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文檔簡介
國際私法年月真題
0024920117
1、【單選題】在解決區(qū)際法律沖突時(shí),下列完全不起作用的連結(jié)點(diǎn)是()
住所
物之所在地
A:
侵權(quán)行為地
B:
國籍
C:
答D:案:D
解析:區(qū)際私法是調(diào)整一個(gè)國家內(nèi)部不同地區(qū)之間的民法沖突,與國籍無關(guān)。
2、【單選題】中國《民法通則》只規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)適用其所在地法,但最高人民法院在對此的
解釋中,指出這里的不動(dòng)產(chǎn)法律適用的范圍最全面的表述為()
不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系
不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃等民事關(guān)系
A:
不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃、抵押等民事關(guān)系
B:
不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系
C:
答D:案:D
解析:中國《民法通則》只規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)適用其所在地法,但最高人民法院在對此的解釋
中,指出這里的不動(dòng)產(chǎn)法律適用的范圍最全面的表述為不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃、抵
押、使用等民事關(guān)系
3、【單選題】對無主領(lǐng)域(如南極、公海、月球等)上的物的物權(quán),由于它們無物之所在地
法可言,對此類物權(quán),一般主張適用()
法院地法
占有者屬人法
A:
國際法
B:
?當(dāng)事人自主選擇的法律
C:
答D:案:B
解析:對無主領(lǐng)域(如南極、公海、月球等)上的物的物權(quán),由于它們無物之所在地法可
言,對此類物權(quán),一般主張適用占有者屬人法
4、【單選題】在商標(biāo)權(quán)方面,我國基本采?。ǎ?/p>
無條件的國民待遇原則
有條件的國民待遇原則
A:
差別待遇原則
B:
最惠國待遇原則
C:
答D:案:B
解析:在商標(biāo)權(quán)方面,我國基本采取有條件的國民待遇原則
5、【單選題】對于本人與代理人的關(guān)系,首先應(yīng)適用()
本人的屬人法
代理人的屬人法
A:
當(dāng)事人意思自治原則
B:
最密切聯(lián)系原則
C:
答D:案:C
解析:對于本人與代理人的關(guān)系,屬合同關(guān)系,代理關(guān)系的法律適用,應(yīng)依照合同沖突法
原則來決定代理權(quán)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。關(guān)于合同的法律適用,現(xiàn)今多采用當(dāng)事人意思自治原
則。
6、【單選題】從合同準(zhǔn)據(jù)法的歷史發(fā)展來看,在16世紀(jì)以前,主要被作為合同的準(zhǔn)據(jù)法的
是()
當(dāng)事人自主選擇的法律
締約地法(合同地法)
A:
當(dāng)事人意思自治為主,以最密切聯(lián)系為輔所確定的法律
B:
法院地法
C:
答D:案:B
解析:法國學(xué)者杜摩蘭與16世紀(jì)中葉提出合同關(guān)系應(yīng)適用當(dāng)事人明示或默示選擇的(習(xí)
慣)法律時(shí)止,采用客觀連結(jié)因素來確定合同應(yīng)適用的法律一直占據(jù)統(tǒng)治地位,在杜摩蘭
之前,合同的準(zhǔn)據(jù)法是完全采客觀標(biāo)準(zhǔn)來確定的,即自巴托魯斯起,主要是指合同締結(jié)地
法這是合同準(zhǔn)據(jù)法確定的第一個(gè)歷史階段。
7、【單選題】1986年《國際貨物銷售合同法律適用公約》規(guī)定,當(dāng)事人營業(yè)地是一個(gè)十分
重要的連接點(diǎn),但如當(dāng)事人無營業(yè)地,視為營業(yè)地的是()
合同履行地
法院所在地
A:
慣常居所地
B:
最密切聯(lián)系地
C:
D:
答案:C
