違法建筑處置法律解讀培訓PPT

違法建筑處置法律解讀拆除違法建筑執(zhí)法的重要內容，也是長期困擾各地的“老大難”問題。拆違難有多方面的原因，制度不完善是一個重要方面，主要體現(xiàn)在：有關違法建筑的規(guī)定分散于多個領域的法律、法規(guī)，違法建筑處理中容易產(chǎn)生職責不清、推諉扯皮的問題；違法建筑情況復雜，但法律、法規(guī)的規(guī)定較為原則，實踐中對于違法建筑的認定和處理常引發(fā)爭議；拆違的方式單一、力度不足，僅僅依靠行政執(zhí)法機關難以及時、有效處理違法建筑；違法建筑存在巨大非法利益但得不到有效遏制，增大了拆違控違的難度。這些問題如果不能得到較好的解決，將嚴重制約拆違工作全面深入的推進。

違法建筑的范圍第一部分法律、法規(guī)、規(guī)章名稱有關違法建筑的主要條款中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法第六十四、六十五、六十六條中華人民共和國土地管理法第七十六、七十七條中華人民共和國公路法第八十一條中華人民共和國鐵路法第四十六條中華人民共和國水法第六十五條中華人民共和國防洪法第五十六條中華人民共和國電力法第六十九條中華人民共和國民用航空法第六十條1.違法建筑涉及的主要法律依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章名稱有關違法建筑的主要條款城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理條例第三十六、三十七條城市綠化條例第二十八條風景名勝區(qū)條例第四十、四十一條歷史文化名城名鎮(zhèn)名村保護條例第四十一、四十三條其它地方性法規(guī)違法建筑處置的主要依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》

（2009年修正）《中華人民共和國行政強制法》

（2012年1月1日起施行）《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》（2008年1月1日起施行）

其他關于一些特定區(qū)域的違法建設的查處，比如《中華人民共和國防洪法》、《城市道路管理條例》、《城鎮(zhèn)燃氣管理條例》、

2.違法建筑的類型按區(qū)域分：①城鎮(zhèn)違法建筑（城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內）②鄉(xiāng)村違法建筑（鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內）③特定區(qū)域違法建筑（公路建筑控制區(qū)、河道管理范圍等）按行政管理領域分：①城鄉(xiāng)規(guī)劃領域違法建筑②土地管理領域違法建筑③行業(yè)管理領域違法建筑

（1）少批多建。依法取得相關建設證件，但在施工建設時，隨意改變尺寸使得建筑“長高”“長胖”，往往表現(xiàn)在竣工驗收面積超出規(guī)劃許可證件核定的準建面積、建筑高度超出規(guī)劃許可值。（金華世貿(mào)中心違建3.9萬平米,罰款980萬元）

（2）未批先建。這類違法建設主要是指未取得規(guī)劃許可證件而施工建設的。（絕大多數(shù)違建類型）

（3）批東建西。報批與實際建設地點不相符合，這類違法建設往往以私人建房居多。

（4）批后違建。未按已經(jīng)審定的圖紙施工，改變建筑的外部形態(tài)（如建筑立面、色彩、朝向等）與使用功能。

（5）建后違建。建筑建成后改建或者改變建筑用途,臨時建筑超期不拆除等情形。3.城鄉(xiāng)規(guī)劃領域違法建筑的表現(xiàn)形式4.違法建筑的認定

確定違法建筑起算時間應當考慮的幾個因素：1.相關法律、法規(guī)的施行時間2.本地相關管理制度的建立時間3.本地基礎材料情況

*注：無證房并不等同于違法建筑有可能符合違法建筑特征，也有可能最終無法認定為違法建筑，在沒被認定為違法建筑前，誰也無權認為無證房就是違法建筑。

了解立法時間節(jié)點：

事關違法建筑規(guī)劃建設國家立法：1984年1月5日，《城市規(guī)劃條例》頒布實施；1990年4月1日，《中華人民共和國城市規(guī)劃法》實施；1993年11月1日，《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》實施；2008年1月1日，《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》施行。

把握違法建筑認定原則

（1）法不溯及以往原則。這是我國法律制度基本原則之一，也可擴充至行政時效原則。一項建筑形成于70年代，在當時很少的手續(xù)就可建成，如果用現(xiàn)在法律要求分析可以歸為違法建筑，這顯然不行，所以，必須結合建筑物形成時法律規(guī)定確定合法與非法。

