié)公司的變更、合并與分立重點提示：合并、分立程序、后果、債權(quán)人救濟(jì)對比項目合并分立種類吸收合并（A+B=A）新設(shè)合并（A+B=C）存續(xù)分立（A=A+B）新設(shè)分立（A=B+C）程序股東（大）會作出決議（經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，股份公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過）-----簽訂協(xié)議------編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單----10日內(nèi)通知債權(quán)人，30日內(nèi)報紙公告（內(nèi)嵌的清算程序）后果—債權(quán)債務(wù)承擔(dān)合并各方的債權(quán)、債務(wù)，由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外債權(quán)人救濟(jì)可要求提前還債或提供擔(dān)保（債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)主張）沒有額外的救濟(jì)措施后果-主體資格影響分別會產(chǎn)生“新設(shè)登記”、“變更登記”、“注銷登記”等后果【試題演練】白陽分立為陽春與白雪時，在對原債權(quán)人甲的關(guān)系上，下列哪一說法是錯誤的？（11年.卷三.25題）A．白陽公司應(yīng)在作出分立決議之日起10日內(nèi)通知甲B．甲在接到分立通知書后30日內(nèi)，可要求白陽公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保C．甲可向分立后的陽春公司與白雪公司主張連帶清償責(zé)任D．白陽公司在分立前可與甲就債務(wù)償還問題簽訂書面協(xié)議第七節(jié)公司的解散與清算重點提示：清算組組成、清算組職權(quán)及職責(zé)（一）公司的解散一般原因解散1.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時?！咎貏e提示】但在此種情形下，可以通過修改公司章程而使公司繼續(xù)存在，并不意味著公司必須解散。2.股東會或者股東大會特別多數(shù)決議解散。3.因公司合并或者分立需要解散。強(qiáng)制解散1.主管機(jī)關(guān)決定。國有獨資公司由國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作出解散的決定，該國有獨資公司應(yīng)即解散。2.責(zé)令關(guān)閉。公司違反法律、行政法規(guī)被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。股東請求司法強(qiáng)制解散當(dāng)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請求人民法院解散公司。（二）公司的清算清算是終結(jié)已解散公司的一切法律關(guān)系，處理公司剩余財產(chǎn)的程序，目的是終結(jié)公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。1.成立清算組（1）自行組成清算組依照我國《公司法》的規(guī)定，公司除因合并或分立解散無需清算，以及因破產(chǎn)而解散的公司適用破產(chǎn)清算程序外，其他解散的公司，都應(yīng)當(dāng)按《公司法》的規(guī)定進(jìn)行清算。應(yīng)當(dāng)自解散之日起15日內(nèi)成立清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn)；【特別提示】合并分立的程序中本身蘊(yùn)含了清算的程序，而且對公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)有所安排，所以沒必要重復(fù)清算程序。（2）人民法院指定清算組解散的公司超過15日不成立清算組的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定人員組成清算組。債權(quán)人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理。清算方案應(yīng)當(dāng)報人民法院確認(rèn)?！咎貏e提示】人民法院指定清算組是由債權(quán)人申請啟動的，只有債權(quán)人不申請的時候，才可以由股東申請。人民法院受理清算案件，應(yīng)當(dāng)同時指定清算組成員。根據(jù)公司的具體情形，清算組成員可以由公司的股東、董事、監(jiān)事，或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)，或者具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員組成。【特別提示】清算組的中立性，不能與債權(quán)人有直接或間接的利害關(guān)系?！驹囶}演練】2023年5月，東湖股東申請法院對公司進(jìn)行司法清算，法院為其指定相關(guān)人員組成清算組。關(guān)于該清算組成員，下列哪一選項是錯誤的？(12年.卷三.28題)A．公司債權(quán)人唐某B．公司董事長程某C．公司財務(wù)總監(jiān)錢某D．公司聘請的某律師事務(wù)所2.清算程序（1）通知公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料?！咎貏e提示】對于通知和公告的動作是法定要求必須做出，次數(shù)不做限制。（2）清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償?！咎貏e提示】要債期間不還債（3）清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)編制清算方案，并報股東會、股東大會或人民法院確認(rèn)?！咎貏e提示】清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。不能自行處理資不抵債狀態(tài)下的債權(quán)債務(wù)處理。（4）清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動?！咎貏e提示】經(jīng)營活動無論是否能為公司盈利，只要與清算無關(guān)，都不得開展。（5）財產(chǎn)分配公司財產(chǎn)能清償公司債務(wù)的，清算組應(yīng)先撥付清算費(fèi)用，然后按照下列順序清償：=1\*GB3①職工工資和社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金；=2\*GB3②所欠稅款；=3\*GB3③公司債務(wù)。在支付清算費(fèi)用和清償公司債務(wù)后，清算組應(yīng)將剩余的公司財產(chǎn)分配給股東。有限責(zé)任公司按照股東的出資比例進(jìn)行分配；股份按照股東持有的股份比例進(jìn)行分配?！咎貏e提示】公司財產(chǎn)在未清償公司債務(wù)前，不得分配給股東。3.清算組的職責(zé)清算組負(fù)責(zé)解散公司財產(chǎn)的保管、清理、處理和分配工作。