解析:依據(jù)《國際貨物銷售合同法律適用公約》,當(dāng)事人營業(yè)地在合同法律適用上具有重
要意義,因而公約專門規(guī)定,如當(dāng)事人有一個(gè)以上營業(yè)地時(shí),應(yīng)以與合同及其履行關(guān)系最
密切的那一個(gè)營業(yè)地為準(zhǔn)。如當(dāng)事人無營業(yè)地,則以其慣常居所地為準(zhǔn)。
8、【單選題】依我國司法解釋,對于涉外動(dòng)產(chǎn)租賃合同,如當(dāng)事人未選擇法律,與之有最密
切聯(lián)系的法律應(yīng)是()
動(dòng)產(chǎn)所在地法
承租人營業(yè)所所在地法
A:
出租人營業(yè)所所在地法
B:
合同簽訂地法
C:
答D:案:C
解析:依我國司法解釋,對于涉外動(dòng)產(chǎn)租賃合同,如當(dāng)事人未選擇法律,與之有最密切聯(lián)
系的法律應(yīng)是出租人營業(yè)所所在地法
9、【單選題】傳統(tǒng)上主張對“侵權(quán)行為適用法院地法”的主要依據(jù)是認(rèn)為()
侵權(quán)行為與刑法上的犯罪行為類似,而對犯罪各國一貫只適用法院地法
侵權(quán)行為的加害地與結(jié)果發(fā)生地有時(shí)并不一致,適用法院地法最為方便、公正
A:
侵權(quán)行為既屬法定之債,此處的“法定”的法,無疑只能指法院地的法律
B:
侵權(quán)行為之訴乃由受害人提起,因而由他向其提起訴法的法院適用自己的法律乃受害人的
C:
預(yù)期
D:
答案:A
解析:侵權(quán)與刑法上的犯罪在性質(zhì)上相同或類似,由于刑法不具域外效力,侵權(quán)行為地法
亦當(dāng)不為法院國所采用,從而提出了應(yīng)以法院地法作為其準(zhǔn)據(jù)法。
10、【單選題】我國《民法通則》規(guī)定的侵權(quán)行為法律適用的基本原則是()
侵權(quán)行為地法
當(dāng)事人共同屬人法
A:
法院地法
B:
意思自治原則
C:
答D:案:A
解析:我國《民法通則》規(guī)定的侵權(quán)行為法律適用的基本原則是侵權(quán)行為地法
11、【單選題】對在中國從事經(jīng)營活動(dòng)的外國法人,其權(quán)利能力和行為能力()
完全依其屬人法確定
完全依其章程中的規(guī)定確定
A:
除依其屬人法外,還得同時(shí)受中國的外國人法的約束
B:
概依相關(guān)的國際條約確定
C:
答D:案:C
解析:對在中國從事經(jīng)營活動(dòng)的外國法人,除依其屬人法外,還得同時(shí)受中國的外國人法
的約束
12、【單選題】1997年7月1日香港回歸后,我國內(nèi)地和香港特別行政區(qū)之間存在()
區(qū)際法律沖突
時(shí)際法律沖突
A:
人際法律沖突
B:
中央和地方法律沖突
C:
答D:案:A
解析:區(qū)際法律沖突是一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。解決此類沖突的法律為
區(qū)際私法。香港回歸實(shí)行一國兩制,屬于區(qū)際法律沖突。
13、【單選題】依最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意
見(試行)》,在發(fā)生國籍的消極沖突時(shí),用來確定當(dāng)事人行為能力的法律適用的連結(jié)點(diǎn)是
()
一般是其定居國,如未定居,則用其住所地
一般是其住所地,也可用其居住地
A:
最后擁有的國籍
B:
住所
C:
答D:案:A
解析:依最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試
行)》,在發(fā)生國籍的消極沖突時(shí),用來確定當(dāng)事人行為能力的法律適用的連結(jié)點(diǎn)是一般
是其定居國,如未定居,則用其住所地
14、【單選題】美國人馬丁和英國人安娜夫婦是來華工作的外國專家。來華之前,兩人長期
在印度工作,并在那里有慣常居所。在中國工作期間,馬丁向我國人民法院提起離婚的訴訟
請求。對于馬丁和安娜的離婚糾紛,我國法院應(yīng)該適用下列哪一國法律加以解決?()
美國法
英國法
A:
B:
中國法
印度法
C:
答D:案:C
解析:中國法院在受理涉外離婚案件時(shí),采取原告就被告的原則。只要被告在中國有住所
或居所,中國法院就有管轄權(quán)。同時(shí)對于被告不在中國境內(nèi)居住的離婚案件,如原告在中
