(32)-違約的救濟方法

違約的救濟方法各位同學(xué)，大家好！本次課我們繼續(xù)學(xué)習違約的救濟方法。一個人的合法權(quán)利被他人侵害時，法律上給與受損害一方的補償方法就是救濟方法。各國法律均規(guī)定，如果合同一方當事人違反合同規(guī)定，另一方當事人有權(quán)采取相應(yīng)的救濟方法。各國法律對各種救濟方法都有較詳細的規(guī)定，但不盡相同，有的規(guī)定比較概況、有的規(guī)定比較具體，縱觀各國法律，其法律規(guī)定的基本救濟方法，可以概括為：實際履行、損害賠償和解除合同三種。違約救濟方法之一是實際履行實際履行有兩重含義：一是指一方當事人未履行合同義務(wù)，另一方當事人有權(quán)要求他按合同規(guī)定完整地履行合同義務(wù)，而不能用其他的補償手段，如金錢來代替；二是指一方當事人未履行合同義務(wù)，另一方當事人有權(quán)向法院提起實際履行之訴，由法院強制違約當事人按照合同規(guī)定履行他的義務(wù)。實際履行大陸法規(guī)定：把實際履行作為一種主要的救濟方法。按照大陸法的原則，債權(quán)人可以請求法院判令債務(wù)人實際履行合同，但是，法院只有在債務(wù)人履行合同尚屬可能時，才能作出實際履行的判決。如果出現(xiàn)實際履行不可能的情況，如買賣的特定物已被燒毀，法院就不會作出實際履行的判決。在實踐中，當事人提起實際履行之訴的情況并不多見。英美法的規(guī)定：將實際履行作為例外的輔助性的救濟方法。強制債務(wù)人具體履行某種人身性質(zhì)的義務(wù)，是對“個人自由”原則的過分干預(yù)，是違反憲法精神的，故英美法中并未規(guī)定這種實際履行的救濟方法。但在司法實踐中，依據(jù)衡平法原則，實際履行只被視為一種例外的救濟方法。法院對是否判令實際履行有自由裁量權(quán)。我國《合同法》的規(guī)定：明確規(guī)定實際履行可以作為一種救濟方法?！爱斒氯艘环讲宦男蟹墙疱X債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行。”這里指的就是實際履行。只要根據(jù)具體情況，采用實際履行的措施是合理的，當事人可以要求實際履行，法院和仲裁院也可作出實際履行的判定。但是，上述實際履行有下列情形之一的除外：“法律上或者事實上不能履行；債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行?！薄豆s》的規(guī)定：并不給予法院依據(jù)《公約》作出實際履行判決的權(quán)利?！叭绻础豆s》的規(guī)定，當事人有權(quán)要求他方履行某項義務(wù)，法院沒有義務(wù)作出判決，要求實際履行此項義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對不受本《公約》支配的類似買賣合同可以這樣做?！边`約救濟方法之二損害賠償損害賠償(Damages)是指違約方用金錢來補償另一方由于其違約所遭受到的損失。各國法律均認為損害賠償是一種比較重要的救濟方法。在國際貨物買賣中，它是使用最廣泛的一種救濟方法。各國法律對損害賠償?shù)囊?guī)定不一，往往涉及賠償責任的成立、賠償范圍和賠償辦法等問題。從損害賠償責任的成立來看，大陸法認為，損害賠償責任的成立，必須具備以下三個條件：①必須要有損害的事實。此條主要基于如果根本沒有發(fā)生損害，就不存在賠償?shù)膯栴}。至于發(fā)生損害的事實，則一般須由請求損害賠償?shù)囊环匠鰮?jù)證明。

②必須有歸責于債務(wù)人的原因。這是大陸法承擔違約責任的基本原則和前提條件。③損害發(fā)生的原因與損害之間必須有因果關(guān)系，即損害是由于債務(wù)人應(yīng)予負責的原因造成的。損害賠償責任的成立（英美法）英美法不同于大陸法。根據(jù)英美法的解釋，只要一方違約就足以構(gòu)成對方可以提起損害賠償之訴。至于違約一方有無過失，是否發(fā)生實際損害，并不是損害賠償責任成立的前提。如果守約方?jīng)]有遭到實際損失，或無法證明，或不能確定損失的基礎(chǔ)，他就無權(quán)要求實質(zhì)性的損害賠償。損害賠償責任的成立（公約）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》認為，損害賠償是一種主要的救濟方法。一方違反合同，只要使另一方蒙受損失，受害方就有權(quán)向?qū)Ψ教岢鰮p害賠償，而且要求損害賠償并不因采取了其他救濟方法而喪失。因此，《公約》關(guān)于損害賠償責任的成立是主要考慮到買賣雙方的實際利益。損害賠償?shù)姆椒〒p害賠償?shù)姆椒ㄓ袃煞N：回復(fù)原狀和金錢賠償?；貜?fù)原狀：是指用實物賠償損失，使恢復(fù)到損害發(fā)生前的原狀，例如把損壞的物品加以修復(fù)，或用同種類貨物替換等。金錢賠償：就是用支付一定金額的貨幣來彌補對方所遭到的損害。各國對損害賠償?shù)姆椒ǜ鳟?。德國法是以“回?fù)原狀”為損害賠償?shù)脑瓌t，以金錢賠償為例外。法國法與德國法不同。法國法以金錢賠償為原則，以回復(fù)原狀為例外。英美法采用金錢上的賠償方法。英美法認為，損害賠償?shù)哪康?