行政法與行政訴訟法重點難點詳解

行政法與行政訴訟法重點難點詳解中華人民共和國行政處罰法（1996年3月17日）同一行為不得重復處罰第二十四條對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。［04年/試卷二/44單選00年/試卷一/22單選97年/試卷四/^一案例］真題例解1997年5月，萬達公司憑借一份虛假驗資報告在某省工商局辦理了增資的變更登記，此后連續(xù)四年通過了工商局的年檢。2001年7月，工商局以辦理變更登記時提供虛假驗資報告為由對萬達公司作出罰款1萬元，責令提交真實驗資報告的行政處罰決定。2002年4月，工商局又作出撤銷公司變更登記，恢復到變更前狀態(tài)的決定。2004年6月，工商局又就同一問題作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定。關于工商局的行為，下列哪一種說法是正確的?（）2001年7月工商局的處罰決定違反了行政處罰法關于時效的規(guī)定2002年4月工商局的處罰決定違反了一事不再罰原則2004年6月工商局的處罰決定是對前兩次處罰決定的補充和修改，屬于合法的行政行為對于萬達公司拒絕糾正自己違法行為的情形，工商局可以違法行為處于持續(xù)狀態(tài)為由作出處罰［答案詳解］A。本題考查的是行政處罰制度的有關規(guī)定。（行政處罰法》第29條規(guī)定，違法行為在二年內未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。題中萬達公司憑借虛假驗資報告在工商局辦理增資變更登記的行為是一次性完成的，該行為并不具有連續(xù)或者繼續(xù)性，況且從該行為發(fā)生到處罰時已經(jīng)遠遠超過法定二年時間，所以2001年7月工商局的處罰決定違反了行政處罰法關于時效的規(guī)定。A項正確，D項錯誤?！缎姓幜P法》第24條規(guī)定：對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。這就是所謂的“一事不再罰原則”，但要注意其中的“罰”僅指“罰款”，而不包括其他行政處罰種類，所以B項錯誤。行政處罰作為具體行政行為的一種，一經(jīng)作出即具有法律效力，非經(jīng)法律確定的程序不得撤銷和變更，所以C項錯誤。行政處罰的時效第二十九條違法行為在2年內未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。［04年/試卷二/44單選98年/試卷一/36單選97年/試卷一/41單選］真題例解1998年8月，縣公安局在審查孫某賣淫案中發(fā)現(xiàn)張某曾有嫖娟行為，遂于當年9月對張某做出罰款1000元的處罰決定。張某不服該處罰決定，提起訴訟。法院經(jīng)審查認定張某的最后一次嫖娼行為發(fā)生1996年5月，張某當時付給孫某500元現(xiàn)金及一些首飾。根據(jù)上述事實，法院應如何處理?（）維持被告處罰決定 B.變更被告處罰決定C.撤銷被告處罰決定 D.裁定駁回原告起訴［答案詳解］C。本題考查行政處罰的時效?！缎姓幜P法》第29條規(guī)定：“違法行為在二年內未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。”本題中，張某的最后一次違法行為發(fā)生在1996年5月，縣公安局在1998年9月對其進行處罰，超越了行使職權的法定時間范圍，屬于超越職權行為。對超越職權的情形，按照《行政訴訟法》第54條的規(guī)定：“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：……（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：??…4.超越職權的；……”可見，法院應作出撤銷被告處罰決定的判決。中華人民共和國行政復議法（1999年4月29日）可提起行政復議的行政規(guī)范性文件第七條公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請：（一） 國務院部門的規(guī)定；（二） 縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；（三） 鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。前款所列規(guī)定不含國務院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。［03年/試卷二/70多選03年/試卷二/25單選02年/試卷二/72多選00年/試卷一/15單選00年/試卷一/57多選相關法條：立法法行政訴訟法第11條、第12條］真題例解我國《種子法》規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應當審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可處以1萬元以上5萬元以下罰款。某省人民政府在其制定的《某省種子法實施辦法》中規(guī)定，違法經(jīng)營、推廣應當審定而未經(jīng)審定通過的種子的，可處以3萬元以上5萬元以下罰款。下列說法哪些是正確的?（）《實施辦法》超越了《種子法》的規(guī)定，無效《實施辦法》沒有超越《種子法》的規(guī)定，有效國務院若認為《實施辦法》超越了《種子法》的規(guī)定，有權予以撤銷受處罰人不服處罰申請行政復議的同時，可以對《實施辦法》一并請求審查［答案詳解］AC。