國境內(nèi)有住所或居所,則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)?!渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用
法》第二十七條【訴訟離婚的準(zhǔn)據(jù)法】訴訟離婚,適用法院地法律。
15、【單選題】關(guān)于自然人行為能力的準(zhǔn)據(jù)法,國際上通行的做法是原則上依()
當(dāng)事人的屬人法
法院地法
A:
行為地法
B:
當(dāng)事人自己選擇的法律
C:
答D:案:A
解析:在國際私法關(guān)系中遇有行為能力的沖突,一半多主張以解決自然人權(quán)利能力沖突的
同一原則,即依當(dāng)事人屬人法來解決自然人行為能力的法律沖突。
16、【單選題】我國立法對涉外法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇采用了()
區(qū)別制
同一制
A:
遺產(chǎn)所在地法
B:
法院地法
C:
答D:案:A
解析:我國立法對涉外法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇采用了區(qū)別制
17、【單選題】外國人在內(nèi)國的民事法律地位,一般是通過()
單邊沖突規(guī)范直接規(guī)定
雙邊沖突規(guī)范間接規(guī)定
A:
國際慣例規(guī)定
B:
國內(nèi)立法或國際條約直接加以規(guī)定
C:
答D:案:D
解析:外國人在內(nèi)國的民事法律地位,一般是通過國內(nèi)立法或國際條約直接加以規(guī)定
18、【單選題】甲某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人,1796年2月甲回中國探親期
間病故于上海,未留遺囑。甲在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款,在紐約留下一
棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。甲某在紐約沒有親屬,其在上海的親屬向人
民法院提出財(cái)產(chǎn)繼承請求,中國法院根據(jù)中國的國際私法規(guī)則,應(yīng)適用什么法律審理這一案
件?()
中國法
紐約州法
A:
動(dòng)產(chǎn)適用紐約州法,不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法
B:
紐約州財(cái)產(chǎn)適用紐約州法,中國財(cái)產(chǎn)適用中國法
C:
答D:案:C
解析:《繼承法》第36條:“中國公民繼承在中華人民共和國境外遺產(chǎn)或者繼承在中華
人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn),以及外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者在中
華人民共和國境外的中國人的遺產(chǎn),動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所
在地法律?!?/p>
19、【單選題】我國的司法解釋中規(guī)定,凡借公共秩序保留排除某外國法適用之后,應(yīng)適用
()
國際慣例
國際條約
A:
外國法中的相近規(guī)定
B:
中國法中的相應(yīng)規(guī)定
C:
答D:案:D
解析:我國的司法解釋中規(guī)定,凡借公共秩序保留排除某外國法適用之后,應(yīng)適用中國法
中的相應(yīng)規(guī)定
20、【單選題】根據(jù)是否允許于當(dāng)事人自主選擇為標(biāo)準(zhǔn),可將國際民事管轄權(quán)區(qū)分為()
專業(yè)管轄、平行管轄和排除管轄
普通管轄與專屬管轄
A:
地域管轄與特殊管轄
B:
法定管轄、協(xié)議管轄和應(yīng)訴管轄
C:
答D:案:D
解析:如以是否允許當(dāng)事人選擇法律規(guī)定以外的法院進(jìn)行訴訟為標(biāo)準(zhǔn),可將國際民事管轄
權(quán)區(qū)分為法定管轄、協(xié)議管轄和應(yīng)訴管轄
21、【單選題】A國法規(guī)定,不動(dòng)產(chǎn)的繼承問題依不動(dòng)產(chǎn)所在地法,B國法規(guī)定,不動(dòng)產(chǎn)的
法定繼承依死者本國法,且兩國都認(rèn)為自己指定的法律包括沖突法?,F(xiàn)有一個(gè)A國公民在B