（2）教育為主，處罰為輔，寬嚴相濟。有些建筑雖未辦手續(xù)，但很早形成，對他人利益沒什么影響，甚至在一些收費中把該部分面積算進去了，再作為違法建筑于法于理均不符。

（3）程序正當原則。這是行政程序法的基本原則和核心原則。也就是說認定及拆除違法建筑行政主體所遵循的步驟、所采取的手段必須合法的。

城鄉(xiāng)規(guī)劃領域違法建筑的認定——

1.城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內：未依法取得建設許可證、建設工程規(guī)劃許可證、臨時建設工程規(guī)劃許可證參考時點：1990年4月1日《中華人民共和國城市規(guī)劃法》施行以后。（1984年《城市規(guī)劃條例》）

2.鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內：未依法取得建設許可證、村鎮(zhèn)建設規(guī)劃許可證或者鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證中的任一許可證建設的建筑以及未按照許可證建設的建筑

違法建筑的執(zhí)法分工第二部分1.基本原則特定區(qū)域專門處置土地違法首先解決其他違法規(guī)劃處理2.具體分工

(1)公路建筑控制區(qū)、河道管理范圍

公路建筑控制區(qū)：交通部門處理

河道管理范圍（包括江河、溪流、湖泊、人工水道、行洪區(qū)）：水利部門處理（注：在河道、湖泊管理范圍內建設妨礙行洪的建筑物、構筑物的，由城管執(zhí)法部門處理?！吨腥A人民共和國防洪法》第五十六條已經(jīng)劃轉）(2)城市、鎮(zhèn)、鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)以外的區(qū)域

非法占地的：土地部門處理(3)城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)

①非法占地的：土地部門先認定。

符合土地利用總體規(guī)劃的：土地部門會商規(guī)劃（執(zhí)法）部門按規(guī)劃法是否需要拆除，如不需要拆除由土地部門作出沒收決定，如需要拆除移交規(guī)劃（執(zhí)法）部門作出拆除決定。

不符合土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設用地的：土地部門作出拆除決定或移交規(guī)劃（執(zhí)法）部門作出拆除決定。

②合法用地的：規(guī)劃（執(zhí)法）部門處理。

合法用地的理解：

一是對于土地使用權的合法占有。二是在占有的情況下依據(jù)國家的相關法律法規(guī)，在法律允許的情形下對其進行開發(fā)使用。

(4)鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)①非法占地的：土地部門先認定

符合土地利用總體規(guī)劃的：土地部門會商鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府按規(guī)劃法是否需要拆除，如不需要拆除則由土地部門作出沒收決定，如需要拆除移交鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府作出拆除決定

不符合土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設用地的：土地部門作出拆除決定或移交鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府作出拆除決定。②合法用地的：鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府處理城鄉(xiāng)規(guī)劃領域違法建筑處理第三部分《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》三個空間范圍概念示意城鄉(xiāng)規(guī)劃確定的建設用地范圍：規(guī)劃行政許可的范圍，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門管轄的責任范圍。規(guī)劃區(qū)：城鄉(xiāng)規(guī)劃覆蓋的實體范圍，城鄉(xiāng)規(guī)劃主導的范圍，規(guī)劃主管部門、政府其他部門共同管理的范圍行政區(qū)域：城鄉(xiāng)規(guī)劃參與管理的范圍ABC第四十二條城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門不得在城鄉(xiāng)規(guī)劃確定的建設用地范圍以外作出規(guī)劃許可。第二條制定和實施城鄉(xiāng)規(guī)劃，在規(guī)劃區(qū)內進行建設活動，必須遵守本法。第三條……城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內的建設活動應當符合規(guī)劃要求。第一條為了加強城鄉(xiāng)規(guī)劃管理，協(xié)調城鄉(xiāng)空間布局，改善人居環(huán)境，促進城鄉(xiāng)經(jīng)濟社會全面協(xié)調可持續(xù)發(fā)展，制定本法。1.規(guī)劃區(qū)及相應管理制度

（1）規(guī)劃區(qū)的相互關系——包含（重疊）關系城市規(guī)劃區(qū)（一般）內可以包含鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)、鄉(xiāng)規(guī)劃區(qū)、村莊規(guī)劃區(qū)（特別）鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內（一般）內可以包含村莊規(guī)劃區(qū)（特別）（2）規(guī)劃管理制度的適用：特別優(yōu)于一般（3）及時、合理確定鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)的范圍

