關(guān)于修訂證券公司行政許可審核工作指引第10號(證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更)研究與分析

省人民政府水行政主管部門建立水土保持關(guān)于修訂證券公司行政許可審核工作指引第10號(證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更)中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)各省、自治區(qū)、直轄市、支配單列市證監(jiān)局：為進(jìn)一步完善證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更的審核工作，經(jīng)探討，確定對《證券公司行政許可審核工作指引第10號——證券公司增資擴(kuò)股和變更持有5%以上股權(quán)的股東、實(shí)際限制人的審核要求》進(jìn)行修訂?，F(xiàn)發(fā)布經(jīng)修訂的《證券公司行政許可審核工作指引第10號——證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更》(見附件)，統(tǒng)一適用于證券公司增資擴(kuò)股、變更持有5%以上股權(quán)股東的審核工作和變更持有5%以下股權(quán)股東的備案工作，請各局遵照執(zhí)行，并做好轄區(qū)證券公司的指導(dǎo)工作。二0一0年九月十九日證券公司行政許可審核工作指引第10號(證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更)為落實(shí)行政許可公開透亮原則，切實(shí)加強(qiáng)對證券公司股東的監(jiān)管，推動(dòng)證券公司完善治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)證券公司規(guī)范發(fā)展，依據(jù)《行政許可法》、《公司法》、《證券法》和《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，制定本指引。一、證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更，適用本指引。二、證券公司增資擴(kuò)股和變更持有5%以上股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。證券公司變更持有5%以下股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)事先向居處地證監(jiān)局報(bào)備。三、證券公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例不到5%，但存在下列情形的，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)：(一)股權(quán)變更導(dǎo)致股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5%以上。(二)股權(quán)變更導(dǎo)致他人以持有證券公司股東的股權(quán)或者其他方式，實(shí)際限制證券公司5%以上的股權(quán)。(三)股權(quán)變更導(dǎo)致境外投資者干脆持有或者間接限制證券公司股權(quán)。四、持有證券公司5%以上股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)凈資產(chǎn)不低于實(shí)收資本的50%，或有負(fù)債未達(dá)到凈資產(chǎn)的50%，不存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形。對于以供應(yīng)擔(dān)保為常規(guī)性經(jīng)營活動(dòng)的股東，計(jì)算或有負(fù)債時(shí)可以剔除取得的反擔(dān)保金額。五、持有證券公司5%以上股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元，最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利(可以扣除非常常性損益后的凈利潤為依據(jù))。因?yàn)楣蓶|發(fā)生合并、分立，或者國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)導(dǎo)致證券公司股權(quán)變更，入股股東成立不滿2個(gè)會(huì)計(jì)年度的，應(yīng)當(dāng)自成立以來累計(jì)盈利。六、入股股東應(yīng)當(dāng)充分知悉證券公司財(cái)務(wù)狀況、盈利實(shí)力、經(jīng)營管理狀況和潛在的風(fēng)險(xiǎn)等信息，投資預(yù)期合理，出資意愿真實(shí)。