國去世,并在B國留有不動(dòng)產(chǎn)。為此不動(dòng)產(chǎn)繼承發(fā)生爭議,下列判斷正確的是()
在A國起訴會發(fā)生轉(zhuǎn)致
在B國起訴會發(fā)生轉(zhuǎn)致
A:
在兩國中任何一國起訴都會發(fā)生反致
B:
在兩國中任何一國起訴都會發(fā)生轉(zhuǎn)致
C:
答D:案:C
解析:本題考查反致和轉(zhuǎn)致。反致是指對某一案件,法院按照自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用外
國法或者外域法,而該外國法或者外域法的沖突規(guī)范卻指定此種法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用法院地
法,結(jié)果該法院適用了法院地法。轉(zhuǎn)致是指對某一案件甲國或者甲地區(qū)法院根據(jù)本國或者
本地區(qū)的沖突規(guī)范指定應(yīng)當(dāng)適用乙國或者乙地區(qū)的法律,而乙國或者乙地區(qū)的沖突規(guī)范指
定適用丙國或者丙地區(qū)的法律,最后甲國或者甲地區(qū)的法院適用了丙國或者丙地區(qū)的法
律。
22、【單選題】外國當(dāng)事人委托律師作為涉外民事案件的訴訟代理人,一般認(rèn)為應(yīng)委托
()
當(dāng)事人本國的律師
第三國的律師
A:
當(dāng)事人住所地國的律師
B:
法院地國的律師
C:
答D:案:D
解析:外國當(dāng)事人委托律師作為涉外民事案件的訴訟代理人,一般認(rèn)為應(yīng)委托法院地國的
律師
23、【單選題】對于識別,下列說法正確的是()
識別是解決援用哪一種沖突規(guī)范的前提
識別主要是一種限制外國法適用的手段
A:
識別只能在首先確定法院管轄權(quán)后進(jìn)行
B:
如果兩國制訂相同的沖突規(guī)則,就不會產(chǎn)生識別沖突
C:
答D:案:A
解析:識別是解決援用哪一種沖突規(guī)范的前提
24、【單選題】英國倫敦國際仲裁院成立于1892年,它可以受理()
英國人與外國人之間的國際商事爭議
英國人與外國人之間的國際民事爭議
A:
B:
外國人與外國人之間的國際商事爭議
任何性質(zhì)的國際商事爭議
C:
答D:案:D
解析:英國倫敦國際仲裁院成立于1892年,是英國倫敦商會所管轄的一個(gè)常設(shè)仲裁機(jī)
構(gòu),英國倫敦國際仲裁院的海事仲裁負(fù)有盛名,世界各國的大多數(shù)海事案件都提請?jiān)撛褐?/p>
裁。對于提交給它的任何性質(zhì)的國際商事爭議都予以受理,而不管有關(guān)爭議發(fā)生在哪個(gè)國
家,跟英國有無聯(lián)系。
25、【單選題】下列沖突規(guī)范中屬于重疊適用的沖突規(guī)范是()
.我國《民法通則》第146條規(guī)定:侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。中華人民
共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理
A:
1782年土耳其《國際私法和國際訴訟程序法》第6條規(guī)定:法律行為的方式適用行為完成
地的法律,也可以適用調(diào)整行為效力的法律
B:
1746年《希臘民法典》第11條規(guī)定:法律行為的方式如果符合行為內(nèi)容的法律,或者符合
行為地法、或者符合全體當(dāng)事人的本國法,皆認(rèn)為有效
C:
1778年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第8條規(guī)定:法律行為的方式,依支配該法律行為本
身的同一法律,但符合該法律行為發(fā)生地國對方式的要求者亦可
D:
答案:A
解析:重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范是指對"范圍"所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時(shí)適用
兩個(gè)或兩個(gè)以上的連接點(diǎn)所指向國家的法律的沖突規(guī)范。
26、【單選題】依中國仲裁法的有關(guān)規(guī)定和最高人民法院的相關(guān)司法解釋,當(dāng)事人向被申請
人住所地、財(cái)產(chǎn)所在地的有管轄權(quán)的中級人民法院申請執(zhí)行,而被人民法院裁定不予執(zhí)行,
當(dāng)事人不服而請求再審的,人民法院()
應(yīng)準(zhǔn)予由人民法院再審