2.限期拆除違法建筑是行政處罰。

浙江省高級人民法院行政審判庭對杭州市中級人民法院行政審判庭《關于限期拆除通知書系何種行政行為請示的答復》（浙高法行信復（2008）2號）中指出：“對人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門‘責令限期拆除’的行政行為，規(guī)定在《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》有關法律責任一章的相關條款中，是行政執(zhí)法機關對行政相對人違反城鄉(xiāng)規(guī)劃管理的違法行為作出的最終處理，具有制裁性和懲罰性；行政相對人不尋求行政或司法救濟，將面臨強制執(zhí)行的法律后果，符合行政處罰的基本特征。因此，行政機關根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等法律法規(guī)作出的‘責令限期拆除’行政行為屬于行政處罰，人民法院應依照《中華人民共和國行政處罰》的規(guī)定對其合法性進行審查判斷?！?.如何理解違法建筑

誤區(qū)1：同一建筑物可區(qū)分“合法建筑”與“違法建筑”

誤區(qū)2：“違法建筑”與“建筑材料”可區(qū)分

未取得規(guī)劃許可證進行建設：全部建筑均為違法建筑。

未按照規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設：未按照規(guī)定建設的單體建筑物為違法建筑。

執(zhí)法中根據(jù)比例原則（措施與目的相稱）可僅拆除、沒收部分的條件：

(1)可達到執(zhí)法目的（消除違法后果、實現(xiàn)懲戒和教育）

(2)具有可操作性（可認定，不損害第三人權益，不大幅增加執(zhí)法成本）4.違法建筑的處置對違法建設案件的查處，依照行政處罰的一般程序進行，基本流程如下：立案審批調查取證告知（聽證）處罰決定審批制作行政處罰決定書送達執(zhí)行處罰決定結案4.1城鎮(zhèn)違法建筑的處置

《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條：未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。

4.1.1.可以改正的主要情形與改正措施：

可以改正的主要情形：

（1）未取得規(guī)劃許可證，但是可以補辦規(guī)劃許可證；（2）未按照規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設，但是屬于依法可以變更規(guī)劃許可證的情形；（3）未按照規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設，但是可以通過采取改正措施滿足規(guī)劃許可要求或者恢復到違法建設前狀態(tài)?？梢愿恼胧?/p>

申請補辦或者變更規(guī)劃許可證；改建；回填；補建；恢復原狀。注意：◆可以補辦、變更規(guī)劃許可證的情形宜由市、縣政府統(tǒng)一規(guī)定，注意與相關部門的銜接◆責令改正決定中應當載明合法、合理的改正措施◆執(zhí)法部門、規(guī)劃部門應當在作出責令改正決定前相銜接4.1.2.不能采取改正的主要情形

（1）未依法取得建設工程規(guī)劃許可，且不符合城鎮(zhèn)控制性詳細規(guī)劃的強制性內容或者超過規(guī)劃條件確定的容積率、建筑密度、建筑高度的；（2）超過建設工程規(guī)劃許可確定的建筑面積（計算容積率部分）或者建筑高度；（3）在已竣工驗收的建設工程用地范圍內擅自新建、搭建，或者利用建設工程擅自新建、搭建的；

（4）存在建筑安全隱患、影響相鄰建筑安全，或者導致相鄰建筑的通風、采光、日照無法滿足國家和省有關強制性標準的；（5）侵占城鎮(zhèn)道路、消防通道、廣場、公共綠地等公共設施、公共場所用地的；（6）其他應當認定為無法采取改正措施消除影響的情形。

建設工程建筑面積誤差在合理誤差范圍內，且沒有其他違法建設情形的，可以視為輕微違法行為不予處罰，建設單位或者個人按規(guī)定補繳土地出讓金和相關規(guī)費后，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門出具建設工程規(guī)劃核實確認書。建設工程建筑面積誤差在合理誤差范圍內但屬于增建單體建筑物的，仍可以認定為無法采取改正措施消除影響的情形。

4.1.3.不能拆除的主要情形（1）特殊類型的違法建筑（習慣上不稱為“拆除”）

如：少建配套基礎設施或者公共服務設施、多挖地下空間等

（2）拆除違法建筑可能嚴重影響相鄰建筑安全注意：該種情形認定應以具有專業(yè)能力的第三方機構鑒定結論為依據(jù)（具有相應建設工程設計或者建設工程質量檢測資質的單位，《浙江省違法建筑處置規(guī)定》）