本題考查地方人民政府規(guī)章的效力?！读⒎ǚā返?7條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章有下列情形之一的，由有關機關依照本法第88條規(guī)定的權限予以改變或者撤銷：（一） 超越權限的；（二） 下位法違反上位法規(guī)定的；（三） 規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，經(jīng)裁決應當改變或者撤銷一方的規(guī)定的；（四） 規(guī)章的規(guī)定被認為不適當，應當予以改變或者撤銷的；（五） 違背法定程序的?！薄读⒎ǚā返?8條規(guī)定：“改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權限是：……（三）國務院有權改變或者撤銷不適當?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章……”《行政復議法》第7條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復議時，可以一并向行政復議機關提出對該規(guī)定的審查申請：（一） 國務院部門的規(guī)定；（二） 縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；（三） 鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。前款所列規(guī)定不含國務院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理?！薄赌呈》N子法實施辦法》屬于地方人民政法規(guī)章，所以受處罰人不得在申請行政復議時對該《實施辦法》一并請求審查。中華人民共和國行政訴訟法（1989年4月4日）行政訴訟的受案范圍第十一條人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（一） 對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；（二） 對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；（三） 認為行政機關侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權的；（四） 認為符合法定條件申請行政機關頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關拒絕頒發(fā)或者不予答復的；（五） 申請行政機關履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；（六） 認為行政機關沒有依法發(fā)給撫恤金的；（七） 認為行政機關違法要求履行義務的；（八） 認為行政機關侵犯其他人身權、財產(chǎn)權的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。［03年/試卷二/99不定項02年/試卷二/100不定項00年/試卷一/54多選00年/試卷四/十案例叮年/試卷一/36單選相關法條：行訴解釋第1條行政復議法第6條］真題例解2001年5月某市公安局以涉嫌詐騙為由對甲進行刑事立案偵查。公安局將甲帶至局內留置盤問48小時，搜查了甲的住處，扣押了搜出的現(xiàn)金10萬元，凍結了搜出的20萬元銀行存款，并對甲實行監(jiān)視居住。次年1月，公安局以甲刊登虛假廣告、騙取學生學費為由，決定沒收非法所得10萬元，解除凍結。此后公安局一直未對甲詐騙一事作出處理，甲向法院提起行政訴訟。下列何種行為可以成為法院的審理對象?（）沒收非法所得10萬元 B.扣押現(xiàn)金10萬元C.凍結20萬元銀行存款 D.留置盤問48小時［答案詳解］A。本題考查行政訴訟的受案范圍?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行（中華人民共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第1條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴1訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；（三）調解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；（四）不具有強制力的行政指導行為；（五）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；（六）對公民、法人或者其他組織權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為?！庇捎诠簿謱走M行了刑事立案偵查，扣押10萬元現(xiàn)金、凍結20萬元銀行存款和留置盤問48小時的行為都屬于刑事訴訟中的偵查行為，所以對這三種行為不能提起行政訴訟。根據(jù)《行政訴訟法》第11條的規(guī)定，公民、法人和其他組織對拘留、罰款、吊用許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的，可以提起行政訴訟。公安局沒收甲的10萬元非法所得，這是一種行政處罰，可以提起行政訴訟。