應(yīng)撤銷原不予執(zhí)行的裁定,發(fā)回原仲裁機(jī)構(gòu)再審
A:
應(yīng)以“沒有法律依據(jù)”為由,不予受理
B:
應(yīng)呈報(bào)上一級人民法院作出受理或不受理的決定
C:
答D:案:C
解析:依中國仲裁法的有關(guān)規(guī)定和最高人民法院的相關(guān)司法解釋,當(dāng)事人向被申請人住所
地、財(cái)產(chǎn)所在地的有管轄權(quán)的中級人民法院申請執(zhí)行,而被人民法院裁定不予執(zhí)行,當(dāng)事
人不服而請求再審的,人民法院應(yīng)以“沒有法律依據(jù)”為由,不予受理
27、【單選題】庫克的本地法說是在他于1742年所著的一書中提出來的,該書是()
《法律選擇過程批判》
A:
《國際私法總論》
《法律沖突》
B:
《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》
C:
答D:案:D
解析:庫克的本地法說是在他于1742年所著《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》
28、【單選題】對仲裁協(xié)議的效力,不正確的說法是()
一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議具有排除有關(guān)國家法院管轄權(quán)的效力
一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議是有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)行使仲裁管轄權(quán)的依據(jù)
A:
一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議是強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù)
B:
一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議只對當(dāng)事人具有嚴(yán)格的約束力
C:
答D:案:D
解析:一方面表現(xiàn)為如果雙方當(dāng)事人沒有簽訂將他們之間的爭議提交仲裁的仲裁協(xié)議,有
關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)就無權(quán)受理當(dāng)事人之間的爭議。另一方面表現(xiàn)為仲裁機(jī)構(gòu)的管轄權(quán)受到仲裁協(xié)
議的嚴(yán)格限制,它只能受理仲裁協(xié)議所規(guī)定的爭議,只能就當(dāng)事人按仲裁協(xié)議的約定所提
交的爭議事項(xiàng)進(jìn)行仲裁審理,作出裁決,不得超裁。
29、【單選題】在講到“合同自體法”時(shí),通常首先是指()
與案件有密切聯(lián)系的法律
受理案件的法院所在地法
A:
當(dāng)事人自主選擇的法律
B:
合同締結(jié)地的法律
C:
答D:案:C
解析:在英國,“合同準(zhǔn)據(jù)法”曾被稱為properlaw,即國內(nèi)目前國際私法學(xué)上通稱的
“合同自體法”。在講到“合同自體法”時(shí),通常首先是指當(dāng)事人自主選擇的法律
30、【單選題】《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》中規(guī)定,對兒童是否適于收養(yǎng)的條件
適用()
最密切聯(lián)系原則
法院地法
A:
收養(yǎng)國的法律
B:
兒童原住國法律
C:
答D:案:D
解析:《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》中規(guī)定,對兒童是否適于收養(yǎng)的條件適用兒
童原住國法律。
31、【多選題】自14世紀(jì)以來,國際私法的基本理論曾以各種學(xué)說形式出現(xiàn),這些學(xué)說有
()
法則區(qū)別說
國際禮讓說
A:
法律關(guān)系本座說
B:
既得權(quán)說
C:
本地法說
D:
答E:案:ABCDE
解析:自14世紀(jì)以來,國際私法的基本理論曾以各種學(xué)說形式出現(xiàn),這些學(xué)說有法則區(qū)
別說、國際禮讓說、法律關(guān)系本座說、既得權(quán)說、本地法說。
32、【多選題】在國際民商事主體中,之所以需要賦予或確認(rèn)法人的國籍主要在于()
