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PAGE我國家庭暴力的法律防范現(xiàn)狀及完善建議摘要:家庭暴力問題不僅僅存在于中國,而存在于世界上的大部分國家,是值得我們重視的問題??v觀世界,有五十個國家針對上述問題進(jìn)行了專門立法,2016年3月,中國也加入這個隊伍當(dāng)中。但隨著人民經(jīng)濟(jì)生活的日益發(fā)展,中國家庭暴力案件的特征出現(xiàn)越來越多的新情形,家暴主體的定義范圍過于狹小、家暴形式規(guī)定過于狹窄等,都是《反家庭暴力法》實際實施中存在的不足,有待完善之處。本文首先分析了我國家庭暴力的背景,以及我國反暴力法的立法過程。然后從現(xiàn)實實踐案例中分析我國反家庭暴力法的作用與現(xiàn)狀,結(jié)合國外及我國港澳臺地區(qū)相關(guān)法律法規(guī)的先進(jìn)經(jīng)驗,為我國大陸地區(qū)反家庭暴力法提出完善建議。關(guān)鍵詞:家庭暴力,法律救濟(jì),完善建議ThecurrentsituationofdomesticviolencelawpreventioninChinaandtheSuggestionsforimprovementAbstract:DomesticviolenceproblemsexistnotonlyinChina,andexistinmostcountriesaroundtheworld,isanissueworthyofourattentionthroughouttheworld,havefiftycountriesaccordingtotheabovequestionhascarriedonthespeciallegislation,inMarchof2016,Chinahasalsojoinedtheteambutwiththedevelopmentofpeople'seconomiclife,thecharacteristicsoftheChinesefamilyviolenceappearsmoreandmorenewsituations,thedefinitionofdomesticviolencesubjectscopetoonarrowadomesticabuseformstipulatedistoonarrow,etc.,arethedomesticviolencelawsexistingintheactualimplementationoflessthan,tobeperfect.ThispaperfirstlyanalyzesthebackgroundofdomesticviolenceinChina,aswellasthelegislativeprocessofanti-violencelawinChina,thenanalyzestheroleandstatusquoofanti-domesticviolencelawinChinafrompracticalcases,andputsforwardSuggestionsforimprovinganti-domesticviolencelawinmainlandChinabycombiningtheadvancedexperienceofrelevantlawsandregulationsinforeigncountriesandHongKong,MacaoandTaiwan.Keywords:FamilyViolence,Legalrelief,Suggestionsforimprovement目錄第1章緒論 11.1研究背景和意義 11.1.1家庭暴力概念 11.1.2我國反家庭暴力法的立法歷程 11.1.3公權(quán)力干預(yù)家庭暴力 21.1.4本課題的研究意義 21.2文獻(xiàn)綜述 31.2.1臺灣家庭暴力防治法的先進(jìn)經(jīng)驗 31.2.2香港家庭及同居關(guān)系暴力條例的先進(jìn)經(jīng)驗 41.2.3澳門預(yù)防及打擊家庭暴力的先進(jìn)經(jīng)驗 51.3課題研究方法和內(nèi)容 51.3.1研究方法 51.3.2研究內(nèi)容 6第2章我國家庭暴力法律防范現(xiàn)狀 62.1我國《反家庭暴力法》的相關(guān)規(guī)定 62.1.1首次明確特定機(jī)構(gòu)和人員的強(qiáng)制報告制度 62.1.2創(chuàng)設(shè)告誡制度 72.1.3人身安全保護(hù)令制度 72.2各地區(qū)反家暴的相關(guān)政策 7第3章我國《反家庭暴力法》的不足之處 103.1家庭主體的定義范圍過于狹小 103.2家庭暴力形式規(guī)定過于狹窄 