行政訴訟的一般地域管轄第十七條行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。［03年/試卷二/74多選00年/試卷一/53多選98年/試卷一/68多選相關法條：行訴解釋第7條］真題例解甲市劉某違反《治安管理處罰條例》，被乙市鐵路公安分局給予拘留10天的處罰，劉某不服向乙市公安局申請復議，乙市公安局將處罰結果更改為罰款200元。劉某不服向法院提起行政訴訟。對此案有管轄權的法院有哪些?（）乙市鐵路運輸法院甲市劉某所在地基層人民法院乙市鐵路公安分局所在地基層人民法院乙市公安局所在地基層人民法院［答案詳解］CD。本題考查行政訴訟案件的管轄。《行政訴訟法》第17條規(guī)定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄?！毙姓V訟被告的確定第二十五條公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關是被告。經(jīng)復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告。兩個以上行政機關作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關是共同被告。由法律、法規(guī)授權的組織所作的具體行政行為，該組織是被告。由行政機關委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機關是被告。行政機關被撤銷的，繼續(xù)行使其職權的行政機關是被告。［02年/試卷二/26單選02年/試卷四/九案例00年/試卷一/14單選00年/試卷一/88任選相關法條：行訴解釋第19條至第23條1真題例解王某因不服區(qū)公安分局行政拘留10天的處罰申請復議，市公安局認為處罰過輕，遂改為行政拘留15天的處罰，王某以市公安局為被告提起行政訴訟。對王某的訴訟請求，法院應當如何處理?（）決定受理此案要求原告將區(qū)公安分局列為共同被告要求原告將被告變更為區(qū)公安分局以被告不適格為由裁定不予受理［答案詳解］A。本題考查行政訴訟被告的確定。根據(jù)《行政訴訟法》第25條第2款的規(guī)定：“經(jīng)復議的案件，復議機關決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關是被告；復議機關改變原具體行政行為的，復議機關是被告?！彼詫τ诒绢}王某以改I變原具體行政行為的復議機關作為被告提起行政訴訟是符合法律規(guī)定的。所以人民法院應當受理此案。答案為A。行政復議與行政訴訟的關系第三十七條對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關申請復議，對復議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。［04年/試卷二/72多選03年/試卷二/26單選02年/試卷二/96不定項卿年/試卷一/33單選相關法條：本法第225條］真題例解位于大王鄉(xiāng)的多金屬硫鐵礦區(qū)是國家出資勘察形成的大型硫鐵礦基地。2003年5月，百樂公司向法定發(fā)證機關省國土資源廳申請辦理該礦區(qū)采礦許可證。2003年11月1日，某市國土資源局以解決遺留問題為由向另一家企業(yè)強力公司頒發(fā)了該礦區(qū)的采礦許可證。2004年1月，省國土資源廳答復百樂公司，該礦區(qū)已設置礦權，不受理你公司的申請。關于百樂公司的救濟途徑，下列哪些說法是正確的了（）就省國土資源廳的拒絕發(fā)證行為應當先申請行政復議才能提起訴訟就省國土資源廳的拒絕發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟就市國土資源局向強力公司的發(fā)證行為應當先申請行政復議才能提起訴訟就市國土資源局向強力公司的發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟［答案詳解］BD。本題考查的是對行政相對人的救濟途徑。《中華人民共和國行政訴訟法》第37條規(guī)定：對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關申請復議，對復議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)規(guī)定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。就題中所涉情形來說，現(xiàn)行法律并沒有必須先復議再訴訟的規(guī)定，所以行政相對人可以選擇是申請復議還是直接提起訴訟。行政訴訟的判決第五十四條人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：（一） 具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。（二） 具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：主要證據(jù)不足的； ，適用法律、法規(guī)錯誤的；違反法定程序的；超越職權的；濫用職權的。（三） 被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行。（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。