判斷它究竟是內(nèi)國法人還是外國法人,以決定是否需要經(jīng)過認(rèn)許程序,才能在內(nèi)國從事有
關(guān)的活動(dòng)
A:
依它的國籍國法,它能否作為法人從事有關(guān)的活動(dòng)
依它的國籍國法,它究竟屬于什么性質(zhì)的法人
B:
依它的國籍國法,它能享有什么樣的權(quán)利能力和行為能力
C:
依它的國籍國法,確定它的內(nèi)部體制和對外關(guān)系,以及它在何種條件下可以解散及債務(wù)的分
D:
配與繼承問題
E:
答案:ABCDE
解析:在國際民商事主體中,賦予或確認(rèn)法人的國籍的主要目的是:1、判斷它究竟是內(nèi)
國法人還是外國法人,以決定是否需要經(jīng)過認(rèn)許程序,才能在內(nèi)國從事有關(guān)的活動(dòng);2、
依它的國籍國法,它能否作為法人從事有關(guān)的活動(dòng);3、依它的國籍國法,它究竟屬于什
么性質(zhì)的法人;4、依它的國籍國法,它能享有什么樣的權(quán)利能力和行為能力;5、依它的
國籍國法,確定它的內(nèi)部體制和對外關(guān)系,以及它在何種條件下可以解散及債務(wù)的分配與
繼承問題
33、【多選題】提單的法律作用主要有()
提單是國際海上貨物運(yùn)輸合同的憑證
提單是承運(yùn)人收到承運(yùn)貨物的收據(jù)
A:
提單是所記載貨物的物權(quán)證明
B:
提單是一種有價(jià)證券
C:
提單是銀行委托簽發(fā)授權(quán)的證明
D:
E:
答案:ABC
解析:提單的法律作用主要有提單是國際海上貨物運(yùn)輸合同的憑證;提單是承運(yùn)人收到承
運(yùn)貨物的收據(jù);提單是所記載貨物的物權(quán)證明。
34、【多選題】一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議宜涉及如下方面的內(nèi)容()
提交仲裁爭議的事項(xiàng)
仲裁地點(diǎn)
A:
仲裁機(jī)構(gòu)
B:
仲裁規(guī)則
C:
裁決的效力
D:
答E:案:ABCDE
解析:一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議宜涉及提交仲裁爭議的事項(xiàng)、仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁規(guī)
則、裁決的效力。
35、【多選題】下列各項(xiàng)中,屬于屬人法的準(zhǔn)據(jù)法表述公式(亦稱系屬公式)的有()
當(dāng)事人自主協(xié)議選擇的法律
(當(dāng)事人的)國籍國法(或本國法)
A:
(當(dāng)事人的)住所地法
B:
(當(dāng)事人的)營業(yè)所所在地法
C:
(當(dāng)事人的)習(xí)慣居所地法
D:
答E:案:BCDE
解析:屬人法的準(zhǔn)據(jù)法表述公式包括當(dāng)事人的國籍法、當(dāng)事人的住所法、營業(yè)所所在地
法、習(xí)慣居所地法。
36、【簡答題】簡述法律規(guī)避的定義和構(gòu)成的要件。
答案:一、法律規(guī)避又稱法律欺詐等,是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)
范,故意制造出一種連結(jié)點(diǎn),以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,并使得對自己有利的法律得以適
用的一種逃法或脫法行為。二、構(gòu)成要件:1、從主觀上講,當(dāng)事人規(guī)避某種法律是有目
的、故意的;2、從規(guī)避的對象上講,當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強(qiáng)行法或禁止性的
規(guī)定;3、從行為方式上講,當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變連結(jié)點(diǎn)或制造某種連結(jié)點(diǎn)來
實(shí)現(xiàn)的,如改變國籍、住所或物之所在地等;4、從客觀結(jié)果上講,當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避
行為達(dá)到了對自己適用有利的法律的目的。
37、【簡答題】法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法有哪幾種主要制度?