103.3反家庭暴力工作經(jīng)費來源主要來自政府 113.4強(qiáng)制性報告義務(wù)制度的操作性不強(qiáng) 113.5家庭暴力舉證責(zé)任顯示公平 11第4章我國反家庭暴力法的完善建議 124.1適當(dāng)擴(kuò)大家庭暴力的主體 124.2家庭暴力的表現(xiàn)形式設(shè)置兜底條款 124.3增加反家暴工作資金的來源 124.4完善強(qiáng)制性報告義務(wù)的相關(guān)法律機(jī)制 134.5完善家庭暴力案件證據(jù)體系 134.6將家庭暴力全面納入公訴案件 134.7編織一個全社會共同反家庭暴力的網(wǎng),打造反家庭暴力數(shù)據(jù)庫,實現(xiàn)反家暴信息資源共享 14參考文獻(xiàn): 15致謝 16PAGE15第1章緒論1.1研究背景和意義1.1.1家庭暴力概念家庭暴力,是包括家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為。這是明確規(guī)定于《反家庭暴力法》當(dāng)中關(guān)于家庭暴力的概念。在廣東擬出臺的《廣東省實施<中華人民共和國反家庭暴力法>辦法(草案)》中明確將謾罵、恐嚇、侮辱、誹謗、散布隱私、威脅、跟蹤、騷擾等方式的精神施暴、網(wǎng)絡(luò)施暴納入了家庭暴力的認(rèn)定范疇。南方網(wǎng).廣東省擬訂立反家庭暴力法辦法:南方網(wǎng).廣東省擬訂立反家庭暴力法辦法:家暴孕婦者,公安24小時內(nèi)出具告誡書.[Z].2019家庭暴力的形式主要包括分為兩類,一是施加于身體上的暴力、而是施加于精神上的冷暴力與熱暴力。隨著時代的進(jìn)一步發(fā)展,威脅、恐嚇、騷擾、謾罵等精神上的施暴及通過網(wǎng)絡(luò)散布隱私的方式也成為了家庭暴力的新形式。1.1.2我國反家庭暴力法的立法歷程 “家庭暴力”的字眼在我國首次出現(xiàn)于1995年的《中國婦女發(fā)展綱要》,2001年將“家庭暴力”寫入法律,2005年家庭暴力在《婦女權(quán)益保障法》中再次出現(xiàn)。2006年《未成年人保護(hù)法》修改時增加“禁止實施家庭暴力”的明確規(guī)定,2008年頒布的《殘疾人保障法》中也有禁止對殘疾人實施家庭暴力的明確規(guī)定,2018年修訂該法時也保留了這一條規(guī)定,2012年《老年人權(quán)益保障法》也加入了禁止實施家暴行為的行列,是我國第五明令禁止家暴的法律。2016年《反家庭暴力法》的正式出臺,標(biāo)志著我國正式加入世界反家庭暴力大軍。從1995年的首次出現(xiàn)到2016年《反家庭暴力法》反家庭暴力法的正式出臺,反家庭暴力從理念到法律再到專門性法律歷時約20年。《反家庭暴力法》雖然對家暴主體、形式范圍、預(yù)防及處理機(jī)制上做了比較全面的規(guī)定,但是全文在設(shè)置上還是表現(xiàn)出相對的籠統(tǒng)化與宣示性,因為其中不少的制度缺乏實際的可操作性,仍然需要進(jìn)一步明確操作并細(xì)化相關(guān)流程。截止日前,我國有關(guān)家庭暴力防范的法律法規(guī)正在不斷完善當(dāng)中。1.1.3公權(quán)力干預(yù)家庭暴力家庭暴力在絕大多數(shù)的中國人的傳統(tǒng)觀念里會更傾向于是家里的事情,不便讓外人插手,也就不太喜歡國家公權(quán)力的過多強(qiáng)制介入。因此現(xiàn)實生活中,公檢法在處理涉及家庭暴力的案件時,對于家暴案件往往需要傾注更多的精力相較于處理其他類型的案件。由于家庭暴力案件的多發(fā)及知名公眾人物家庭暴力事件被曝光,引起網(wǎng)友的熱議而逐漸演變成社會熱點話題,其嚴(yán)重的社會危害性漸漸顯露出來。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計,我國大約有五分之一的家庭存在著不同程度的家庭暴力。全國每年約有40萬個家庭解體,其中四分之一緣于家庭暴力?!凹液腿f事興,家衰口不?!笔羌矣鲬魰缘乃渍Z,加上家庭暴力的因素,家衰口不停竟然演變成了“打”不停。家庭是社會中不可或缺的一部分,它的和諧安定關(guān)系到整個社會的繁榮安定與穩(wěn)定團(tuán)結(jié)。毫無疑問,家庭暴力問題的影響已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了家庭范圍,并不僅僅是關(guān)起門的家務(wù)事,也是社會上普遍存在的問題,公權(quán)力應(yīng)該加強(qiáng)對所謂的“家務(wù)事”的介入。