［04年/試卷二/97不定項04年/試卷二/43單選98年/試卷一/76多選97年/試卷一/37單選97年/試卷一/39單選相關法條：行訴解釋第53條至第60條］真題例解某縣公安局以郭某因鄰里糾紛毆打并致邱某輕微傷為由，對郭某阼出拘留10天的處罰。郭某向法院提起訴訟。某縣公安局向法院提交了處罰的主要證據(jù)，華某和邱某舅舅葉某二人的證言及該縣中心醫(yī)院出具的邱某的傷情證明。下列說法正確的是：（）華某的證言的證明效力優(yōu)于葉某的證言某縣公安局申請華某出庭作證，應當在開庭前提出若華、葉二人的證言相互矛盾，法庭應判決撤銷某縣公安局的處罰決定若一審法庭未通知邱某參加訴訟，二審法院應將案件發(fā)回重審［答案詳解］ACD。A項中，根據(jù)最高人民法院（關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第63條，證明同一事實的數(shù)個證據(jù)，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：……（七）其他證人證言優(yōu)于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言；……因此，華某作為與當事人無親屬或其他密切關系的證人，證言的證明力更高。C項中，根據(jù)《行政訴訟法）第54條，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：??…（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部，分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：1.主要證據(jù)不足的；2.適用法律、法規(guī)錯誤的；3.違反法定程序的；4.超越職權的；5.濫用職權的?！卷棇儆谥饕C據(jù)不足的情形，法院應當判決撤銷具體行政行為。D項中，根據(jù)《最高人民法院關于執(zhí)行｛中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第24條的規(guī)定，行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人，其中一部分利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。第71條規(guī)定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應當裁定撤銷原審判決，發(fā)回重審。本案中邱某作為利害關系人，應當參加訴訟，如果沒有，則二審法院應當撤銷原審判決，發(fā)回重審。因此，D項正確。至于B項，法院要求華某出庭作證，是行政訴訟中法官審查判斷行政機關作出具體行政行為所依據(jù)的證據(jù)的必然要求，并不需要公安局申請。最高人民法院關于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋（2000年3月8日）不屬于行政訴訟受案范圍的情形第一條公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：（一） 行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；（二） 公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；（三） 調解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；（四） 不具有強制力的行政指導行為；（五） 駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；（六） 對公民、法人或者其他組織權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為。［04年/試卷二/49單選04年/試卷二/99不定項03年/試卷二/96不定項］真題例解劉某與高達公司簽訂內銷商品房預售契約，后某區(qū)房地產(chǎn)管理局對該預售契約作出預售預購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預售面積的超層部分，劉某遂以區(qū)房地產(chǎn)管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確?（）區(qū)房地產(chǎn)管理局的備案登記行為不是對預售合同效力的確認行為備案登記行為沒有對劉某的權利義務產(chǎn)生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍高達公司與本案的審理結果有利害關系，可以作為第三人參加訴訟區(qū)房地產(chǎn)管理局在備案登記時沒有盡到審查職責，應當對劉某的損失承擔部分賠償責任［答案詳解］D。本題考查的是備案登記行為的性質。房地產(chǎn)管理局的備案登記，只是政府了解社會交易信息，加強宏觀調控的手段，對當事人之間權利義務關系并無影響，根據(jù)《最高人民法院關于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第1條第2款的規(guī)定：公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：……（六）對公民、法人或者其他組織權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為。