按照我國公司法第184條的規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款：（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動。清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)?！咎貏e提示】公司成立清算組的，由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟?！驹囶}演練】1．因公司章程所規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，蒙瑪進(jìn)入清算程序。關(guān)于該公司的清算，下列哪些選項是錯誤的？（14年.卷三.70題）A．在公司逾期不成立清算組時，公司股東可直接申請法院指定組成清算組B．公司在清算期間，由清算組代表公司參加訴訟C．債權(quán)人未在規(guī)定期限內(nèi)申報債權(quán)的，則不得補(bǔ)充申報D．法院組織清算的，清算方案報法院備案后，清算組即可執(zhí)行2.一枝花因營業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的？（07年.卷三.76題）A．為使公司股東分配到更多的剩余財產(chǎn)，將公司的庫房出租給甲公司收取租金B(yǎng)．為減少債務(wù)利息，在債權(quán)申報期間清償了可以確定的乙公司債務(wù)C．通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應(yīng)賠償D．代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議第八節(jié)有限責(zé)任公司及股份重點提示：公司組織結(jié)構(gòu)、股權(quán)/股份的轉(zhuǎn)讓限制一、設(shè)立條件及設(shè)立程序項目有限責(zé)任公司股份公司一般一人公司發(fā)起設(shè)立的股份股份公司募集設(shè)立的股份公司設(shè)立人數(shù)2-501自然人或法人發(fā)起人2-200人，半數(shù)以上中國境內(nèi)有住所設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立注冊資本除金融機(jī)構(gòu)、勞務(wù)派遣公司等法律、行政法規(guī)或國務(wù)院另有規(guī)定最低限額的以外，其余公司由公司章程靈活約定。出資程序、期限章程或股東自行約定。資本結(jié)構(gòu)股東自治?！驹囶}演練】某國有企業(yè)擬改制為公司。除5個法人股東作為發(fā)起人外，擬將企業(yè)的190名員工都作為改制后公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設(shè)立后的全部股東。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，該企業(yè)的公司制改革應(yīng)當(dāng)選擇下列哪種方式？（07年.卷三.25題）A．可將企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，由上述法人股東和自然人股東出資并擁有股份B．可將企業(yè)改制為股份，由上述法人股東和自然人股東以發(fā)起方式設(shè)立C．企業(yè)員工不能持有公司股份，該企業(yè)如果進(jìn)行公司制改革，應(yīng)當(dāng)通過向社會公開募集股份的方式進(jìn)行D．經(jīng)批準(zhǔn)可以突破有限責(zé)任公司對股東人數(shù)的限制，公司形式仍然可為有限責(zé)任公司二、公司組織結(jié)構(gòu)（一）股東會、股東大會（二）董事會（三）監(jiān)事會三、股權(quán)、股份的轉(zhuǎn)讓（一）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.股東之間的轉(zhuǎn)讓：可以相互轉(zhuǎn)讓無需通知其他股東；（自由）2.股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。并且要求書面通知（人數(shù)的過半數(shù)，體現(xiàn)人合性要求）3.股東的退出機(jī)制，推定同意制度：(1)其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓；（默示推定同意）(2)其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（強(qiáng)制購買，否則推定同意）4.其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。【特別提示】=1\*GB3①同等條件，不僅包括轉(zhuǎn)讓價格，還包括付款條件、付款期限、支付方式以及其他轉(zhuǎn)讓方提出的合理條件；=2\*GB3②享有主體：轉(zhuǎn)讓方之外的其他股東。無論其對轉(zhuǎn)讓方對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的在先態(tài)度如何；=3\*GB3③出資比例是指轉(zhuǎn)讓當(dāng)時其他股東的實際出資比例。5.公司章程的意思自治。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！咎貏e提示】尊重公司的意思自治，公司章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出其他或嚴(yán)或松的規(guī)定。公司章程可以規(guī)定股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時其他股東沒有優(yōu)先購買權(quán)或享有優(yōu)先購買權(quán)的具體條件、程序等等；章程可以規(guī)定股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的其他條件，比如經(jīng)過其他股東一致同意，其他股東1/4以上同意等等。6.強(qiáng)制執(zhí)行程序人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！咎貏e提示】強(qiáng)制執(zhí)行過程中，其他股東沒有表示不同意的權(quán)利，進(jìn)而也沒有因過半數(shù)不同意而推定其同意購買的制度。7.股權(quán)的繼承。自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。如果公司章程沒有相反規(guī)定，則當(dāng)自然人股東死亡時，其合法繼承人愿意取得股東資格的，其他股東應(yīng)當(dāng)允許。如果繼承人不愿意取得股東資格，則應(yīng)通過協(xié)商或者評估確定該股東的股權(quán)價格，由其他股東受讓該股權(quán)或由公司收購該股權(quán)，繼承人取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。如果該股東有數(shù)個繼承人，且都愿意繼承股東資格，則由該數(shù)個繼承人通過協(xié)商確定各自繼承股權(quán)的份額?！咎貏e提示】章程約定優(yōu)先，如無約定，則當(dāng)然繼承?！驹囶}演練】1．甲與乙為一有限責(zé)任公司股東，甲為董事長。2023年4月，一次出差途中遭遇車禍，甲與乙同時遇難。