近年來,隨著人民群眾要求公權(quán)力干預(yù)家庭暴力的呼聲日益強(qiáng)烈,國家公權(quán)力為遏制防治家庭暴力的行為,主要通過行政干預(yù)、司法干預(yù)和社會干預(yù)三大途徑進(jìn)行。1.1.4本課題的研究意義家庭暴力的發(fā)生不是可以關(guān)起門了結(jié)的“私事”,它的嚴(yán)重性可能到了需要承擔(dān)故意殺人、故意傷害致人重傷、致殘等嚴(yán)重的刑事責(zé)任的程度,是挑戰(zhàn)國家公權(quán)力的表現(xiàn)。由于中國人根深蒂固的頑固思想,受害人一般都會隱忍而不將受到家庭暴力訴諸法律或反映給有關(guān)部門,將公權(quán)力阻擋于家門之外,最后導(dǎo)致一系列嚴(yán)重惡性的家庭暴力后果產(chǎn)生。家庭暴力帶來的不僅僅是身體上的疼痛與損害,更多的是對受害者的心理上的傷害、侮辱,而對于目睹家庭暴力的未成年子女來說更是帶來了童年陰影,施暴者的行為可能會扭曲未成年子女的心靈,給他們的心靈成長帶來了不可逆的不利影響。據(jù)有關(guān)調(diào)查,成長于家庭暴力中的兒童比在沒有家庭暴力史家庭成長的兒童,長大后實施家庭暴力的機(jī)率大很多。甚至成長于長期家庭暴力家庭中的兒童會認(rèn)為,家庭暴力是一種正常的行為,理所應(yīng)當(dāng)一言不合就打架,這樣的孩子長到大后的社會危害性也是極大的。因此,研究我國當(dāng)前反家庭暴力法的立法現(xiàn)狀及防范現(xiàn)狀,并結(jié)合國外及我國港澳臺地區(qū)法律的先進(jìn)經(jīng)驗,從而為我國大陸地區(qū)反家庭暴力法提出完善建議具有深遠(yuǎn)的意義。1.2文獻(xiàn)綜述1.2.1臺灣家庭暴力防治法的先進(jìn)經(jīng)驗1998年6月我國臺灣地區(qū)出臺了首部反家暴法《家庭暴力防治法》,該法于2015年2月進(jìn)行了更新修訂。臺灣反家暴職能機(jī)構(gòu)在家庭暴力防治業(yè)務(wù)上分工明確,該法將程序進(jìn)一步細(xì)化,由十一個機(jī)關(guān)部門全力配合完成家暴案件的處理問題。由主管機(jī)關(guān)(主要為政府部門及福利民政機(jī)構(gòu))到分管衛(wèi)生、教育、勞工、警政、法務(wù)、移民、文化、通訊、戶政及相關(guān)的職能部門,在反家暴工作中,從預(yù)防、打擊及救濟(jì)等各個方面編織了一個嚴(yán)密的網(wǎng),讓法律落到實處,讓家庭暴力無處可逃。家庭暴力防治法中的亮點措施--民事保護(hù)令,相較于我國大陸地區(qū)的人身安全保護(hù)令,該法賦予法院可以核發(fā)暫時保護(hù)令或緊急保護(hù)令的權(quán)利,可以不經(jīng)過審理程序,保護(hù)令高效核發(fā)能盡可能的將受害人解救于水火當(dāng)中。法院受理后,被害人可以到庭或通過電話敘述家庭暴力的事實,對足以認(rèn)定被害人處于緊急危險中的情況,法院可于四小時內(nèi)緊急保護(hù)令就可以傳送到公安機(jī)關(guān)處,為處于緊急危險狀態(tài)下的受害人提供了強(qiáng)有力的緊急保障。臺灣為加強(qiáng)推動家庭暴力工作設(shè)置了專門的基金,基金來源包括政府預(yù)算撥充、緩起訴處分金、認(rèn)罪協(xié)商金、該基金的孳息收入、受贈收入、依本法所處之罰金、其他相關(guān)收入,該基金的設(shè)立為后續(xù)救助家庭暴力受害者的緊急生活扶助、非屬全民健康保險給付范圍之醫(yī)療及身心治療、諮商與輔導(dǎo)、訴訟費用及律師、安置、房屋租金、子女教育、生活及兒童托育等相關(guān)提供了資金保障。任何接觸受害人的機(jī)構(gòu)都會對受害人的身份進(jìn)行保密,必要時受害人或其子女住所也要依法院命令進(jìn)行保密,媒體在進(jìn)行相關(guān)報道時未經(jīng)受害人同意不能透露受害人及其未成年子女的身份信息,否則將面臨罰金的處罰。對于受害人及其未成年子女身份信息及住所進(jìn)行保密,有利于受害人避開施暴人騷擾與再次的施暴。對于長期遭受經(jīng)濟(jì)控制的受害人,心理治療及就業(yè)的扶持條例能讓受害者自力更新,更好的重新開展新的生活。臺灣宣傳家庭暴力防治法的工作做得很到位,男女雙方領(lǐng)證時、子女出生時、子女入學(xué)時都會提供家庭暴力對于子女及家庭的影響及家庭暴力的防治服務(wù),這種宣傳滲透在人民生活的方方面面,基本的保障服務(wù)及相應(yīng)的法律基本家喻戶曉,這種宣傳方式可以降低家庭暴力發(fā)生率和為家庭暴力受害者提供有力的法律保障。臺灣特別行政區(qū)《家庭暴力防治法》.臺灣特別行政區(qū)《家庭暴力防治法》.[Z].1998.2015修正臺灣特別行政區(qū)《家庭暴力被害人就業(yè)服務(wù)辦法》.