，就是在金錢可能做到的范圍內(nèi)，使權(quán)利受到損害的一方處于該項權(quán)利得到遵守時同樣的地位。所以，英美法院對任何損害一般都判令債務(wù)人支付金錢賠償。這項原則又稱為“金錢上的回復(fù)原狀”。損害賠償?shù)姆秶簱p害賠償?shù)姆秶侵福诎l(fā)生違約以后，當事人在要求損害賠償時，其金額應(yīng)包括哪些方面，按什么原則來確定。一般兩種情況：一種是約定的損害賠償，即由當事人自行約定損害賠償?shù)慕痤~或計算原則；另一種是法定的損害賠償，即在當事人沒有約定的情況下，由法律予以確定損害賠償?shù)慕痤~。約定損害賠償范圍約定的損害賠償。通常情況下是訂立違約金條款(LiquidatedDamages)，事先約定一方違反合同，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢~度的金錢。①德國法認為，違約金具有懲罰的性質(zhì)，它是對債務(wù)人不履行合同的一種制裁。②法國法認為，違約金的性質(zhì)是屬于約定的損害賠償金額。這一點與德國法的規(guī)定恰恰相反。約定損害賠償范圍③英美法的違約金按兩種不同性質(zhì)劃分：一種性質(zhì)是屬于約定的損害賠償金額，一種性質(zhì)是屬于罰款。違約金可以是約定的損害賠償金額(如果違約金與損失相當?shù)脑?，也可能是一定數(shù)額明顯的罰款(如果違約金額大大超過了違約帶來的損失)。④中國《合同法》第114條規(guī)定，違約金具有“賠償”和“懲罰”的雙重性質(zhì)。法定的損害賠償法定的損害賠償：如果合同未做規(guī)定，當事人只能依據(jù)法律規(guī)定來計算或確定損害賠償?shù)慕痤~。①《德國民法典》：損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)包括違約所造成的實際損失和所失利益兩個方面。實際損失是指一方違約給對方造成的現(xiàn)實的損害，即指按合同規(guī)定的合法利益遭受到的損失。所失利益是指，如果債務(wù)人不違反合同，債權(quán)人本應(yīng)能夠取得、但因債務(wù)人違約而喪失了的利益。法定的損害賠償②英美法：損害賠償?shù)姆秶鞘褂捎趥鶆?wù)人違約而蒙受損害的一方，在經(jīng)濟上能處于該合同得到履行時同等地位。法院掌握兩個原則：一是這種損失必須是依據(jù)一般正常情況下直接或必然會引起的估定的損失；二是這種損失必須是當事人在訂立合同時，對于違約可能產(chǎn)生的后果所合理地預(yù)見到的。如果有關(guān)貨物存在一個可以利用的市場，則賠償金額初步斷定應(yīng)按合同價格與約定的履行日期的市場價格兩者之間的差額計算。②英美法：損害賠償?shù)姆秶鞘褂捎趥鶆?wù)人違約而蒙受損害的一方，在經(jīng)濟上能處于該合同得到履行時同等地位。法院掌握兩個原則：一是這種損失必須是依據(jù)一般正常情況下直接或必然會引起的估定的損失；二是這種損失必須是當事人在訂立合同時，對于違約可能產(chǎn)生的后果所合理地預(yù)見到的。如果有關(guān)貨物存在一個可以利用的市場，則賠償金額初步斷定應(yīng)按合同價格與約定的履行日期的市場價格兩者之間的差額計算。④《公約》對損害賠償?shù)姆秶髁藘身椩瓌t性的規(guī)定：首先，一方當事人違反合同應(yīng)負的損害賠償額應(yīng)與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這是確定損害賠償范圍的總原則。其次，守約方可以得到的損害賠償“不得超過違反合同一方在訂立合同時，按照他當時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失”。解除合同解除合同(Rescission)指合同當事人免除或中止履行合同義務(wù)的行為。不同的規(guī)定：大陸法的規(guī)定：只要合同一方當事人不履行其合同義務(wù)時，對方就有權(quán)解除合同。債務(wù)人不履行合同包括：拒絕給付、全部給付不能和部分給付不能、給付遲延、不完全給付。在拒絕給付和給付不能兩種情況下，債權(quán)人有權(quán)立即解除合同。而在給付遲延和不完全給付的情況下，需要先經(jīng)催告，通知對方履行，在催告的期限內(nèi)，債務(wù)人仍未完全履行時，債權(quán)人也可以解除合同。英國法的規(guī)定：一方違約構(gòu)成違反要件，對方才可要求解除合同；如果一方僅僅是違反擔保，對方只能請求損害賠償。要件是涉及到合同本質(zhì)的那些條款，它既可以是明示的，也可以是默示的。美國法的規(guī)定：只有一方違約構(gòu)成重大違約時，對方才可以要求解除合同。如果是輕微的違約，只能請求損害賠償，不能要求解除合同。中國《合同法》規(guī)定：兩種情況可以要求解除合同：(1)違約必須導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同的目的，即違約必須造成嚴重的后果，使對方期望的目的不能實現(xiàn)。(2)如果一方延遲履行合同，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，則守約方可要求解除合同義務(wù)。這一條與大陸法中實行的催