答案:(1)單一制。單一制又稱同一制,是指在涉外繼承中,對死者的遺囑不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)
和不動(dòng)產(chǎn),也不問其所在地,其繼承統(tǒng)一由死者死亡時(shí)的屬人法支配。(2)分割制。分
割制又稱區(qū)別制,是指在涉外繼承中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn),分別適用不同
沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法,即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法,不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。
38、【簡答題】簡述直接送達(dá)的幾種方式。
答案:(1)外交代表或領(lǐng)事送達(dá)。一般來說,采用這種方式進(jìn)行域外送達(dá)的對象只能是
所屬國國民,并且不能采取強(qiáng)制措施。(2)郵寄送達(dá)。即內(nèi)國法院通過郵局直接將法律
文書寄給國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人。對于這種方式的送達(dá),各國立法和司法實(shí)
踐所持的態(tài)度各不相同。(3)個(gè)人送達(dá)。即內(nèi)國法院將司法文書委托給具有一定身份的
個(gè)人代為送達(dá)。這種個(gè)人可能是有關(guān)當(dāng)事人的訴訟代理人,也有可能是當(dāng)事人選定的人或
與當(dāng)事人關(guān)系密切的人。個(gè)人送達(dá)方式一般為英美法系各國所承認(rèn)和采用。(4)公告送
達(dá)。即將需要送達(dá)的司法文書的內(nèi)容用張貼公告或登報(bào)的方法告知有關(guān)的當(dāng)事人或其他訴
訟參與人,自公告之日起經(jīng)過一定的時(shí)間即視為送達(dá)。許多國家的民事訴訟法都規(guī)定在一
定條件下可使用公告送達(dá)的方式。中國也規(guī)定在一定條件下可采用公告送達(dá)。(5)按當(dāng)
事人協(xié)商的方式送達(dá)。這是英美法系國家所采用的一種送達(dá)方式。如依美國法規(guī)定,對外
國國家的代理人或代理處,對外國國家或外國的政治實(shí)體的送達(dá),可以依訴訟雙方當(dāng)事人
間特別協(xié)商的辦法進(jìn)行。英國法甚至規(guī)定合同當(dāng)事人可以在其合同中規(guī)定接受送達(dá)的方
式。
39、【簡答題】簡述法人屬人法的適用范圍。
答案:(1)法人的成立和法人的性質(zhì)。這與適用屬人法來解決自然人是否已取得權(quán)利能
力基于同一道理。因此,凡依其屬人法已取得法人資格的組織,便也可在外國被認(rèn)為是法
人;反之,依其屬人法不具有法律上人格的組織,在其他任何國家也不會被認(rèn)為是法人。
(2)法人的權(quán)利能力。這包括法人能從事何種活動(dòng),能取得何種財(cái)產(chǎn)權(quán)利,法人能否為
“權(quán)限外的行為”(即超出法人章程范圍以外的行為),法人有無侵權(quán)行為責(zé)任能力,法
人有無訴訟能力等問題。(3)法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系。(4)法人的解散。(5)
法人的合并或分立對前法人債務(wù)的繼承問題等。
40、【論述題】試述仲裁條款自治理論及我國法律的有關(guān)具體規(guī)定。
答案:(1)即使包括有仲裁協(xié)議的合同是無效合同,也并不影響該仲裁協(xié)議的效力。這
就是所謂的“仲裁條款自治理論”。(2)這一理論的根據(jù)是,凡以仲裁條款的形式出現(xiàn)
的仲裁協(xié)議,應(yīng)被視為與當(dāng)事人之間有關(guān)合同的其他部分相分離的單獨(dú)協(xié)議,即一個(gè)包含
仲裁條款的合同,應(yīng)被視為由兩個(gè)相對獨(dú)立的合同構(gòu)成的,盡管可以認(rèn)為規(guī)定當(dāng)事人雙方
在商業(yè)利益方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同為主合同,而另一個(gè)以仲裁條款形式出現(xiàn)的仲裁協(xié)
議為從合同,但這二者不能適用“主合同無效,從合同亦隨之無效”的一般法理。這是因
為這個(gè)從合同得以存在以及得以實(shí)施的前提條件正是雙方當(dāng)事人之間因主合同是否存在,
是否有效以及其他事項(xiàng)發(fā)生了爭議。它得以實(shí)施的結(jié)果是建立一個(gè)仲裁庭,并按照約定的
程序依據(jù)可適用的法律或公平原則裁定雙方當(dāng)事人就主合同發(fā)生的爭議。(3)仲裁條款
之所以必須獨(dú)立于主合同,還在于主合同即令最后被裁定無效,在合同當(dāng)事人之間仍可能