（3）拆除違法建筑將對無過錯利害關系人或者公共利益造成重大損失

注：城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應當將違法建筑不能實施拆除的認定向社會公示，并報本級人民政府決定。*4.2鄉(xiāng)村違法建筑的處置

《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》（2008.1.1施行）：

第六十五條在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內未依法取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責令停止建設、限期改正；逾期不改正的，可以拆除?？梢愿恼那樾?/p>

前提：

合法用地且符合規(guī)劃

常見情形：

（1）未取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證建設的村民住宅，符合農(nóng)村建房條件的；（2）未按照鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證規(guī)定建設的村民住宅，面積、高度在合理范圍內且未侵犯相鄰權人合法權益（或者取得相鄰權人同意）的；（3）鄉(xiāng)村公共設施、公益事業(yè)類建筑，經(jīng)村民同意的。5.處理時效及法律適用

處理時效：違法事實存續(xù)期間和糾正違法行為之日起2年內

依據(jù)：

全國人大常委會法工委對住房城鄉(xiāng)建設部請示的答復意見（法工辦發(fā)〔2012〕20號）

法律適用：2008年1月1日以后作出處理適用新法

理由：

（1）違法行為有繼續(xù)狀態(tài)；（2）“按照具體行政行為的性質應當適用新法的實體規(guī)定”；（3）從舊兼從輕。城鄉(xiāng)規(guī)劃領域違法建筑的拆除第四部分1.自行拆除及委托（申請）拆除

督促自行拆除的各類主體：

執(zhí)法部門——交通、水利、國土、規(guī)劃、城管（綜合）執(zhí)法等部門基層政府和組織——鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府、街道辦事處、居（村）民委員會監(jiān)督機關——上級機關、主管部門、紀檢（監(jiān)察）部門主管部門——相關行業(yè)主管部門、民政部門、宗教事務部門

受委托拆除的主體：鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府（街道辦事處）、執(zhí)法部門2.強制拆除

城鄉(xiāng)規(guī)劃領域：《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十八條“建設工程所在地縣級以上地方人民政府可以責成有關部門采取強制拆除措施”。

行政機關實施強制拆除，是典型的直接強制執(zhí)行，應當遵循行政強制法關于行政強制執(zhí)行的一般程序規(guī)定，包括催告、聽取意見和申辯、作出強制拆除決定書、送達、中止執(zhí)行、終結執(zhí)行、執(zhí)行回轉、執(zhí)行中禁止性規(guī)定等規(guī)定。同時，行政強制法第44條又專門規(guī)定了強制拆除的特殊程序，即對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的，行政機關應當予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議（60日復議期限）或者提起行政訴訟（3個月訴訟期限），又不拆除的，行政機關方可依法強制拆除。

城鎮(zhèn)違法建筑——設區(qū)的市、縣（市、區(qū)）政府責成有關部門（有關部門：鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府（街道辦事處）+執(zhí)法部門（+其他單位））

鄉(xiāng)村違法建筑——鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府

配合單位：公安機關，醫(yī)療衛(wèi)生機構，居（村）民委員會，供電、供水、供氣、通信等公共服務提供單位，物業(yè)服務企業(yè)等行政強制執(zhí)行程序制作并送達催告書當事人行使陳述申辯權當事人未陳述申辯有轉移隱匿財產(chǎn)跡象行政主體復核行政處理決定違法自行撤銷行政處理決定不合理自行變更行政處理決定合法合理，制作強制執(zhí)行決定書制作并送達強制執(zhí)行決定書決定并立即實施行政強制執(zhí)行送達并開始實施強制執(zhí)行決定中止執(zhí)行程序終結執(zhí)行程序執(zhí)行和解不再執(zhí)行恢復執(zhí)行執(zhí)行完畢執(zhí)行回轉作出限期拆除決定（受理后60內，可以延長30日）逾期不拆除且法定期限內不復議、不訴訟向市、縣人民政府報告（期限屆滿之日起15日內）發(fā)布公告限期拆除制作并送達催告書限期內仍未拆除自行拆除自行拆除執(zhí)行完畢期間程序與行政強制執(zhí)行的一般程序相同注：自報告之日起至作出強制拆除決定不得超過60日；發(fā)布載明強制拆除實施時間、相關依據(jù)、違法建筑內財物搬離期限等內容的強制拆除公告。強制拆除公告可以在違法建筑及其周圍張貼，也可以通過新聞媒體發(fā)布強制拆除流程圖3.代履行《中華人民共和國行政強制法》（2012.1.1施行）第五十條行政機關依法作出要求當事人履行排除妨礙、恢復原狀等義務的行政決定，當事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機關可以代履行，或者委托沒有利害關系的第三人代履行。