[Z].20151.2.2香港家庭及同居關(guān)系暴力條例的先進(jìn)經(jīng)驗1986年制定的《家庭暴力條例》是2009年修訂的《家庭及同居關(guān)系暴力條例》的前身。《家庭及同居關(guān)系暴力條例》所保護(hù)的對象從配偶擴(kuò)大到了前配偶,同居關(guān)系也涉及到了前同居關(guān)系,該條例最大的突破就是將同性同居也納入為其所調(diào)整的主體范圍內(nèi)。該法詳細(xì)的闡述了是否處于同居關(guān)系的條件,清晰地厘清了同居關(guān)系的法律認(rèn)定條件,給予同居關(guān)系者與夫妻關(guān)系者同等保護(hù)及公平的救濟(jì)措施,為處于法律邊緣灰色地帶的同居關(guān)系主體帶來了光明。該法賦予法院簽發(fā)強(qiáng)制令的權(quán)利,并在有理由相信施暴者曾導(dǎo)致受害人人身體受傷害或合理地相信施暴者有可能會導(dǎo)致他人身體受傷害的,可在強(qiáng)制令后附上逮捕授權(quán)書。強(qiáng)制令附有逮捕授權(quán)書的,執(zhí)行機(jī)關(guān)可以無逮捕令的情況下,逮捕任何疑似違反強(qiáng)制令的施暴人。強(qiáng)制令的頒布最大限度的遏制了家庭暴力案件的發(fā)生,但法院自有裁量權(quán)的過分行駛極有可能會導(dǎo)致法官的枉法裁判。因此,為平衡受害者與施暴者之間的權(quán)益,《家庭及同居關(guān)系暴力條例》嚴(yán)格系統(tǒng)的規(guī)定了法院可以簽發(fā)強(qiáng)制令及逮捕授權(quán)書的嚴(yán)格限制。香港地區(qū)《家庭及同居關(guān)系暴力條例》[Z].20101.2.3澳門預(yù)防及打擊家庭暴力的先進(jìn)經(jīng)驗澳門開始家庭暴力立法從2011年的公開咨詢到2016年的生效,澳門《預(yù)防及打擊家庭暴力》歷時五年才最終誕生。該法所調(diào)整的對象約定明確,基本上處于同居關(guān)系的、有共同需要照顧的人就屬于該法所調(diào)整的主體。該法約定了職業(yè)保密義務(wù),不得泄露家暴事件的相關(guān)信息,否則需承擔(dān)紀(jì)律、民事及刑事責(zé)任。該法明確了任何公共實體在從事相關(guān)工作時發(fā)現(xiàn)疑似家庭暴力的情況都有義務(wù)立即告知社工局,從而形成一種阻嚇的作用,減少家庭暴力的發(fā)生率。一般保護(hù)措施和警察保護(hù)措施是該法賦予的兩種救濟(jì)方式。一般保護(hù)措施指職能部門可根據(jù)家暴受害人的實際需要,向其提供一項或多項保護(hù)及援助措施;警察保護(hù)措施指警察可以依申請受害人提供必要保護(hù),以防止家庭暴力施暴者再次對受害人造成傷害。該法將家庭暴力罪明確納入公罪,也就是說,無論被害人是否愿意追究,只要任何公共實體在從事相關(guān)工作時發(fā)現(xiàn)疑似家庭暴力的情況,檢察院就能依職權(quán)主動介入并展開相關(guān)程序。澳門特別行政區(qū)澳門特別行政區(qū)《預(yù)防及打擊家庭暴力法》[Z].20161.3課題研究方法和內(nèi)容1.3.1研究方法本論文在撰寫過程中主要運用了以下三種研究方法:文獻(xiàn)研究法,根據(jù)論文的主要目的,通過查閱論文相關(guān)的文獻(xiàn)資料、報紙期刊搜集需要的材料,全面、客觀、正確地了解論文需要探討的問題,從而支撐論文的撰寫目的。理論研究法,通過研究目前我國已出臺或準(zhǔn)備出臺的相關(guān)法律法規(guī)、地方性規(guī)章、條例、國外及我國港澳臺地區(qū)法律法規(guī)的先進(jìn)經(jīng)驗,然后經(jīng)過研讀相關(guān)資料的內(nèi)容,整理、分析后形成自己的觀點。案例分析法,通過現(xiàn)實生活中家庭暴力案件在執(zhí)行過程中的實際遇到的問題進(jìn)行比較分析,收集人民法院關(guān)于家庭暴力案件的判例進(jìn)行分析,然后整理分析研討,最后得出符合我國國情的完善建議。1.3.2研究內(nèi)容本論文一共分為四個部分,具體內(nèi)容安排如下:第1章:緒論。主要為本論文的研究背景,分析中國家庭暴力的基本情況及法律防范現(xiàn)狀。同時,闡述我國港澳臺地區(qū)關(guān)于家庭暴力預(yù)防及打擊的法律防范先進(jìn)經(jīng)驗。闡述本論文的研究意義。第2章:我國家庭暴力法律防范現(xiàn)狀。分析我國運用《反家庭暴力法》的實際現(xiàn)狀,及各省市在上位法上制定的地方性規(guī)章。第3章:我國《反家庭暴力法》的不足之處。揭示《反家庭暴力法》的立法層面及實踐操作中的不足。