關(guān)于甲、乙股東資格的繼承，下列哪一表述是錯誤的？（14年.卷三.26題）A．在公司章程未特別規(guī)定時，甲、乙的繼承人均可主張股東資格繼承B．在公司章程未特別規(guī)定時，甲的繼承人可以主張繼承股東資格與董事長職位C．公司章程可以規(guī)定甲、乙的繼承人繼承股東資格的條件D．公司章程可以規(guī)定甲、乙的繼承人不得繼承股東資格2．甲、乙、丙為某有限責(zé)任公司股東?，F(xiàn)甲欲對外轉(zhuǎn)讓其股份，下列哪一判斷是正確的？（09年.卷三.26題）A．甲必須就此事書面通知乙、丙并征求其意見B．在任何情況下，乙、丙均享有優(yōu)先購買權(quán)C．在符合對外轉(zhuǎn)讓條件的情況下，受讓人應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給公司D．未經(jīng)工商變更登記，受讓人不能取得公司股東資格（二）股份公司股份轉(zhuǎn)讓股份轉(zhuǎn)讓實行自由轉(zhuǎn)讓的原則。但是，為了保護(hù)公司、股東及債權(quán)人的利益，我國《公司法》對股份轉(zhuǎn)讓做了必要限制。主要有：1.對股份轉(zhuǎn)讓場所的限制。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。2.特定主體轉(zhuǎn)讓股份的限制：（1）發(fā)起人限制發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)讓不得轉(zhuǎn)讓，公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員限制=1\*GB3①持股披露義務(wù)。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況；=2\*GB3②任職期間按比例轉(zhuǎn)讓。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其（當(dāng)年）所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；【特別提示】上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員以上年末其所持有本公司發(fā)行的股份為基數(shù)，計算其中可轉(zhuǎn)讓股份的數(shù)量。上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持股份不超過1000股的，可一次全部轉(zhuǎn)讓，不受前款轉(zhuǎn)讓比例的限制。=3\*GB3③公司上市的，上市起一年內(nèi)禁轉(zhuǎn)。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；=4\*GB3④離職日起半年內(nèi)禁轉(zhuǎn)。公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。（3）對公司章程相對授權(quán)。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。（公司章程只允許比法律規(guī)定的更嚴(yán)格，不能寬于法律的限制性規(guī)定）3.股份的股份回購公司不得收購本公司股份，但是下列情形除外：（1）減少公司注冊資本(10日注銷)；（2）與持有本公司股份的其他公司合并(6個月轉(zhuǎn)讓或注銷)；（3）將股份獎勵給本公司職工(稅后利潤，5%，1年)；（4）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的(6個月轉(zhuǎn)讓或注銷)。公司因上述第（1）項至第（3）項的原因收購本公司股份時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會決議。4.公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。【特別提示】防止非法回購四、公司擔(dān)保和投資（一）投資公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。公司對外投資，根據(jù)章程授權(quán)由股東（大）會或董事會決議。數(shù)額不超過章程規(guī)定的限額。（二）擔(dān)保公司對外提供擔(dān)保，根據(jù)章程授權(quán)由股東（大）會或董事會決議。公司對內(nèi)擔(dān)保，由股東（大）會決議。關(guān)聯(lián)股東回避，出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。但證券公司不得為其股東或者股東的關(guān)聯(lián)人提供融資或者擔(dān)保?！咎貏e提示】對外擔(dān)保+投資——董、股均可決議，章程授權(quán)；對內(nèi)擔(dān)?！ǘü蓻Q議第九節(jié)一人公司、國有獨資公司、上市公司重點提示：一人公司的特殊限制、國有獨資公司組織結(jié)構(gòu)、上市公司關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)排除一、一人公司（一）一人公司的特征1.股東為一人。股東可以為自然人，也可以為法人，但不能是其他組織。2.股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。3.組織機(jī)構(gòu)的簡化。不設(shè)股東會，是否設(shè)立董事會、監(jiān)事會，由公司章程規(guī)定。（二）對一人公司的規(guī)制由于一人公司存在諸多“一言堂”的弊端，法律在允許設(shè)立一人公司的同時也規(guī)定若干不同于一般有限責(zé)任公司的限制性條件，對一人公司進(jìn)行規(guī)制，旨在防止股東借一人公司的獨立法律地位和股東有限責(zé)任而從事?lián)p害公司債權(quán)人及其他利害關(guān)系人的利益。限制項目內(nèi)容“一人一子”自然人再設(shè)一人公司的限制一方面，一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司；另一方面，由一個自然人投資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司不能作為股東投資設(shè)立一人有限責(zé)任公司?！咎貏e提示】“計劃生育”只針對自然人股東，“一人一子”不適用于法人股東。強(qiáng)制審計制度一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。股東決議的形式及公開性要求一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司法人人格否認(rèn)時舉證責(zé)任倒置一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，適用公司法人人格否認(rèn)制度，股東必須對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，公司的債權(quán)人可以將公司和公司股東作為共同債務(wù)人進(jìn)行追索?！驹囶}演練】下列有關(guān)一人公司的哪些表述是正確的？(12年.卷三.69題)A．國有企業(yè)不能設(shè)立一人公司B．