第五十二條需要立即清除道路、河道、航道或者公共場所的遺灑物、障礙物或者污染物，當事人不能清除的，行政機關可以決定立即實施代履行；當事人不在場的，行政機關應當在事后立即通知當事人，并依法作出處理。

4.暫緩拆除

暫緩拆除的對象（生活必需）：

城鎮(zhèn)違法建筑——拆后無房或者低于住房保障標準鄉(xiāng)村違法建筑——市、縣政府規(guī)定

可以拆除的情形：

1.已落實保障、過渡措施2.存在必須拆除的緊急情形（影響安全等）暫緩拆除不改變違法建筑的違法屬性5.沒收實物或者違法收入

接收違法建筑的主體：財政部門或者國資部門

沒收后的處置（依法授權市、縣政府制定具體辦法）：

建立國土、規(guī)劃、建設、環(huán)保、消防、不動產(chǎn)登記等部門和機構聯(lián)合補辦手續(xù)的機制

沒收違法建筑的處置方式：

（1）拍賣；（2）政府安排使用；（3）拆除。公路領域違法建筑的拆除第五部分公路建筑控制區(qū)范圍之一：法定最小范圍鄉(xiāng)道：不少于5米縣道：不少于10米省道：不少于15米國道：不少于20米高速公路：不少于30米彎道內側、互通立交、平面交叉道口《公路安全條例》公路用地外緣起算VS.原《公路管理條例》公路邊溝外緣起算公路概念辨析：建筑控制區(qū)范圍之二：按照法律法規(guī)規(guī)定及技術法規(guī)劃定的（安全視距）安全視距停車視距高速公路、一級公路設計速度（Km/h）1201008060403020停車視距（m）21016011075403020二級、三級、四級公路會車視距長度應不小于停車視距的2倍超車視距停車視距范圍之三：協(xié)商劃定范圍——公路建筑控制區(qū)的劃定與其他公共設施或公共資源的保護和管理可能發(fā)生沖突《公路安全保護條例》規(guī)定：公路建筑控制區(qū)與鐵路線路安全保護區(qū)、航道保護范圍、河道管理范圍或者水利工程管理和保護范圍重疊的，由公路管理機構和鐵路管理機構、航道管理機構、水行政主管部門或者流域管理機構協(xié)商后劃定。為什么要設立公路建筑控制區(qū)？（立法意圖&普法要點）為將來公路擴寬、公路升級預留土地。切實保障公路運行安全，防止交通安全事故影響沿線居民的生命財產(chǎn)安全。真實案例：六二九事件。為了防止公路街道化，預防損壞公路結構，充分發(fā)揮公路的效能。減少公路行車的噪聲、尾氣對沿線居民的影響。含義：為保護、養(yǎng)護公路和保障公路安全暢通所設置的公路防護、排水、養(yǎng)護、管理、服務、交通安全、渡運、監(jiān)控、通信、收費等設施、設備以及專用建筑物、構筑物等。常見舉例包含種類公路交通安全設施公路服務設施公路管理設施公路概念辨析：公路附屬設施物權抗辯《公路法》：建筑控制區(qū)《物權法》：宅基地、農(nóng)地或自留地等私權利審批抗辯國土或住建城管等相關部門許可？歷史遺留問題多年以前的違建物歷史遺留問題村民建房在前，公路修建在后1243建筑控制區(qū)違建物物權抗辯：建筑控制區(qū)并沒有征地，而村民卻擁有宅基地、農(nóng)地或自留地等私權利，如果認定為違法建筑就是違反了《物權法》、侵害了私權利？——公權與私權的沖突、建筑控制區(qū)的立法意圖、物權的權能體系審批抗辯：村民在建筑控制區(qū)內建房子，取得了國土或住建部門等相關許可，該房屋是否具有合法性？——許可的合法性與撤銷后果、管理職權職責、部門協(xié)調機制歷史遺留問題：村民在建筑控制區(qū)建房超過兩年后才被執(zhí)法機構發(fā)現(xiàn)，是否能進行行政處罰？該如何處理？——行政處罰追究時效、處罰之外的處理手段歷史遺留問題：執(zhí)法機構調查取證過程中發(fā)現(xiàn)，村民建房在前，公路修建在后。該如果認定？如果村民只是拿到批文，但一直未建，直到公路修建或者改擴建時才建設呢？——公路建筑控制區(qū)違建物的復雜情形、調查取證的要求建筑控制區(qū)違建物私有財產(chǎn)權受《物權法》等法律的保護法律基本原則解決問題法律基本原則解決問題私權領域“法無明文禁止即可為”建造人對違法建筑能否享有法律認可的利益、何種利益？以違法建筑為標的物的交易行為有無法律效力？政府部門依據(jù)《公路法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等法律行使公權力公權領域“法無明文規(guī)定不可為”旨在懲治違法建設行為，消除違法建筑的負面作用，引導其他主體進行合法建設違法建筑的公法管制與私法因應公權私權主管部門之一：縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門（城鄉(xiāng)規(guī)劃局）有權對城市規(guī)劃區(qū)內違反規(guī)劃建設行為和非法臨時建筑進行查處。第64條