因此B項正確，D項不正確?！逗贤ā返?4條的規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。而根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第44條的規(guī)定，商品房預售合同應當辦理備案手續(xù)。按照合同法的規(guī)定，并非所有的登記、備案行為都決定合同的效力，只有那些“法律、行政法規(guī)明確規(guī)定只有辦理登記、備案，合同才生效”的才是如此。因此，A項正確?！缎姓V訟法》第27條規(guī)定：同提起訴訟的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。高達公司作為商品房預售契約的一方當事人，與該案的審理結果有利害關系，因此其可以以第三人的身份參加訴訟。C項正確。行政訴訟中的變更和追加被告程序第二十三條原告所起訴的被告不適格，人民法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。應當追加被告而原告不同意追加的，人民法院應當通知其以第三人的身份參加訴訟。［04年/試卷二/45單選98年/試卷一/38單選99年/試卷一/40單選］真題例解在行政訴訟過程中，下列哪一行為人民法院須征得原告同意才能實施?（）允許被告改變具體行政行為通知第三人參加訴訟追加被告決定合并審理［答案詳解］C。本題考查的是行政訴訟中追加被告的程序性規(guī)定。（最高人民法院關于執(zhí)行＜中華人民共和國行政訴訟法）若干問題的解釋）第23條第2款規(guī)定：應當追加被告而原告不同意追加的，人民法院應當通知其以第三人的身份參加訴訟。因此本題答案為C。行政訴訟中的第三人第二十四條行政機關的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關系人，其中一部分利害關系人對具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應當通知沒有起訴的其他利害關系人作為第三人參加訴訟。第三人有權提出與本案有關的訴訟主張，對人民法院的一審判決不服，有權提起上訴。［04年/試卷二/97不定項98年/試卷一/38單選98年/試卷一/73多選］真題例解在行政訴訟中，人民法院實施下列哪一行為須征得原告同意?（）通知第三人參加訴訟B.追加或變更被告決定合并審理允許被告改變具體行政行為［答案詳解］B?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行（中華人民共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第23條規(guī)定：原告所起訴的被告不適格，人民法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。應當追加被告而原告不同意追加的，人民法院應當通知其以第三人的身份參加訴訟。行政訴訟被告改變原具體行政行為的處理第五十條被告在一審期間改變被訴具體行政行為的，應當書面告知人民法院。原告或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應當就改變后的具體行政行為進行審理。被告改變原具體行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認為原具體行政行為違法的，應當作出確認其違法的判決；認為原具體行政行為合法的，應當判決駁回原告的訴訟請求。原告起訴被告不作為，在訴訟中被告作出具體行政行為，原告不撤訴的，參照上述規(guī)定處理。［03年/試卷二/75多選02年/試卷二/79多選97年/試卷一/38單選］真題例解某市某區(qū)公安分局認定趙某有嫖娼行為，對其處以拘留15天，罰款3000元。趙某不服申請復議，市公安局維持了原處罰決定。趙某提起行政訴訟。在第一審程序中，原處罰機關認定趙某有介紹嫖娼行為，將原處罰決定變更為罰款1000元。趙某對改變后的處罰決定仍不服。下列說法哪些是正確的?（）法院應繼續(xù)審理原處罰決定法院應審理改變后的處罰決定審理原處罰決定還是改變后的處罰決定由法院決定原告對原處罰決定不申請撤訴的，法院應當對原處罰決定作出相應判決［答案詳解］BD。本題考查行政訴訟案件的范圍?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行（中華人民共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第50條規(guī)定：“被告在一審期間改變被訴具體行政行為的，應當書面告知人民法院。原告或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應當就改變后的具體行政行為進行審理。被告改變原具體行政行為，原告不撒訴，人民法院經(jīng)審查認為原具體行政行為違法的，莊引作出確認其違法的判決；認為原具體行政行為合法的，應當判決駁回原告的訴訟請求。原告起訴被告不作為，在訴訟中被告作出具體行政行為，原告不撒訴的，參照上述規(guī)定處理?！敝腥A人民共和國國家賠償法（1994年5月12日）國家賠償?shù)暮x與履行機關第二條國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋嗬?。