第4章:我國反家庭暴力法的完善建議。用所學(xué)知識為《反家庭暴力法》提供立法及實踐操作上的完善建議。第2章我國家庭暴力法律防范現(xiàn)狀家庭是社會的一個基本單位,家庭暴力的惡劣行為,嚴(yán)重影響社會安定、平和的狀態(tài),甚至還會牽扯出人權(quán)保護(hù)、性別平等等相關(guān)問題。2016年頒布的《反家庭暴力法》是我國大陸地區(qū)為解決家庭暴力問題的專門立法,該法明確了家庭暴力的具體形式、適用范圍的主體及相關(guān)的處理機(jī)制,表明了國家對家庭暴力案件的態(tài)度及重視程度,也是公權(quán)力依法干預(yù)“家務(wù)事”的體現(xiàn)。2.1我國《反家庭暴力法》的相關(guān)規(guī)定我國反家庭暴力法全文共計六章,包括了總則、預(yù)防、處置、人身安全保護(hù)令、法律責(zé)任及附則,作為首部針對家庭暴力行為的專門立法,亮點頗多,主要體現(xiàn)為:2.1.1首次明確特定機(jī)構(gòu)和人員的強(qiáng)制報告制度該法明確規(guī)定了特定機(jī)構(gòu)和人員的強(qiáng)制報告義務(wù),即特定機(jī)構(gòu)(企事業(yè)單位及其他可能發(fā)現(xiàn)或可以發(fā)現(xiàn)家庭暴力案件的機(jī)關(guān)組織),如在工作中發(fā)現(xiàn)家庭暴力案件的,有向義務(wù)公安機(jī)關(guān)報案,否則如因此造成了嚴(yán)重后果,具有報告義務(wù)的特定機(jī)構(gòu)主管人員或主要負(fù)責(zé)人將依法接受處分。法律在此再一次明確了家庭暴力不再是“家務(wù)事”,清官也能斷家事,報告制度的確定在一定程度上沖擊了家庭暴力案件隱蔽性的狀態(tài)。2.1.2創(chuàng)設(shè)告誡制度告誡制度是指家庭暴力情節(jié)較輕、根據(jù)法律不能行政處罰的,公安機(jī)關(guān)對加害人進(jìn)行警示、教育的處罰制度。出具的告誡書等相關(guān)法律文書在人民法院受理后,將作為認(rèn)定家庭暴力的事實證據(jù)。該法實施以前,由于我國多數(shù)家庭暴力行為情節(jié)輕微,上不觸及犯罪,下不觸犯行政處罰,公安機(jī)關(guān)面對此類情況大多無法可依,最后導(dǎo)致公權(quán)力無法落于實處。施暴人也因此更加肆意妄為,從而使家庭暴力的案件發(fā)生率也大大增加。告誡制度的創(chuàng)設(shè)遏制了輕微家庭暴力行為,即家庭暴力情節(jié)輕微有法可依,對施暴人的錯誤行為起到了警示和教育的作用,一定程度上減少了家庭暴力案件的發(fā)生。在法院受理后,受害人可以將告誡書作為證據(jù)使用,能夠有效解決家庭暴力案件的認(rèn)定問題。2.1.3人身安全保護(hù)令制度在反家暴案件中,人身安全保護(hù)令是最有力量的保護(hù)措施。人身安全保護(hù)令早在2008年的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》中就有出現(xiàn)過,但是,該指南中的保護(hù)令只能依附于離婚訴訟中申請?!斗醇彝ケ┝Ψā返某雠_,進(jìn)一步實現(xiàn)保護(hù)令高效實施。人身安全保護(hù)令案件程序亮點有四,分別是:不用訴訟費用、申請不用提供擔(dān)保、可以復(fù)議,但復(fù)議不停止保護(hù)令的執(zhí)行,其中最大的亮點是人身安全保護(hù)令可以單獨申請,不用依附于民事訴訟。人身安全保護(hù)令的申請原則上由一名法官適用簡易程序?qū)徖?,但申請人有同一家事案件在同一個法院由合議庭適用普通程序?qū)徖淼?,則由該合議庭審理該裁定,因為合議庭更清楚事情的來龍去脈,更加能夠做出正確的裁決。值得注意的是,人身安全保護(hù)令的簽發(fā)既不是證據(jù)也不是處罰,而是通過保護(hù)令的強(qiáng)制隔離措施,避免申請人再次受到被申請人騷擾及傷害的保護(hù)措施。2.2各地區(qū)反家暴的相關(guān)政策2016年我國《反家庭暴力法》出臺后,吉林省長春市、山東省、湖北省、湖南省、貴州省等,在《反家庭暴力法》的基礎(chǔ)上結(jié)合各省的家庭暴力案件特點進(jìn)行完善工作并出臺了相應(yīng)的反家暴條例或家暴法實施辦法。日前,《廣東省實施<中華人民共和國反家庭暴力法>辦法》(尚未出臺處于草案階段),該辦法將廣東省地區(qū)反家暴工作在上位法設(shè)定的相關(guān)制度上經(jīng)行補(bǔ)充、細(xì)化及延伸。吉林省長春市預(yù)防和制止家庭暴力條例是我國第一個根據(jù)《反家庭暴力法》及實際情況制定的地方性法規(guī)。