未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款第68條

城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門做出責令停止建設或者限期拆除的決定后，當事人不停止建設或逾期不拆除的，建設工程所在地縣級以上地方人民政府可以責成有關部門采取查封施工現(xiàn)場、強制拆除等措施。）主管部門之二：鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府第65條

在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內未依法取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責令停止建設，限期改正；逾期不改正的，可以拆除。規(guī)劃方面：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》縣級以上地方人民政府土地行政主管部門（國土局=>自然資源局）有權代表國家行使土地管理權，對違法占地建設行為享有查處權。存在《土地管理法》第七十四條、第七十六條和第七十七條規(guī)定的違法占地建設情形之一的（如違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設用地的），自然資源部門可依法作出處罰決定，責令限期改正、治理、停止施工或責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設施。但自然資源部門沒有強拆權，不能自行強制拆除違法建筑和設施。當建設單位或者個人在訴訟期滿不起訴又不自行拆除的，應依據(jù)《土地管理法》第八十三條之規(guī)定，申請人民法院強制執(zhí)行。用地方面：《土地管理法》建設方面：《建筑法》縣級以上人民政府建設行政主管部門——住房和城鄉(xiāng)建設局(委)

對未依法辦理施工許可手續(xù)進行建設的違法行為，有權按照《建筑法》第六十四條之規(guī)定，作出責令改正、停止施工及罰款等處罰決定。第七條

建筑工程開工前，建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證；但是，國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。第八條

申請領取施工許可證，應當具備下列條件：（一）已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)；（二）在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；（三）……第六十四條

違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工的，責令改正，對不符合開工條件的責令停止施工，可以處以罰款。38交通方面：《公路法》主管部門：縣級以上人民政府交通主管部門——交通運輸局第五十六條

除公路防護、養(yǎng)護需要的以外，禁止在公路兩側的建筑控制區(qū)內修建建筑物和地面構筑物；需要在建筑控制區(qū)內埋設管線、電纜等設施的，應當事先經(jīng)縣級以上地方人民政府交通主管部門批準。第八十一條