還有責(zé)任必須分清,不當(dāng)?shù)美嘤写颠€等各種問題需要仲裁庭作出裁決。所以,仲裁條
款在整個(gè)國際商事合同中必須具有獨(dú)立性。仲裁條款的存在與有效無效,只能以仲裁條款
自身的情況作出判斷。(4)中國的有關(guān)立法也承認(rèn)仲裁條款自治理論。1994年《仲裁
法》第19條第1款也再次從法律上肯定:“仲裁協(xié)議獨(dú)立存在,合同的變更、解除、終
止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力?!?005年《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)
則》第5條第4款也規(guī)定:“合同中的仲裁條款應(yīng)視為與合同其他條款分離地、獨(dú)立地存
在的條款,附屬于合同的仲裁協(xié)議也應(yīng)視為與合同其他條款分離地、獨(dú)立地存在的一個(gè)部
分;合同的變更、解除、終止、轉(zhuǎn)讓、失效、無效、未生效、被撤銷以及成立與否,均不
影響仲裁條款或仲裁協(xié)議的效力。
41、【案例分析題】假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項(xiàng)贈(zèng)與
合同,合同規(guī)定A贈(zèng)送給B價(jià)值20萬元人民幣的白金手鏈一根。但條件是B必須和A共同在
該外資企業(yè)工作8年,并且在8年內(nèi)不得與他人結(jié)婚,否則A可收回贈(zèng)送的白金手鏈。雙方
明示選擇甲國法作為贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法,而依甲國法該附條件的贈(zèng)與合同是有效的。三年后B
與他人結(jié)婚,A欲討回白金手鏈不成,訴之中國法院。中國法院對該合同糾紛是否有管轄權(quán)?
為什么?
答案:有管轄權(quán)。我國民訴法規(guī)定,對于合同糾紛,被告住所地或者合同履行地的中國法
院有管轄權(quán)。
42、【案例分析題】假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項(xiàng)贈(zèng)與
合同,合同規(guī)定A贈(zèng)送給B價(jià)值20萬元人民幣的白金手鏈一根。但條件是B必須和A共同在
該外資企業(yè)工作8年,并且在8年內(nèi)不得與他人結(jié)婚,否則A可收回贈(zèng)送的白金手鏈。雙方
明示選擇甲國法作為贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法,而依甲國法該附條件的贈(zèng)與合同是有效的。三年后B
與他人結(jié)婚,A欲討回白金手鏈不成,訴之中國法院。當(dāng)事人是否可以對該合同的法律適用
作出約定?為什么?
答案:可以約定。我國法律規(guī)定,合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。
43、【案例分析題】假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項(xiàng)贈(zèng)與
合同,合同規(guī)定A贈(zèng)送給B價(jià)值20萬元人民幣的白金手鏈一根。但條件是B必須和A共同在
該外資企業(yè)工作8年,并且在8年內(nèi)不得與他人結(jié)婚,否則A可收回贈(zèng)送的白金手鏈。雙方
明示選擇甲國法作為贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法,而依甲國法該附條件的贈(zèng)與合同是有效的。三年后B
與他人結(jié)婚,A欲討回白金手鏈不成,訴之中國法院。該合同當(dāng)事人約定適用甲國法是否有
效?為什么?
答案:無效。我國法律規(guī)定,適用外國法不能違背中華人民共和國的社會公共利益,甲國
法允許贈(zèng)與合同中附加不得與他人結(jié)婚的條件違背了我國的社會公共利益。
44、【案例分析題】1735年3月,李明與譚蓉翁媳二人在廣州買了一棟4層樓房,譚蓉之夫
李漢為李明的獨(dú)生子。李信又是李漢的獨(dú)生子。李明、譚蓉和李漢三人先后于1770年前去
世。李信于1738年與范素珍結(jié)婚,婚后無子女。1743年李信離開廣州去美國加州定居,于
1767年與周蒂在美國加州結(jié)婚。1781年李信死于加州。范素珍自李信離家后不久也去香港定
居。1786年5月當(dāng)范素珍得知李信在美國去世后,曾到廣州越秀區(qū)公證處辦理了繼承上述房
產(chǎn)權(quán)的證明書,同年7月11日又領(lǐng)取了廣州市民房產(chǎn)局發(fā)的房屋產(chǎn)權(quán)證。此后周在美國得知
這一情況后,立即委托代理人向廣州市荔灣區(qū)人民法院起訴,要求繼承其亡夫李信的上
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