除列舉的方式寫入的家庭成員外,實施家庭暴力行為并具有監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、寄養(yǎng)、同居等關(guān)系且共同生活的人也是該條例所調(diào)整的對象。明確了公安機(jī)關(guān)受理案件后工作范圍、出具告誡書的情形及協(xié)助執(zhí)行人身安全保護(hù)令的重要職責(zé),使公安機(jī)關(guān)在處理家庭暴力案件時有法可依,使公權(quán)力在打擊家庭暴力的行為時的震懾作用大大增強(qiáng)。山東省反家庭暴力條例新增了侮辱、誹謗、威脅、跟蹤、騷擾等新型家庭暴力方式,明確反家暴機(jī)構(gòu)組織的工作機(jī)制、經(jīng)費保障由政府財政落實,列舉了反家暴機(jī)構(gòu)的工作職責(zé),為更好的開展反家暴工作奠定了基礎(chǔ)。創(chuàng)設(shè)企、事業(yè)單位、群眾性社會組織首辦負(fù)責(zé)制和強(qiáng)制報案義務(wù),有效地緩解了家暴案件隱秘性強(qiáng)的問題。增強(qiáng)告誡書及人身保護(hù)令的可操作性,讓告誡制度落到實處,有效地避免危害后果的進(jìn)一步擴(kuò)大。湖北省反家庭暴力條例為家暴范圍設(shè)置了兜底條款,涵蓋現(xiàn)實生活中發(fā)生的新型家庭暴力手段。明確了相關(guān)職能部門的職責(zé)范圍,更好地相互配合協(xié)作從而做好反家庭暴力工作。確立了堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、以預(yù)防為主,教育、矯治與懲處為輔的原則。將拒不執(zhí)行人身安全保護(hù)令的被申請人納入社會信用信息平臺,大大增強(qiáng)了人身保護(hù)令的權(quán)威性及阻嚇性。湖南省實施的反家庭暴力法增加了經(jīng)常性的侮辱、誹謗、宣揚隱私、跟蹤、騷擾等家庭暴力形式。為解決農(nóng)村地區(qū)家庭暴力案件“無人管、相互推諉”的情況,建立了反家庭暴力聯(lián)席會議制度。細(xì)化強(qiáng)制報告義務(wù)內(nèi)容與程序,讓強(qiáng)制報告義務(wù)落到實處。貴州省《反家庭暴力條例》為家庭暴力形式設(shè)置了兜底條款,擬解決新形式的家庭暴力無法可依的問題。條例細(xì)化了預(yù)防和處置措施上的規(guī)定,拒不履行人身安全保護(hù)令的被申請人,將被納入失信被執(zhí)行人員名單。廣東省實施《中華人民共和國反家庭暴力法》(草案)廣東省《中華人民共和國反家庭暴力法》(草案)辦法目前雖然處于進(jìn)行審查和討論階段,但具有參考意義。中增加了包括侮辱、誹謗、散布隱私、威脅、跟蹤、騷擾等家庭暴力精神上的范疇,將目睹家暴的孩子視為受害人等做法符合現(xiàn)代社會對于心理健康問題的重視。辦法進(jìn)一步細(xì)化設(shè)立臨時庇護(hù)場所的內(nèi)容,為避免反家暴工作的相互推諉,明確首接責(zé)任制。打造反家庭暴力數(shù)據(jù)庫,逐步實現(xiàn)反家暴信息資源共享,為反家暴工作提供便利。辦法草案中對公安機(jī)關(guān)出具的告誡書警示上細(xì)化了對象及情形,針對老弱病殘孕等特殊受害者廣東省《中華人民共和國反家庭暴力法》(草案)辦法目前雖然處于進(jìn)行審查和討論階段,但具有參考意義。第3章我國《反家庭暴力法》的不足之處3.1家庭主體的定義范圍過于狹小《反家庭暴力法》沒有對家庭成員及其調(diào)整對象有過多的解釋,但由第37條可以看出其所調(diào)整的對象包括空間上共同生活的人、法律擬制及血緣上的家庭成員,這就使得沒有登記結(jié)婚但處于同居關(guān)系的男、女朋友可以受其調(diào)整,著名網(wǎng)紅宇芽家暴案件就是同居關(guān)系家暴經(jīng)典案例。上述關(guān)系囊括了家暴案件的90%,還有10%的前配偶或前親屬關(guān)系并不屬于反家庭暴力法的調(diào)整對象?;橐龅慕K止就能夠阻止施暴人實施家庭暴力行為嗎?答案是否定的,而且暴力可能還會因此而升級。因此,前配偶與前同居關(guān)系同樣需要《反家庭暴力法》的特殊保護(hù),而37條的“共同生活”將上述關(guān)系徹底阻擋于門外。《反家庭暴力法》的主要方面為預(yù)防和防治制度,人身安全保護(hù)令就是防范家庭暴力的一塊盾牌,然而申請該項民事裁定就需要依托“家庭成員”法律擬制及血緣上的家庭成員及空間上共同生活的人這一角色定義,被拒之門外的“前家庭成員”就會因此而無法申請人身安全保護(hù)令。如施暴者對前家庭成員造成的傷害是我國刑法及其他相關(guān)法律法規(guī)無法調(diào)整,這樣的傷害將成為法外之地,給受害人乃至全社會帶來不利影響。