一人公司發(fā)生人格或財產(chǎn)混同時，股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任C．一人公司的注冊資本必須一次足額繳納D．一個法人只能設(shè)立一個一人公司二、國有獨資公司（一）國有獨資公司的概念和特征國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。其特征有：1.國有獨資公司為有限責(zé)任公司。2.國有獨資公司股東的惟一性，國有獨資公司僅有一個股東即國家。所以，國有獨資公司在性質(zhì)上屬于一人公司。3.國有獨資公司股東的法定性，即國有獨資公司的股東只能是國家，只能由國家單獨出資設(shè)立，具體則由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)，即由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)代行股東權(quán)利。（二）國有獨資公司的組織機(jī)構(gòu)1.國有獨資公司的權(quán)力機(jī)關(guān)。國有獨資公司不設(shè)股東會，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以惟一股東的身份行使股東會的職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。2.國有獨資公司的董事會與經(jīng)理。國有獨資公司設(shè)董事會為公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)。董事會的人選來自于：一是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；二是公司職工代表，由公司職員中通過職工代表大會民主選舉產(chǎn)生。董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會的任期每屆不超過3年。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。3.監(jiān)事會。監(jiān)事會主要由國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的機(jī)構(gòu)、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。監(jiān)事會的成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得少于1/3?！驹囶}演練】方圓公司與富春機(jī)械廠均為國有企業(yè)，合資設(shè)立富圓公司，出資比例為30%與70%。關(guān)于富圓公司董事會的組成，下列哪些說法是正確的？（12年.卷三.68題）A．董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表B．董事張某任期內(nèi)辭職，在新選出董事就任前，張某仍應(yīng)履行董事職責(zé)C．富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔(dān)任D．方圓公司和富春機(jī)械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅三、上市公司（一）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定《公司法》對上市公司的組織機(jī)構(gòu)方面進(jìn)行了若干特別的規(guī)定，內(nèi)容如下：制度內(nèi)容重大交易股東大會特別多數(shù)決議制度上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。獨立董事制度上市公司必須設(shè)立獨立董事董事會秘書上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜?！咎貏e提示】董秘屬于高管關(guān)聯(lián)董事回避制度上市公司董事與董事會會議決議事項涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。（二）上市公司的獨立董事制度1.獨立董事的概念。是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事。上市公司董事會成員應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士。獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。2.獨立董事的任期。任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。3.獨立董事的特別職權(quán)（1）重大關(guān)聯(lián)交易（指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論，獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機(jī)構(gòu)出具獨立財務(wù)顧問報告，作為判斷的依據(jù)；（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；（4）提議召開董事會；（5）獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；（6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級管理人員；（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項；（6）公司章程規(guī)定的其他事項。獨立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。第二章合伙企業(yè)法第一節(jié)合伙制度概述重點提示：合伙與公司的區(qū)別、合伙類型（一）合伙的特征1.合伙協(xié)議是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)。商事合伙成立必須有書面的合伙協(xié)議2.合伙須由全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營。3.合伙人共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險。（二）合伙與公司的區(qū)別項目合伙公司出資人自然人、法人和其他組織；國有企業(yè)、國有獨資公司、具有公益性的事業(yè)單位和社會團(tuán)體不能成為普通合伙人自然人、法人和其他組織出資方式豐富多樣，相對靈活。普通合伙企業(yè)的合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以勞務(wù)出資，但是以勞務(wù)出資的作價要求在協(xié)議中載明；有限合伙企業(yè)的有限合伙人不能以勞務(wù)出資?！咎貏e提示】除貨幣必須以所有權(quán)出資、土地只能以使用權(quán)出資外，其他財產(chǎn)均既可以所有權(quán)、又可以使用權(quán)出資公司股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，【特別提示】除土地外，其他財產(chǎn)只能以所有權(quán)出資。