國家賠償由本法規(guī)定的賠償義務機關履行賠償義務。［03年/試卷二/71多選98年/試卷一/40單選98年/試卷一/77多選相關法條：本法第14條、第24條］真題例解下列哪些情形屬于國家賠償?shù)姆秶?（）警察王某之子玩弄王某手槍走火，致人傷殘的章某因盜竊被判刑后，為達到保外就醫(yī)目的而自傷的民事訴訟中，申請人提供擔保后，法院未及時采取保全措施致使判決無法執(zhí)行，給申請人造成損失的警察接到報警后，拒不出警造成財物被搶劫的［答案詳解］CD。本題考查國家賠償?shù)姆秶！秶屹r償法》第2條第1款規(guī)定：“國家機關和國家機關工作人員違法行使職權侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋嗬！边x項A中警察王某之于不屬于國家機關工作人員，其造成的損害不在國家賠償之列?！秶屹r償法》第17條規(guī)定：“屬于下列情形之一的，國家不承擔賠償責任：（一） 因公民自己故意作虛偽供述，或者偽造其他有罪證據(jù)被羈押或者被判處刑罰的；（二） 依照刑法第十四條、第十五條規(guī)定不負刑事責任的人被羈押的；（三） 依照刑事訴訟法第十一條規(guī)定不追究刑事責任的人被羈押的；（四） 行使國家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權的機關的工作人員與行使職權無關的個人行為；（五） 因公民自傷、自殘等故意行為致使損害發(fā)生的；（六） 法律規(guī)定的其他情形?！边x項B中章某在服刑中未達到保外就醫(yī)的目的而自傷，不屬于國家賠償?shù)姆秶??！秶屹r償法》第31條規(guī)定：“人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，造成損害的，賠償請求人要求賠償?shù)某绦?，適用本法刑事賠償程序的規(guī)定?！薄秶屹r償法》第4條規(guī)定：“行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產(chǎn)權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬?違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的；（二） 違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；（三） 違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的；（四） 造成財產(chǎn)損害的其他違法行為?！边x項D是違法的不作為，屬于“造成財產(chǎn)損害的其他違法行為”。.人身侵權的行政賠償范圍第三條行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬?違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；（二） 非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；（三） 以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；（四） 違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；（五） 造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。［03年/試卷二/80多選02年/試卷二71多選02年/試卷二/76多選00年/試卷一/17單選］真題例解下列哪些國家侵權行為不適用消除影響、恢復名譽、賠禮道歉的責任方式?（）公安人員盤問過程中毆打劉某海關違法扣留張某5小時法院以轉移被查封財產(chǎn)為由錯誤拘留陳某15日鎮(zhèn)政府公布本鎮(zhèn)有不良嗜好人員名單［答案詳解］ACD。本題考查國家侵權責任的承擔方式?！秶屹r償法》第30條規(guī)定：“賠償義務機關對依法確認有本法第三條第（一）、（二）項、第十五條第（一）、（二）、（三）項規(guī)定的情形之一，并造成受害人名譽權、榮譽權損害的，應當在侵權行為影響的范圍內，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉?！薄秶屹r償法》第3條規(guī)定：“行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬?違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的；（二） 非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的……”《國家賠償法》第15條規(guī)定：“行使偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時有下列侵犯人身權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬?對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的；（二） 對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的；（三）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的……”.