七、股東入股后股權(quán)權(quán)屬應(yīng)當(dāng)清楚，不存在權(quán)屬糾紛以及未經(jīng)批準(zhǔn)托付他人或者接受他人托付持有或者管理證券公司股權(quán)的情形。八、入股股東應(yīng)當(dāng)具備按時(shí)足額繳納出資的實(shí)力;出資款須為來源合法的自有資金，從以入股股東名義開立的銀行賬戶劃出。入股股東不得虛假出資或者抽逃出資。入股股東對其他企業(yè)的長期投資余額(包括本次對證券公司的投資額)，不得超過入股股東的凈資產(chǎn)。國有投資控股公司另有規(guī)定的從其規(guī)定。九、入股股東應(yīng)當(dāng)充分知悉并且能夠履行股東權(quán)利和義務(wù)，不存在未實(shí)際開展業(yè)務(wù)、停業(yè)、破產(chǎn)清算等影響履行股東權(quán)利和義務(wù)的情形。十、入股股東應(yīng)當(dāng)信譽(yù)良好，最近3年(成立未滿3年的股東自成立以來，下同)在中國證監(jiān)會(huì)、銀行、工商、稅務(wù)、監(jiān)管部門、主管部門等單位無不良誠信記錄;最近3年無重大違法違規(guī)記錄;不存在被判處刑罰、執(zhí)行期滿未逾3年的情形。十一、入股行為應(yīng)當(dāng)已經(jīng)履行法定程序(包括證券公司、股權(quán)出讓方和入股股東的內(nèi)部決策程序和應(yīng)當(dāng)由上級單位或者監(jiān)管部門批準(zhǔn)的批準(zhǔn)程序等)，不得損害老股東的合法權(quán)益，不存在潛在法律障礙或者糾紛。十二、入股股東應(yīng)當(dāng)逐層說明其股權(quán)結(jié)構(gòu)直至最終權(quán)益持有人，以及其與其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一樣行動(dòng)人關(guān)系。十三、入股股東以及入股股東的控股股東、實(shí)際限制人參股證券公司的數(shù)量不超過2家，其中限制證券公司的數(shù)量不超過1家。不存在境外投資者未經(jīng)批準(zhǔn)干脆持有或者間接限制證券公司股權(quán)的情形;境外投資者干脆或者間接參股的企業(yè)入股證券公司的，依據(jù)權(quán)益穿透計(jì)算，境外投資者間接擁有證券公司股權(quán)權(quán)益的比例不得達(dá)到5%以上。十四、入股股東的持股期限應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(一)存在控股股東或者實(shí)際限制人的證券公司，證券公司的控股股東，以及受證券公司控股股東或者實(shí)際限制人限制的股東，自持股日起60個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán);其他股東，自持股日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。(二)不存在控股股東或者實(shí)際限制人的證券公司，股東自持股日起48個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。(三)證券公司以未安排利潤或者公積金轉(zhuǎn)增資本，假如參加增資的股東持股期限尚未屆滿，其新增股權(quán)在持股期限內(nèi)也不得轉(zhuǎn)讓。(四)同一實(shí)際限制人限制的不同主體之間轉(zhuǎn)讓證券公司股權(quán)，或者原股東發(fā)生合并、分立導(dǎo)致所持證券公司股權(quán)由合并、分立后的新股東依法承繼，或者股東為落實(shí)中國證監(jiān)會(huì)等監(jiān)管部門的規(guī)范整改要求，或者因證券公司發(fā)生合并、分立、重組、風(fēng)險(xiǎn)處置等特別緣由，股東所持股權(quán)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)同意發(fā)生轉(zhuǎn)讓的，不受持股期限的限制，但入股股東應(yīng)當(dāng)符合上述第(一)、(二)項(xiàng)的規(guī)定。(五)商業(yè)銀行行使質(zhì)權(quán)取得證券公司股權(quán)的，不受持股期限限制，但應(yīng)當(dāng)自取得股權(quán)之日起2年內(nèi)予以處分。十五、證券公司控股股東和實(shí)際限制人應(yīng)當(dāng)對完善證券公司治理結(jié)構(gòu)有切實(shí)可行的支配支配，對保持證券公司經(jīng)營管理的獨(dú)立性、防范風(fēng)險(xiǎn)傳遞和不當(dāng)利益輸送，有明確的自我約束機(jī)制和支配。十六、信托公司入股證券公司，應(yīng)當(dāng)符合下列審慎性監(jiān)管要求：(一)不存在新增信托公司持有證券公司5%以上股權(quán)的情形。