這是股東出資與合伙人出資很重要的區(qū)別點。資本沒有法定的最低注冊資本要求除法定、法規(guī)另有規(guī)定外，沒有法定的最低注冊資本要求組織機(jī)構(gòu)合伙人可自行約定，法律無強(qiáng)制要求對于股東會議、董事會（執(zhí)行董事）、監(jiān)事（會）的設(shè)立、職權(quán)、職責(zé)、運(yùn)行機(jī)制、組成人員等有相對嚴(yán)格的法律限制，尤其股份公司的限制更多一些。財產(chǎn)性質(zhì)合伙財產(chǎn)由合伙人共有公司具有獨立的法人資格，具有獨立的財產(chǎn)權(quán)盈虧負(fù)擔(dān)合伙人可以按出資比例，也可以按合伙人約定的其他辦法來分配合伙企業(yè)的盈利及責(zé)任的負(fù)擔(dān)；但不得排除部分人的責(zé)任承擔(dān)，有限合伙企業(yè)可以例外約定合伙企業(yè)利潤分配給部分合伙人。股東以實繳的出資比例或所持股份比例來分享公司利潤。公司章程另有規(guī)定或股東另有協(xié)議約定除外?！咎貏e提示】約定優(yōu)先民事責(zé)任普通合伙人對合伙企業(yè)不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；有限合伙人以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。股東以認(rèn)繳出資額或所持股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任；公司以其全部財產(chǎn)對所有債務(wù)承擔(dān)獨立責(zé)任。（三）合伙企業(yè)類型合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。類型：有限合伙合伙一般的普通合伙普通合伙特殊額普通合伙第二節(jié)普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件與程序重點提示：合伙人行為能力及資格要求、合伙人出資、合伙協(xié)議（一）設(shè)立條件項目普通合伙企業(yè)設(shè)立條件合伙人行為能力普通合伙人為自然人的須為完全民事行為能力人合伙人資格限制（1）職業(yè)回避：法官、檢察官、國家公務(wù)員等法律、行政法規(guī)規(guī)定的禁止從事營利性活動的人；（2）五類特殊主體不得為普通合伙人：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體。合伙人出資普通合伙人可以以勞務(wù)出資，出資不需要轉(zhuǎn)移所有權(quán)。合伙人以貨幣以外的形式出資，一般應(yīng)進(jìn)行評估作價，即折價入伙。評估作價由合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，以評估報告作為折價的依據(jù)。若以勞務(wù)出資，其評估辦法由合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。名稱合伙企業(yè)名稱中注明“普通合伙”、“特殊額普通合伙”的字樣。合伙協(xié)議1形式：書面合伙協(xié)議2.生效：合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)?！咎貏e提示】登記對抗效力3.修改：修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。4.未盡事宜處理合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。【特別提示】協(xié)商優(yōu)先經(jīng)營場所有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。其它法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。第三節(jié)特殊的普通合伙企業(yè)重點提示：特殊普通合伙人的責(zé)任（一）特殊普通合伙企業(yè)的概念與設(shè)立特殊的普通合伙企業(yè)是指以專門知識和技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，這些服務(wù)機(jī)構(gòu)可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)。例如律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、醫(yī)師事務(wù)所、設(shè)計師事務(wù)所等。特殊的普通合伙企業(yè)必須在其企業(yè)名稱中標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣，以區(qū)別于普通合伙企業(yè)。（二）特殊的普通合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)1.一般性債務(wù)：全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任2.一個或數(shù)個合伙人故意或重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)（1）首先用合伙企業(yè)財產(chǎn)對外清償責(zé)任后，該過錯合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）過錯合伙人對此債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。其他其他合伙人則僅以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。第四節(jié)有限合伙企業(yè)重點提示：有限合伙人的權(quán)利、義務(wù)、有限合伙人與普通合伙人的轉(zhuǎn)換（一）有限合伙企業(yè)的設(shè)立根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立，但法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)的名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣，以區(qū)別于普通合伙企業(yè)。有限合伙人可以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務(wù)出資。這是有限合伙人與普通合伙人在出資方式上的唯一差別。有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。（二）有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行1.事務(wù)執(zhí)行有限合伙企業(yè)的事務(wù)由普通合伙人執(zhí)行。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，也不得對外代表有限合伙企業(yè)。2.有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（4）獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告；（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料；（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。