財產(chǎn)侵權的行政賠償范圍第四條行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產(chǎn)權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬海ㄒ唬?違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的；（二） 違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結等行政強制措施的；（三） 違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的；（四） 造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。［04年/試卷二/73多選03年/試卷二/71多選98年/試卷一/77多選］真題例解2002年4月2日，某銀行與某公司簽訂貸款合同，約定銀行貸款給公司，公司以土地使用權為抵押。2002年6月1日，公司辦理土地使用權抵押登記手續(xù)，并取得土地管理局簽發(fā)的抵押證書。后因公司未依約還款，某銀行提起訴訟。2003年2月4日，法院作出民事判決，認定土地管理局在辦理抵押證書時某公司并未取得土地使用權，該項抵押無效，判定銀行無權主張土地使用權。關于本案，下列哪些說法是正確的?（）辦理抵押登記的土地管理局應對銀行損失承擔賠償責任法院的民事判決可以作為確認抵押登記行為無效的依據(jù)銀行須在2005年2月4日之前行使賠償請求權銀行在向土地管理局請求賠償之前，應當先確認抵押登記行為違法［答案詳解］AD。本題考查的是行政賠償制度。《國家賠償法》第4條規(guī)定：行政機關及其工作人員在行使行政職權時有下列侵犯財產(chǎn)權情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋嗬骸ㄋ模┰斐韶敭a(chǎn)損害的其他違法行為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定：《中華人民共和國國家賠償法》第3條、第4條規(guī)定的其他違法行為，包括具體行政行為和與行政機關及其工作人員行使行政職權有關的給公民、法人或者其他組織造成損害的，違反行政職責的行為。題中土地管理局的職責就是審查當事人提交的材料，以確認抵押權，現(xiàn)因其疏忽而造成當事人損失，的然應當予以賠償?！秶屹r償法》第32規(guī)定：賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年，自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押期間不計算在內。在題中，人民法院2003年2月4日作出的民事判決雖然可以確認作為民事行為的抵押行為無效，但并不能因此而確定作為行政行為的抵押登記行為違法。其原因在于：（1）抵押行為和抵押登記行為屬于兩個不同性質的法律關系，人民法院在民事訴訟只有權審查民事行為，卻無權確認行政行為的效力；（2）在沒有行政機關出庭的情況下確認行政行為違法剝奪了行政機關的辯護權，對行政機關而言也是不公平的。所以本題的答案是AD。16.行政賠償?shù)奶岢龅诰艞l賠償義務機關對依法確認有本法第三條、第四條規(guī)定的情形之一的，應當給予賠償。賠償請求人要求賠償應當先向賠償義務機關提出，也可以在申請行政復議和提起行政訴訟時一并提出。［00年/試卷一/83任選98年/試卷一/77多選98年/試卷四/九案例真題例解此案當事人尋求救濟的途徑有：（）直接起訴先經(jīng)復議，以復議決定不服再起訴在復議、訴訟中一并提出賠償請求也可單獨就損害向法院提出要求賠償［答案詳解］ABC。本題考查行政救濟的程序。本題中，王某被綜治辦非法拘禁并罰款不是法律規(guī)定的必經(jīng)復議的情形，因而屬于當事人可選擇的事項，王某可以直接起訴，也可先申請復議，對復議決定不服起訴。故AB均為可行的救濟途徑。關于賠償問題，據(jù)《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定：“賠償請求人要求賠償應當先向賠償義務機關提出，也可以在申請行政復議和提起行政訴訟時一并提出?！薄缎姓妥h法》第29條第1款規(guī)定：“申請人在申請行政復議時可以一并提出行政賠償請求，……”又《行賠規(guī)定》第4條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織在提起行政訴訟的同時一并提出行政賠償請求的，人民法院應一并受理。賠償請求人單獨提起行政賠償訴訟，須以賠償義務機關先行處理為前提?！笨梢?，王某如提出賠償請求，可以在復議和訴訟中附帶一并提起，故C真題例解某區(qū)公安分局因追贓將甲廠的機器設備連同其產(chǎn)品、工具等物品一并扣押，經(jīng)評估價值10萬元。甲廠雇人看管扣押的設備等物品，共花費900元。后市公安局通過復議決定撤銷區(qū)公安分局的扣押決定，區(qū)公安分局將全部扣押物品退還甲廠。甲廠將所退物品運回廠內安裝，自付運輸、裝卸費800元。甲廠提出國家賠償請求。依據(jù)國家賠償法的規(guī)定，下列哪些損失應予賠償?（）5000元的購買設備貸款利息設備被扣押期間2萬元的企業(yè)利潤損失800元的運輸、裝卸費900元的看管費［答案詳解］CD。本題考查對侵犯財產(chǎn)權的