原股東發(fā)生合并、分立，或者國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，導(dǎo)致新增信托公司持有證券公司5%以上股權(quán)的，不受此限。(二)不存在信托公司成為證券公司第一大股東或者控股股東的情形。由于歷史緣由成為證券公司第一大股東或者控股股東，或者同一實(shí)際限制人限制的不同主體之間轉(zhuǎn)讓證券公司股權(quán)，或者原股東發(fā)生合并、分立，或者國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，導(dǎo)致已經(jīng)持有證券公司5%以上股權(quán)的信托公司股東成為證券公司控股股東、第一大股東，且經(jīng)有關(guān)監(jiān)管部門同意的，不受此限。(三)信托公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格落實(shí)分業(yè)經(jīng)營有關(guān)規(guī)定，與證券公司在人員、機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)、經(jīng)營管理、業(yè)務(wù)運(yùn)作等方面相互獨(dú)立。企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司入股證券公司，比照信托公司入股證券公司有關(guān)政策執(zhí)行。十七、不具有獨(dú)立法人地位的有限合伙企業(yè)入股證券公司的，有限合伙企業(yè)與負(fù)責(zé)執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務(wù)的一般合伙人應(yīng)當(dāng)綜合具備入股股東的資格條件和要求，并符合下列規(guī)定：(一)入股的證券公司存在控股股東或者實(shí)際限制人，且股權(quán)結(jié)構(gòu)和法人治理結(jié)構(gòu)保持穩(wěn)定。(二)入股的證券公司家數(shù)不得超過2家，不得成為證券公司第一大股東、控股股東或者實(shí)際限制人，不得參加證券公司經(jīng)營管理，不得舉薦人員擔(dān)當(dāng)證券公司高級管理人員。(三)照實(shí)說明資金來源和出資人的背景狀況，包括名稱或者姓名、國籍、經(jīng)營范圍或者職業(yè)、出資額等。(四)負(fù)責(zé)執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務(wù)的一般合伙人，應(yīng)當(dāng)承諾有限合伙企業(yè)入股證券公司不違反反洗錢的規(guī)定，不違反我國證券業(yè)對外開放政策，不存在損害我國國家利益的情形，對有限合伙企業(yè)入股證券公司擔(dān)當(dāng)最終責(zé)任。(五)有限合伙企業(yè)設(shè)有存續(xù)期限的，其入股時(shí)剩余的存續(xù)期限應(yīng)當(dāng)大于規(guī)定持股期限，并應(yīng)當(dāng)在存續(xù)期限屆滿前轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。(六)中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性監(jiān)管要求。十八、證券公司應(yīng)當(dāng)明確增資擴(kuò)股事項(xiàng)的詳細(xì)責(zé)任人，制定明確可行的增資擴(kuò)股方案，包括合理確定增資價(jià)格、規(guī)劃增資資金用途，明確增資股東篩選標(biāo)準(zhǔn)等。十九、證券公司法定代表人、董事長、負(fù)責(zé)增資擴(kuò)股事項(xiàng)的公司主要負(fù)責(zé)人，應(yīng)當(dāng)組織公司對增資股東符合本指引有關(guān)規(guī)定的狀況做好盡職調(diào)查工作。二十、證券公司應(yīng)當(dāng)向現(xiàn)有股東和入股股東真實(shí)、精確、完整說明公司財(cái)務(wù)狀況、盈利實(shí)力、經(jīng)營管理狀況和潛在的風(fēng)險(xiǎn)等信息。入股股東中存在有限合伙企業(yè)的，公司應(yīng)當(dāng)向其他股東說明有限合伙企業(yè)入股的特別性，包括有限合伙企業(yè)由其一般合伙人管理限制，其所持證券公司股權(quán)實(shí)際由一般合伙人全權(quán)管理，其入股證券公司的最終責(zé)任由一般合伙人擔(dān)當(dāng)，設(shè)有存續(xù)期限的有限合伙企業(yè)須到期退出等。有限合伙企業(yè)入股的上市證券公司，還應(yīng)當(dāng)按規(guī)定對外進(jìn)行信息披露。二十一、增資擴(kuò)股和股權(quán)變更過程中，對于股東可能出現(xiàn)的違法違規(guī)或者違反承諾行為，證券公司應(yīng)當(dāng)與入股股東事先約定處理措施。對于證券公司可能出現(xiàn)的違法違規(guī)或者違反承諾行為，