（三）表見普通合伙如果有限合伙人的行為足以使得第三人合理信賴其為普通合伙人時，并與之進(jìn)行交易，則有限合伙人得承擔(dān)普通合伙人的責(zé)任。即承擔(dān)無限連帶責(zé)任。表見的普通合伙僅適用于該筆特定的情形，而非從合伙人地位上完全否認(rèn)有限合伙人的身份，對其他不構(gòu)成表見普通合伙的情形，有限合伙人仍舊承擔(dān)有限責(zé)任?！咀⒁狻?個案適用；2第三人負(fù)舉證責(zé)任【試題演練】甲乙丙丁4人組成一個運(yùn)輸有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議規(guī)定甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。某日，丁為合伙企業(yè)運(yùn)送石材，路遇法院拍賣房屋，丁想替合伙企業(yè)競買該房，于是以合伙企業(yè)的名義將石材質(zhì)押給徐某，借得20萬元，競買了房子。徐某的債權(quán)若得不到實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利？（07年.卷三.27題）A．應(yīng)當(dāng)要求丁承擔(dān)清償責(zé)任B．應(yīng)當(dāng)要求甲、乙、丙、丁承擔(dān)連帶清償責(zé)任C．應(yīng)當(dāng)要求甲、乙承擔(dān)連帶清償責(zé)任D．應(yīng)當(dāng)要求甲、乙、丁承擔(dān)連帶清償責(zé)任第五節(jié)合伙的解散和清算重點提示：合伙的解散事由（一）合伙解散的事由 1．合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營的。 2．合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。 3．全體合伙人決定解散。 4．合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。 5．合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)。 6．被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。 7．出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。（二）合伙的清算 1．清算人的確定。清算人應(yīng)由全體合伙人擔(dān)任；如果未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后15日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人。 2．合伙企業(yè)注銷后的債務(wù)承擔(dān)。根據(jù)合伙企業(yè)法第91條的規(guī)定，合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任， 3．合伙企業(yè)的破產(chǎn)與債務(wù)清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。如果選擇破產(chǎn)清算程序，則合伙企業(yè)在依法被宣告破產(chǎn)后，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)仍然需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！咎貏e提示】債權(quán)人選擇申請合伙企業(yè)破產(chǎn)的，一方面可以經(jīng)過破產(chǎn)程序得到部分債務(wù)的清償，另外，如果合伙企業(yè)之前有不當(dāng)減少財產(chǎn)的行為，只有破產(chǎn)程序中，才能通過管理人取回，還原債務(wù)人財產(chǎn)用來償債。第二部分市場監(jiān)管法第一章競爭法第一節(jié)反壟斷法重點提示：協(xié)議行為、濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中、行政壟斷、反壟斷調(diào)查一、反壟斷法的適用范圍適用及豁免范圍具體情形適用范圍：中國境內(nèi)的壟斷行為以及境外的對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的壟斷行為。壟斷行為是指經(jīng)營者達(dá)成壟斷協(xié)議、經(jīng)營者濫用市場支配地位以及具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。經(jīng)營者，是指從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)的自然人、法人和其他組織。相關(guān)市場，是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)(以下統(tǒng)稱商品)進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。知識產(chǎn)權(quán)豁免經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為，不適用本法；但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán)，排除、限制競爭的行為，適用本法。農(nóng)產(chǎn)品豁免農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者及農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、銷售、運(yùn)輸、儲存等經(jīng)營活動中實施的聯(lián)合或者協(xié)同行為，不適用本法。二、協(xié)議行為（一）行為表現(xiàn)主體種類行為表現(xiàn)具有競爭關(guān)系的同業(yè)競爭者【特別提示】如兩家汽車生產(chǎn)公司之間的聯(lián)合橫向協(xié)議（1）固定或者變更商品價格；（2）限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；（3）分割銷售市場或者原材料采購市場；（4）限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品；（5）聯(lián)合抵制交易；（6）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議交易關(guān)系的上下游經(jīng)營者【特別提示】如汽車生產(chǎn)商與汽車銷售商之間的聯(lián)合縱向協(xié)議（1）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格；（2）限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格；（3）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議行業(yè)協(xié)會橫向、縱向協(xié)議組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事橫向或縱向的協(xié)議壟斷行為（二）適用除外經(jīng)營者能夠證明所達(dá)成的協(xié)議屬于下列情形之一的，不屬于壟斷協(xié)議；1.