3.2家庭暴力形式規(guī)定過于狹窄時代的發(fā)展催生出新形式的家庭暴力,而《反家庭暴力法》所規(guī)定的家庭暴力形式并沒有設(shè)置兜底條款,并沒有為日新月異家庭暴力表現(xiàn)形式留有余地,而需要費時費力去反復(fù)確認(rèn)是否屬于家庭暴力。該法明確遏制的行為屬于積極型的家庭暴力,卻沒有包括以其他不作為方式去實施侵害的消極行為。值得注意的是,消極行為的社會危害性卻不比積極暴力低。在現(xiàn)實生活中,消極的家庭暴力案件致受害人死亡的案例卻并不少見。在《反家庭暴力法》編寫過程中,曾有學(xué)者提議將消極暴力形式明確寫入該法家庭暴力的表現(xiàn)形式中,很顯然,該提議并未被采納。3.3反家庭暴力工作經(jīng)費來源主要來自政府2019年12月,一項報告《反家暴社會組織籌資現(xiàn)狀與發(fā)展報告》披露,60%的反家暴組織年籌資不足10萬元,主要的資金來源來自政府購買服務(wù)。各級人民政府保障反家暴工作而提供必要的經(jīng)費,但是僅僅依靠政府的購買服務(wù)及財政的支出,卻并不足以支撐反家暴社會組織的運行。如何進(jìn)一步提升反家暴社會組織的籌資能力,推動其實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的問題迫在眉睫《反家暴社會組織籌資現(xiàn)狀與發(fā)展報告》3.4強(qiáng)制性報告義務(wù)制度的操作性不強(qiáng)強(qiáng)制性報告義務(wù)只規(guī)定了報告的特殊主體,卻沒有規(guī)定報告的一般主體社會人士,引入一般報告主體將有效擴(kuò)大預(yù)防和打擊家庭暴力的力度。該法規(guī)定違反強(qiáng)制性報告義務(wù)在法律責(zé)任僅僅只是“依法給予處分”,而處分一詞更像是機(jī)構(gòu)內(nèi)部的紀(jì)律責(zé)任,而并非法律責(zé)任。由于處罰力度的不強(qiáng),將可能導(dǎo)致強(qiáng)制性報告義務(wù)執(zhí)行力度的減弱。引發(fā)強(qiáng)制性報告義務(wù)的條件為“工作中發(fā)現(xiàn)”,換句話說是下班時間發(fā)現(xiàn)的家庭暴力行為可以不負(fù)強(qiáng)制性報告義務(wù),從這里就能發(fā)現(xiàn)這里一般報告主體的重要性。沒有規(guī)定誤報行為的相關(guān)免責(zé)事由,大大打擊了強(qiáng)制性報告義務(wù)主體積極性,使其消極履行義務(wù)或者不履行義務(wù)。3.5家庭暴力舉證責(zé)任顯示公平家庭暴力屬于民法領(lǐng)域調(diào)整的對象,舉證責(zé)任實行“誰主張誰舉證”原則,但是由于家庭暴力的隱蔽性,公安機(jī)關(guān)出警時往往家暴行為已經(jīng)結(jié)束,而受害人恐懼、軟弱的心態(tài),根本無法在施暴人控制之下說出實情,因目擊或了解案件的情況的證人極大可能是受害方的親屬,該證人證言會因為存在利益關(guān)系而減弱,除傷情鑒定外很難提供更充足的證據(jù)。沒有更充足的證據(jù)將導(dǎo)致家庭暴力行為認(rèn)定不成功,顯然,這樣的舉證方式對受害者來說是不公平的。第4章我國反家庭暴力法的完善建議4.1適當(dāng)擴(kuò)大家庭暴力的主體實踐中表明有50%的丈夫會在其配偶或女朋友提出分開信號或?qū)嶋H分開后,繼續(xù)以暴力相威脅其配偶或女朋友不分開或用暴力實施報復(fù),而處于戀愛關(guān)系的男女之間、離婚后的男女之間的暴力發(fā)生率遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于夫妻之間。數(shù)據(jù)來源:王楠.我國反家庭暴力立法的現(xiàn)狀反思與制度完善[J].重慶理工大學(xué)學(xué)報,2018將前親屬關(guān)系之間的家庭暴力歸為普通暴力行為未免有欠考慮,原因有三,一是它是以威脅報復(fù)受害者為目的的;二是具有一定的持續(xù)性;三是具有親密性。世界各國反家庭暴力的立法普遍存在一條定律,界定家庭暴力主體不看重是否具備親屬關(guān)系,而看重以共同生活和親密關(guān)系的事實。由此外國法律所調(diào)整的關(guān)系范圍不但包括血緣及法律上擬制的關(guān)系,而且還包括同居關(guān)系及現(xiàn)在或過去的親屬關(guān)系。將前親屬關(guān)系納入家庭暴力的主體范圍并對其進(jìn)行法律保護(hù)國際慣例,我國香港地區(qū)、臺灣地區(qū)也采納了國際上的做法。