由交通主管部門責令限期拆除，并可以處五萬元以下的罰款。逾期不拆除的，由交通主管部門拆除，有關費用由建筑者、構筑者承擔。交通（公路路政）執(zhí)法對違法建筑的公法管制在公路建筑控制區(qū)內第一類：先有路，后建房情形一：取得其他部門的“許可”（案例：楊旁國不服廈門市交委拆除違建決定）情形二：沒有辦理相關手續(xù)行為條款：《公路法》第五十六條，除公路防護、養(yǎng)護需要的以外，禁止在公路兩側的建筑控制區(qū)內修建建筑物和地面構筑物（禁止行為）處罰和強制條款——《公路法》第八十一條：由交通主管部門責令限期拆除，并可以處五萬元以下的罰款。逾期不拆除的，由交通主管部門拆除，有關費用由建筑者、構筑者承擔?！堵氛芾硪?guī)定》第二十八條（2011年，部門規(guī)章，同質化規(guī)定）《廣東省公路條例》第五十三條（2008年地方性法規(guī)，細化行政主體為“縣級以上人民政府交通主管部門”）建議采用《公路法》處罰和強制，理由“行政強制設定權”交通部門可以依據(jù)公路法強拆，也可以與其他部門聯(lián)合執(zhí)法在公路建筑控制區(qū)內第二類：先有房，后修路行為條款：《公路安全保護條例》第十三條：在公路建筑控制區(qū)內，除公路保護需要外，禁止修建建筑物和地面構筑物；公路建筑控制區(qū)劃定前已經(jīng)合法修建的不得擴建，因公路建設或者保障公路運行安全等原因需要拆除的應當依法給予補償。處罰條款——《公路安全保護條例》第五十六條：由公路管理機構責令限期拆除，可以處5萬元以下的罰款。逾期不拆除的，由公路管理機構拆除，有關費用由違法行為人承擔（一）在公路建筑控制區(qū)內修建、擴建建筑物、地面構筑物或者未經(jīng)許可埋設管道、電纜等設施的；在公路建筑控制區(qū)內情形一：先有合法修建的房子，后修路；政府未劃定建筑控制區(qū)政府有無劃定建筑控制區(qū)，不是認定建筑控制區(qū)的唯一條件、前提建筑控制區(qū)的法定最小范圍已確定（最早1987年《公路管理條例》）情形二：先有合法修建的房子，后修路，已劃定建筑控制區(qū)；擴建立法意圖：法益的平衡（保護群眾信賴利益而承認事實狀態(tài)

VS.保護公路運行安全等公共利益而限制擴建權）第一、二種情形：原先合法修建的房子有所有權，但擴建部分不具有法律上的正當性而得以拆除情形三：先有違法修建的房子，后修路，擴建因不滿足“合法修建”的前提，不得引用該條款豁免責任。擴建部分可結合引用《公路法》強拆；原違法修建的房子違反的是城鄉(xiāng)規(guī)劃等法律，應由有關主管部門查處，或可聯(lián)合執(zhí)法整體處置。先前的違法建筑即使因處罰時效已過，現(xiàn)在的擴建行為可以理解為重新實施違法行為。在公路建筑控制區(qū)內第三類：無房、有批文；有路才開始建房許可的有效期；實質上屬于“先有路、后有房”

；不符合１３條限制擴建權的情形探討：對“擴建”的理解和界定？若當事人只是在原范圍內翻新重建建筑物，或退后擴建，沒有影響公路安全影響，從該條款的語義理解上、法益保護的角度理解，是否可以認可其擴建？如果當事人將建筑物進一步向公路延伸，從法益保護的角度，或者是否可以理解為有“新建”違法故意和行為，從而認定為“新實施的一個違法行為”？處罰和強拆的部分：僅限于擴建部分，還是及于整體？在公路建筑控制區(qū)外行為條款——《公路安全保護條例》第十三條第二款：“在公路建筑控制區(qū)外修建的建筑物、地面構筑物以及其他設施不得遮擋公路標志，不得妨礙安全視距?！碧幜P條款——《公路安全保護條例》第五十六條第二款第二項

由公路管理機構責令限期拆除，可以處5萬元以下的罰款。逾期不拆除的，由公路管理機構拆除，有關費用由違法行為人承擔僅有行政法規(guī)的依據(jù)進行強拆，違反法律位階原則。危險性？侵害的法益大小？工作的重點？查處的阻力？是否違反城鄉(xiāng)規(guī)劃、土地管理方面的法規(guī)，而屬于其他主管部門的管轄范圍？催告（前置）陳述和申辯聽取、復核強制執(zhí)行決定執(zhí)行協(xié)議公告催告（3日前）強制拆除：第44條特別條款代履行行政決定違法建設的強制拆除機制法定期限內不復議、不訴訟拍賣抵繳罰款：第46條第2款特別授權行政決定送達決定書案例分析：毛錫香訴興寧市人民政府行政強制執(zhí)行房屋案2013年6月，興寧市城市建設管理監(jiān)察大隊現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)，毛錫香在興寧市福興街道黃畿村毛屋壩地段，未取得建設規(guī)劃許可證擅自建設建筑物，該大隊分別于2013年6月28日、10月28日對其發(fā)出《限期改正違法行為通知書》，要求立即停止施工。2013年11月25日