為改進(jìn)技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；2.為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進(jìn)效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實行專業(yè)化分工的；3.為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強(qiáng)中小經(jīng)營者競爭力的；4.為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的；5.因經(jīng)濟(jì)不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；6.為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的；7.法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。上述第一項至第五項情形，經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益。（三）法律責(zé)任壟斷協(xié)議行為的法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。【試題演練】1.某品牌白酒市場份額較大且知名度較高，因銷量急劇下滑，生產(chǎn)商召集經(jīng)銷商開會，令其不得低于限價進(jìn)行銷售，對違反者將扣除保證金、減少銷售配額直至取消銷售資格。關(guān)于該行為的性質(zhì)，下列哪一判斷是正確的？（13年.卷一.27題）A．維護(hù)品牌形象的正當(dāng)行為B．濫用市場支配地位的行為C．價格同盟行為D．縱向壟斷協(xié)議行為2.根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，下列哪些選項不構(gòu)成壟斷協(xié)議？（09年.卷一.66題）A．某行業(yè)協(xié)會組織本行業(yè)的企業(yè)就防止進(jìn)口原料時的惡性競爭達(dá)成保護(hù)性協(xié)議B．三家大型房地產(chǎn)公司的代表聚會，就商品房價格達(dá)成共識，隨后一致采取漲價行動C．某品牌的奶粉含有毒物質(zhì)的事實被公布后，數(shù)家大型零售公司聯(lián)合聲明拒絕銷售該產(chǎn)品D．?dāng)?shù)家大型煤炭企業(yè)就采用一種新型礦山安全生產(chǎn)技術(shù)達(dá)成一致意見三、濫用市場支配地位（一）概述市場支配地位，又稱市場控制地位，指企業(yè)或企業(yè)聯(lián)合組織在市場上所達(dá)到或具有的某種狀態(tài)，該狀態(tài)反映企業(yè)或企業(yè)聯(lián)合組織在相關(guān)的產(chǎn)品市場、地域市場和時間市場上擁有決定產(chǎn)品產(chǎn)量、價格和銷售等方面的控制能力。（二）支配地位的確定參考因素（1）該經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額，以及相關(guān)市場的競爭狀況；（2）該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力；（3）該經(jīng)營者的財力和技術(shù)條件；（4）其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度；（5）其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度；（6）與認(rèn)定該經(jīng)營者市場支配地位有關(guān)的其他因素。推定制度（1）一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一的；

（2）兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到三分之二的；

（3）三個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計達(dá)到四分之三的。

有前款第二項、第三項規(guī)定的情形，其中有的經(jīng)營者市場份額不足十分之一的，不應(yīng)當(dāng)推定該經(jīng)營者具有市場支配地位。被推定具有市場支配地位的經(jīng)營者，有證據(jù)證明不具有市場支配地位的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有市場支配地位?！咎貏e提示】不足十分之一不推定，自證清白者不認(rèn)定（三）濫用市場支配地位的情形1.以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品；（傾銷）2.沒有正當(dāng)理由，以低于成本的價格銷售商品；（高買低賣）3.沒有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對人進(jìn)行交易；（拒絕交易）4.沒有正當(dāng)理由，限定交易相對人只能與其進(jìn)行交易或者只能與其指定的經(jīng)營者進(jìn)行交易；（限定交易）5.沒有正當(dāng)理由搭售商品，或者在交易時附加其他不合理的交易條件；（搭售）6.沒有正當(dāng)理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇；（差別待遇）7.國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他濫用市場支配地位的行為。（四）法律責(zé)任行政責(zé)任經(jīng)營者違反反壟斷法規(guī)定，濫用市場支配地位的，由反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款。民事責(zé)任經(jīng)營者實施壟斷行為，給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任?！驹囶}演練】關(guān)于市場支配地位，下列哪些說法是正確的？(11年.卷一.64題)A．有市場支配地位而無濫用該地位的行為者，不為《反壟斷法》所禁止B．市場支配地位的認(rèn)定，只考慮經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額C．其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度，不影響市場支配地位的認(rèn)定D．一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一的，推定為有市場支配地位四、經(jīng)營者集中（一）經(jīng)營者集中的含義經(jīng)營者集中是一個寬泛模糊的概念，近似的概念有企業(yè)合并或收購、經(jīng)濟(jì)力集中、企業(yè)并購或兼并等。