由此,將前親屬關(guān)系納入我國大陸地區(qū)《反家庭暴力法》的調(diào)整當(dāng)中,既是與國際法律的接軌、也是社會的發(fā)展和司法實踐與時并進(jìn)的象征數(shù)據(jù)來源:王楠.我國反家庭暴力立法的現(xiàn)狀反思與制度完善[J].重慶理工大學(xué)學(xué)報,20184.2家庭暴力的表現(xiàn)形式設(shè)置兜底條款隨著社會的發(fā)展,家庭暴力的表現(xiàn)形式可謂是日日新月異。傳統(tǒng)的家庭暴力表現(xiàn)為故意傷害的毆打行為、性暴力、經(jīng)濟(jì)控制及其他精神上面的隱性傷害。僅就精神上的隱性傷害,就出現(xiàn)了如恐嚇、謾罵、人身攻擊新形式的精神暴力?!斗醇彝ケ┝Ψā窇?yīng)為新型家暴的防范提供直接的依據(jù),例如設(shè)置兜底條款,為消極家庭暴力案件在執(zhí)法過程中有法可依。4.3增加反家暴工作資金的來源反家暴工作不僅僅依靠政府、企事業(yè)單位支持,反家暴社會組織也是反家暴工作的核心成員。社會組織的可持續(xù)運營需要穩(wěn)定持續(xù)的資金來源,而社會組織的資金來源大部分來自財政。《反家庭暴力法》中規(guī)定了違反人身保護(hù)令不構(gòu)成犯罪的,處以1000元以下罰款,這是該法唯一規(guī)定的罰款,而其他支持反家暴工作的只有政府的經(jīng)費保障。我國臺灣地區(qū)家庭防治法中,用政府預(yù)算撥款、受贈收入及其他收入、緩起訴處分金、認(rèn)罪協(xié)商金及該法設(shè)置的其他罰金設(shè)置基金,來源種類多,并保證了資金的可持續(xù)增長。由此,我國可參照臺灣地區(qū)反家暴工作來源的先進(jìn)經(jīng)驗,豐富工作資金的來源,并設(shè)立反家暴工作資金基金,緩解工作資金緊缺減輕財政壓力等問題。4.4完善強(qiáng)制性報告義務(wù)的相關(guān)法律機(jī)制強(qiáng)制性報告義務(wù)的主體不應(yīng)為“機(jī)構(gòu)”,機(jī)構(gòu)是一個集體決策、集體承擔(dān)責(zé)任的組織,法律責(zé)任由組織平攤將會使報告義務(wù)制度形同虛設(shè)。增加設(shè)置強(qiáng)制性報告義務(wù)的一般報告主體,如醫(yī)療人員、教育工作者、公安機(jī)關(guān)、或其他與家庭暴力受害者有密切接觸的人員。應(yīng)為特殊報告主體增設(shè)履行該義務(wù)的時限要求,如應(yīng)在24小時內(nèi)向公安機(jī)關(guān)報案,而一般報告主體因其與受害人不產(chǎn)生工作上的直接關(guān)聯(lián),而不宜設(shè)置時間限制。為鼓勵一般或特殊報告主體積極履行強(qiáng)制性報告義務(wù),應(yīng)增設(shè)善意報告人誤報行為的免責(zé)條款,同時應(yīng)明確特殊報告主體違反該義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任,法律責(zé)任形式應(yīng)細(xì)化至行政、民事、刑事等方面。4.5完善家庭暴力案件證據(jù)體系“誰主張誰舉證”的原則適用于家暴案件,但是受害人絕大多數(shù)舉證能力弱,這種舉證方式難以讓受害人的權(quán)益得到有效保障。如降低受害人證明強(qiáng)度,將報警回執(zhí)、受傷照片、醫(yī)療證明、悔過書、近親屬證言作為證據(jù)將降低家庭暴力案件認(rèn)定難的問題。合理分配舉證責(zé)任,如讓施暴者提供未實施家庭暴力的證據(jù),未能提供證據(jù)的則讓其承擔(dān)舉證不能的不利后果。4.6將家庭暴力全面納入公訴案件《反家庭暴力法》實施后,雖明確了預(yù)防、救助、處罰程序的相關(guān)規(guī)定,但是按照現(xiàn)有的憲法、刑法、婚姻法等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,只有情節(jié)嚴(yán)重到受傷或者死亡才能作為公訴案件處理,其他情節(jié)輕微或顯著輕微的,根據(jù)《反家庭暴力法》相關(guān)規(guī)定將由公安機(jī)關(guān)出具告誡書以儆效尤。告誡制度的實施無疑是反家暴專門立法的創(chuàng)新,但實踐證明它與調(diào)解制度一樣威懾力及效力十分有限,在一次次家暴受害者的寬容諒解當(dāng)中形成的調(diào)解協(xié)議與告誡書并沒有給施暴者帶來教訓(xùn)與威懾,反而可能會為下一次家暴埋下伏筆。不足以達(dá)到處罰要求的家暴案件,公安機(jī)關(guān)除了出具告誡書外,還有一種方法就是告知受害者自行到法院起訴。但自訴案件無法讓
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