它的核心是兩個或兩個以上的企業(yè)以一定的方式或手段所形成的企業(yè)間的資產(chǎn)、營業(yè)和人員的整合，最終的結(jié)果是實現(xiàn)控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。經(jīng)營者集中對市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和有序競爭具有積極促進(jìn)與消極妨礙雙重作用。因此在進(jìn)行法律規(guī)制時一方面必須尊重經(jīng)濟(jì)規(guī)律，承認(rèn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)的合理性，允許經(jīng)濟(jì)力的集中和企業(yè)的適度合并，同時又要預(yù)防經(jīng)營者以不法手段實施集中，或者使經(jīng)營者集中失控，導(dǎo)致一定市場或者行業(yè)內(nèi)競爭的喪失。（二）經(jīng)營者集中的行為表現(xiàn)及審查行為表現(xiàn)（1）經(jīng)營者合并；（2）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（收購）

（3）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。（控制權(quán)轉(zhuǎn)移）程序1事前申報制度（1）事先申報的原則：經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。【特別提示】不允許事后補(bǔ)報。（2）不須申報的情形----沒有發(fā)生經(jīng)營控制權(quán)的轉(zhuǎn)移。A參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；

B參與集中的每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。2兩階段審查（1）初步審查30天內(nèi)，作出是否實施進(jìn)一步審查的決定

（2）實質(zhì)審查90天內(nèi)，特殊情況下，可以延長，但延長的期限不得超過60天，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實施集中?！咎貏e提示】可以延長期限的適用情形為：第一，經(jīng)營者同意延長審查期限的；第二，經(jīng)營者提交的文件、資料不準(zhǔn)確，需要進(jìn)一步核實的；第三，經(jīng)營者申報后有關(guān)情況發(fā)生重大變化的。

國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)逾期未作出決定的，經(jīng)營者可以實施集中。審查的內(nèi)容國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在審查經(jīng)營者集中時，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：1.參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；2.相關(guān)市場的市場集中度；3.經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；4.經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；5.經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；6.國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。三種處理結(jié)果三種結(jié)果：禁止集中；附條件允許集中；允許集中如果當(dāng)事人對禁止集中，附條件允許集中的處理措施不服，可以先依法申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法提起行政訴訟。（復(fù)議前置）【試題演練】根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，關(guān)于經(jīng)營者集中的說法，下列哪些選項是正確的？（10年.卷一.66題）A．經(jīng)營者集中就是指企業(yè)合并B．經(jīng)營者集中實行事前申報制，但允許在實施集中后補(bǔ)充申報C．經(jīng)營者集中被審查時，參與集中者的市場份額及其市場控制力是一個重要的考慮因素D．經(jīng)營者集中如被確定為可能具有限制競爭的效果，將會被禁止五、行政壟斷（一）概述濫用行政權(quán)力排除、限制競爭即行政壟斷，指擁有行政權(quán)力的政府機(jī)關(guān)以及其他依法具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，排除、限制競爭的各種行為。（二）行政壟斷的行為表現(xiàn)及處理主體行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織行為表現(xiàn)（內(nèi)外有別）1.限定經(jīng)營行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品。2.地區(qū)封鎖

（1）商品流通領(lǐng)域=1\*GB3①對外地商品設(shè)定歧視性收費(fèi)項目、實行歧視性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價格；=2\*GB3②對外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗標(biāo)準(zhǔn)，或者對外地商品采取重復(fù)檢驗、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，限制外地商品進(jìn)入本地市場；

=3\*GB3③采取專門針對外地商品的行政許可，限制外地商品進(jìn)入本地市場；

=4\*GB3④設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進(jìn)入或者本地商品運(yùn)出；

=5\*GB3⑤妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。（2）招投標(biāo)領(lǐng)域行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，以設(shè)定歧視性資質(zhì)要求、評審標(biāo)準(zhǔn)或者不依法發(fā)布信息等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地的招標(biāo)投標(biāo)活動。（3）排斥或限制外地投資或設(shè)立分支機(jī)構(gòu)行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，采取與本地經(jīng)營者不平等待遇等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者在本地投資或者設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。3.強(qiáng)制經(jīng)營者從事壟斷行為行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具