2011年7月自考00249國際私法試題及答案含解析

國際私法年月真題

0024920117

1、【單選題】在解決區(qū)際法律沖突時(shí)，下列完全不起作用的連結(jié)點(diǎn)是（）

住所

物之所在地

A:

侵權(quán)行為地

B:

國籍

C:

答D:案：D

解析：區(qū)際私法是調(diào)整一個(gè)國家內(nèi)部不同地區(qū)之間的民法沖突，與國籍無關(guān)。

2、【單選題】中國《民法通則》只規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)適用其所在地法，但最高人民法院在對此的

解釋中，指出這里的不動(dòng)產(chǎn)法律適用的范圍最全面的表述為（）

不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系

不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃等民事關(guān)系

A:

不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃、抵押等民事關(guān)系

B:

不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系

C:

答D:案：D

解析：中國《民法通則》只規(guī)定了不動(dòng)產(chǎn)適用其所在地法，但最高人民法院在對此的解釋

中，指出這里的不動(dòng)產(chǎn)法律適用的范圍最全面的表述為不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)、買賣、租賃、抵

押、使用等民事關(guān)系

3、【單選題】對無主領(lǐng)域（如南極、公海、月球等）上的物的物權(quán)，由于它們無物之所在地

法可言，對此類物權(quán)，一般主張適用（）

法院地法

占有者屬人法

A:

國際法

B:

?當(dāng)事人自主選擇的法律

C:

答D:案：B

解析：對無主領(lǐng)域（如南極、公海、月球等）上的物的物權(quán)，由于它們無物之所在地法可

言，對此類物權(quán)，一般主張適用占有者屬人法

4、【單選題】在商標(biāo)權(quán)方面，我國基本采?。ǎ?/p>

無條件的國民待遇原則

有條件的國民待遇原則

A:

差別待遇原則

B:

最惠國待遇原則

C:

答D:案：B

解析：在商標(biāo)權(quán)方面，我國基本采取有條件的國民待遇原則

5、【單選題】對于本人與代理人的關(guān)系，首先應(yīng)適用（）

本人的屬人法

代理人的屬人法

A:

當(dāng)事人意思自治原則

B:

最密切聯(lián)系原則

C:

答D:案：C

解析：對于本人與代理人的關(guān)系，屬合同關(guān)系，代理關(guān)系的法律適用，應(yīng)依照合同沖突法

原則來決定代理權(quán)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。關(guān)于合同的法律適用，現(xiàn)今多采用當(dāng)事人意思自治原

則。

6、【單選題】從合同準(zhǔn)據(jù)法的歷史發(fā)展來看，在16世紀(jì)以前，主要被作為合同的準(zhǔn)據(jù)法的

是（）

當(dāng)事人自主選擇的法律

締約地法（合同地法）

A:

當(dāng)事人意思自治為主，以最密切聯(lián)系為輔所確定的法律

B:

法院地法

C:

答D:案：B

解析：法國學(xué)者杜摩蘭與16世紀(jì)中葉提出合同關(guān)系應(yīng)適用當(dāng)事人明示或默示選擇的（習(xí)

慣）法律時(shí)止，采用客觀連結(jié)因素來確定合同應(yīng)適用的法律一直占據(jù)統(tǒng)治地位，在杜摩蘭

之前，合同的準(zhǔn)據(jù)法是完全采客觀標(biāo)準(zhǔn)來確定的，即自巴托魯斯起，主要是指合同締結(jié)地

法這是合同準(zhǔn)據(jù)法確定的第一個(gè)歷史階段。

7、【單選題】1986年《國際貨物銷售合同法律適用公約》規(guī)定，當(dāng)事人營業(yè)地是一個(gè)十分

重要的連接點(diǎn)，但如當(dāng)事人無營業(yè)地，視為營業(yè)地的是（）

合同履行地

法院所在地

A:

慣常居所地

B:

最密切聯(lián)系地

C:

D:

答案：C

解析：依據(jù)《國際貨物銷售合同法律適用公約》，當(dāng)事人營業(yè)地在合同法律適用上具有重

要意義，因而公約專門規(guī)定，如當(dāng)事人有一個(gè)以上營業(yè)地時(shí)，應(yīng)以與合同及其履行關(guān)系最

密切的那一個(gè)營業(yè)地為準(zhǔn)。如當(dāng)事人無營業(yè)地，則以其慣常居所地為準(zhǔn)。

8、【單選題】依我國司法解釋，對于涉外動(dòng)產(chǎn)租賃合同，如當(dāng)事人未選擇法律，與之有最密

切聯(lián)系的法律應(yīng)是（）

動(dòng)產(chǎn)所在地法

承租人營業(yè)所所在地法

A:

出租人營業(yè)所所在地法

B:

合同簽訂地法

C:

答D:案：C

解析：依我國司法解釋，對于涉外動(dòng)產(chǎn)租賃合同，如當(dāng)事人未選擇法律，與之有最密切聯(lián)

系的法律應(yīng)是出租人營業(yè)所所在地法

9、【單選題】傳統(tǒng)上主張對“侵權(quán)行為適用法院地法”的主要依據(jù)是認(rèn)為（）

侵權(quán)行為與刑法上的犯罪行為類似，而對犯罪各國一貫只適用法院地法

侵權(quán)行為的加害地與結(jié)果發(fā)生地有時(shí)并不一致，適用法院地法最為方便、公正

A:

侵權(quán)行為既屬法定之債，此處的“法定”的法，無疑只能指法院地的法律

B:

侵權(quán)行為之訴乃由受害人提起，因而由他向其提起訴法的法院適用自己的法律乃受害人的

C:

預(yù)期

D:

答案：A

解析：侵權(quán)與刑法上的犯罪在性質(zhì)上相同或類似，由于刑法不具域外效力，侵權(quán)行為地法

亦當(dāng)不為法院國所采用，從而提出了應(yīng)以法院地法作為其準(zhǔn)據(jù)法。

10、【單選題】我國《民法通則》規(guī)定的侵權(quán)行為法律適用的基本原則是（）

侵權(quán)行為地法

當(dāng)事人共同屬人法

A:

法院地法

B:

意思自治原則

C:

答D:案：A

解析：我國《民法通則》規(guī)定的侵權(quán)行為法律適用的基本原則是侵權(quán)行為地法

11、【單選題】對在中國從事經(jīng)營活動(dòng)的外國法人，其權(quán)利能力和行為能力（）

完全依其屬人法確定

完全依其章程中的規(guī)定確定

A:

除依其屬人法外，還得同時(shí)受中國的外國人法的約束

B:

概依相關(guān)的國際條約確定

C:

答D:案：C

解析：對在中國從事經(jīng)營活動(dòng)的外國法人，除依其屬人法外，還得同時(shí)受中國的外國人法

的約束

12、【單選題】1997年7月1日香港回歸后，我國內(nèi)地和香港特別行政區(qū)之間存在（）

區(qū)際法律沖突

時(shí)際法律沖突

A:

人際法律沖突

B:

中央和地方法律沖突

C:

答D:案：A

解析：區(qū)際法律沖突是一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。解決此類沖突的法律為

區(qū)際私法。香港回歸實(shí)行一國兩制，屬于區(qū)際法律沖突。

13、【單選題】依最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意

見（試行）》，在發(fā)生國籍的消極沖突時(shí)，用來確定當(dāng)事人行為能力的法律適用的連結(jié)點(diǎn)是

（）

一般是其定居國，如未定居，則用其住所地

一般是其住所地，也可用其居住地

A:

最后擁有的國籍

B:

住所

C:

答D:案：A

解析：依最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試

行）》，在發(fā)生國籍的消極沖突時(shí)，用來確定當(dāng)事人行為能力的法律適用的連結(jié)點(diǎn)是一般

是其定居國，如未定居，則用其住所地

14、【單選題】美國人馬丁和英國人安娜夫婦是來華工作的外國專家。來華之前，兩人長期

在印度工作，并在那里有慣常居所。在中國工作期間，馬丁向我國人民法院提起離婚的訴訟

請求。對于馬丁和安娜的離婚糾紛，我國法院應(yīng)該適用下列哪一國法律加以解決？（）

美國法

英國法

A:

B:

中國法

印度法

C:

答D:案：C

解析：中國法院在受理涉外離婚案件時(shí)，采取原告就被告的原則。只要被告在中國有住所

或居所，中國法院就有管轄權(quán)。同時(shí)對于被告不在中國境內(nèi)居住的離婚案件，如原告在中

國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用

法》第二十七條【訴訟離婚的準(zhǔn)據(jù)法】訴訟離婚，適用法院地法律。

15、【單選題】關(guān)于自然人行為能力的準(zhǔn)據(jù)法，國際上通行的做法是原則上依（）

當(dāng)事人的屬人法

法院地法

A:

行為地法

B:

當(dāng)事人自己選擇的法律

C:

答D:案：A

解析：在國際私法關(guān)系中遇有行為能力的沖突，一半多主張以解決自然人權(quán)利能力沖突的

同一原則，即依當(dāng)事人屬人法來解決自然人行為能力的法律沖突。

16、【單選題】我國立法對涉外法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇采用了（）

區(qū)別制

同一制

A:

遺產(chǎn)所在地法

B:

法院地法

C:

答D:案：A

解析：我國立法對涉外法定繼承準(zhǔn)據(jù)法的選擇采用了區(qū)別制

17、【單選題】外國人在內(nèi)國的民事法律地位，一般是通過（）

單邊沖突規(guī)范直接規(guī)定

雙邊沖突規(guī)范間接規(guī)定

A:

國際慣例規(guī)定

B:

國內(nèi)立法或國際條約直接加以規(guī)定

C:

答D:案：D

解析：外國人在內(nèi)國的民事法律地位，一般是通過國內(nèi)立法或國際條約直接加以規(guī)定

18、【單選題】甲某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人，1796年2月甲回中國探親期

間病故于上海，未留遺囑。甲在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款，在紐約留下一

棟住房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。甲某在紐約沒有親屬，其在上海的親屬向人

民法院提出財(cái)產(chǎn)繼承請求，中國法院根據(jù)中國的國際私法規(guī)則，應(yīng)適用什么法律審理這一案

件？（）

中國法

紐約州法

A:

動(dòng)產(chǎn)適用紐約州法，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法

B:

紐約州財(cái)產(chǎn)適用紐約州法，中國財(cái)產(chǎn)適用中國法

C:

答D:案：C

解析：《繼承法》第36條：“中國公民繼承在中華人民共和國境外遺產(chǎn)或者繼承在中華

人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，以及外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者在中

華人民共和國境外的中國人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所

在地法律?！?/p>

19、【單選題】我國的司法解釋中規(guī)定，凡借公共秩序保留排除某外國法適用之后，應(yīng)適用

（）

國際慣例

國際條約

A:

外國法中的相近規(guī)定

B:

中國法中的相應(yīng)規(guī)定

C:

答D:案：D

解析：我國的司法解釋中規(guī)定，凡借公共秩序保留排除某外國法適用之后，應(yīng)適用中國法

中的相應(yīng)規(guī)定

20、【單選題】根據(jù)是否允許于當(dāng)事人自主選擇為標(biāo)準(zhǔn)，可將國際民事管轄權(quán)區(qū)分為（）

專業(yè)管轄、平行管轄和排除管轄

普通管轄與專屬管轄

A:

地域管轄與特殊管轄

B:

法定管轄、協(xié)議管轄和應(yīng)訴管轄

C:

答D:案：D

解析：如以是否允許當(dāng)事人選擇法律規(guī)定以外的法院進(jìn)行訴訟為標(biāo)準(zhǔn)，可將國際民事管轄

權(quán)區(qū)分為法定管轄、協(xié)議管轄和應(yīng)訴管轄

21、【單選題】A國法規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)的繼承問題依不動(dòng)產(chǎn)所在地法，B國法規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)的

法定繼承依死者本國法，且兩國都認(rèn)為自己指定的法律包括沖突法?，F(xiàn)有一個(gè)A國公民在B

國去世，并在B國留有不動(dòng)產(chǎn)。為此不動(dòng)產(chǎn)繼承發(fā)生爭議，下列判斷正確的是（）

在A國起訴會發(fā)生轉(zhuǎn)致

在B國起訴會發(fā)生轉(zhuǎn)致

A:

在兩國中任何一國起訴都會發(fā)生反致

B:

在兩國中任何一國起訴都會發(fā)生轉(zhuǎn)致

C:

答D:案：C

解析：本題考查反致和轉(zhuǎn)致。反致是指對某一案件，法院按照自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用外

國法或者外域法，而該外國法或者外域法的沖突規(guī)范卻指定此種法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用法院地

法，結(jié)果該法院適用了法院地法。轉(zhuǎn)致是指對某一案件甲國或者甲地區(qū)法院根據(jù)本國或者

本地區(qū)的沖突規(guī)范指定應(yīng)當(dāng)適用乙國或者乙地區(qū)的法律，而乙國或者乙地區(qū)的沖突規(guī)范指

定適用丙國或者丙地區(qū)的法律，最后甲國或者甲地區(qū)的法院適用了丙國或者丙地區(qū)的法

律。

22、【單選題】外國當(dāng)事人委托律師作為涉外民事案件的訴訟代理人，一般認(rèn)為應(yīng)委托

（）

當(dāng)事人本國的律師

第三國的律師

A:

當(dāng)事人住所地國的律師

B:

法院地國的律師

C:

答D:案：D

解析：外國當(dāng)事人委托律師作為涉外民事案件的訴訟代理人，一般認(rèn)為應(yīng)委托法院地國的

律師

23、【單選題】對于識別，下列說法正確的是（）

識別是解決援用哪一種沖突規(guī)范的前提

識別主要是一種限制外國法適用的手段

A:

識別只能在首先確定法院管轄權(quán)后進(jìn)行

B:

如果兩國制訂相同的沖突規(guī)則，就不會產(chǎn)生識別沖突

C:

答D:案：A

解析：識別是解決援用哪一種沖突規(guī)范的前提

24、【單選題】英國倫敦國際仲裁院成立于1892年，它可以受理（）

英國人與外國人之間的國際商事爭議

英國人與外國人之間的國際民事爭議

A:

B:

外國人與外國人之間的國際商事爭議

任何性質(zhì)的國際商事爭議

C:

答D:案：D

解析：英國倫敦國際仲裁院成立于1892年，是英國倫敦商會所管轄的一個(gè)常設(shè)仲裁機(jī)

構(gòu)，英國倫敦國際仲裁院的海事仲裁負(fù)有盛名，世界各國的大多數(shù)海事案件都提請?jiān)撛褐?/p>

裁。對于提交給它的任何性質(zhì)的國際商事爭議都予以受理，而不管有關(guān)爭議發(fā)生在哪個(gè)國

家，跟英國有無聯(lián)系。

25、【單選題】下列沖突規(guī)范中屬于重疊適用的沖突規(guī)范是（）

.我國《民法通則》第146條規(guī)定：侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。中華人民

共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理

A:

1782年土耳其《國際私法和國際訴訟程序法》第6條規(guī)定：法律行為的方式適用行為完成

地的法律，也可以適用調(diào)整行為效力的法律

B:

1746年《希臘民法典》第11條規(guī)定：法律行為的方式如果符合行為內(nèi)容的法律，或者符合

行為地法、或者符合全體當(dāng)事人的本國法，皆認(rèn)為有效

C:

1778年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第8條規(guī)定：法律行為的方式，依支配該法律行為本

身的同一法律，但符合該法律行為發(fā)生地國對方式的要求者亦可

D:

答案：A

解析：重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范是指對"范圍"所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時(shí)適用

兩個(gè)或兩個(gè)以上的連接點(diǎn)所指向國家的法律的沖突規(guī)范。

26、【單選題】依中國仲裁法的有關(guān)規(guī)定和最高人民法院的相關(guān)司法解釋，當(dāng)事人向被申請

人住所地、財(cái)產(chǎn)所在地的有管轄權(quán)的中級人民法院申請執(zhí)行，而被人民法院裁定不予執(zhí)行，

當(dāng)事人不服而請求再審的，人民法院（）

應(yīng)準(zhǔn)予由人民法院再審

應(yīng)撤銷原不予執(zhí)行的裁定，發(fā)回原仲裁機(jī)構(gòu)再審

A:

應(yīng)以“沒有法律依據(jù)”為由，不予受理

B:

應(yīng)呈報(bào)上一級人民法院作出受理或不受理的決定

C:

答D:案：C

解析：依中國仲裁法的有關(guān)規(guī)定和最高人民法院的相關(guān)司法解釋，當(dāng)事人向被申請人住所

地、財(cái)產(chǎn)所在地的有管轄權(quán)的中級人民法院申請執(zhí)行，而被人民法院裁定不予執(zhí)行，當(dāng)事

人不服而請求再審的，人民法院應(yīng)以“沒有法律依據(jù)”為由，不予受理

27、【單選題】庫克的本地法說是在他于1742年所著的一書中提出來的，該書是（）

《法律選擇過程批判》

A:

《國際私法總論》

《法律沖突》

B:

《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》

C:

答D:案：D

解析：庫克的本地法說是在他于1742年所著《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》

28、【單選題】對仲裁協(xié)議的效力，不正確的說法是（）

一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議具有排除有關(guān)國家法院管轄權(quán)的效力

一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議是有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)行使仲裁管轄權(quán)的依據(jù)

A:

一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議是強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù)

B:

一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議只對當(dāng)事人具有嚴(yán)格的約束力

C:

答D:案：D

解析：一方面表現(xiàn)為如果雙方當(dāng)事人沒有簽訂將他們之間的爭議提交仲裁的仲裁協(xié)議，有

關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)就無權(quán)受理當(dāng)事人之間的爭議。另一方面表現(xiàn)為仲裁機(jī)構(gòu)的管轄權(quán)受到仲裁協(xié)

議的嚴(yán)格限制，它只能受理仲裁協(xié)議所規(guī)定的爭議，只能就當(dāng)事人按仲裁協(xié)議的約定所提

交的爭議事項(xiàng)進(jìn)行仲裁審理，作出裁決，不得超裁。

29、【單選題】在講到“合同自體法”時(shí)，通常首先是指（）

與案件有密切聯(lián)系的法律

受理案件的法院所在地法

A:

當(dāng)事人自主選擇的法律

B:

合同締結(jié)地的法律

C:

答D:案：C

解析：在英國，“合同準(zhǔn)據(jù)法”曾被稱為properlaw，即國內(nèi)目前國際私法學(xué)上通稱的

“合同自體法”。在講到“合同自體法”時(shí)，通常首先是指當(dāng)事人自主選擇的法律

30、【單選題】《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》中規(guī)定，對兒童是否適于收養(yǎng)的條件

適用（）

最密切聯(lián)系原則

法院地法

A:

收養(yǎng)國的法律

B:

兒童原住國法律

C:

答D:案：D

解析：《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》中規(guī)定，對兒童是否適于收養(yǎng)的條件適用兒

童原住國法律。

31、【多選題】自14世紀(jì)以來，國際私法的基本理論曾以各種學(xué)說形式出現(xiàn)，這些學(xué)說有

（）

法則區(qū)別說

國際禮讓說

A:

法律關(guān)系本座說

B:

既得權(quán)說

C:

本地法說

D:

答E:案：ABCDE

解析：自14世紀(jì)以來，國際私法的基本理論曾以各種學(xué)說形式出現(xiàn)，這些學(xué)說有法則區(qū)

別說、國際禮讓說、法律關(guān)系本座說、既得權(quán)說、本地法說。

32、【多選題】在國際民商事主體中，之所以需要賦予或確認(rèn)法人的國籍主要在于（）

判斷它究竟是內(nèi)國法人還是外國法人，以決定是否需要經(jīng)過認(rèn)許程序，才能在內(nèi)國從事有

關(guān)的活動(dòng)

A:

依它的國籍國法，它能否作為法人從事有關(guān)的活動(dòng)

依它的國籍國法，它究竟屬于什么性質(zhì)的法人

B:

依它的國籍國法，它能享有什么樣的權(quán)利能力和行為能力

C:

依它的國籍國法，確定它的內(nèi)部體制和對外關(guān)系，以及它在何種條件下可以解散及債務(wù)的分

D:

配與繼承問題

E:

答案：ABCDE

解析：在國際民商事主體中，賦予或確認(rèn)法人的國籍的主要目的是：1、判斷它究竟是內(nèi)

國法人還是外國法人，以決定是否需要經(jīng)過認(rèn)許程序，才能在內(nèi)國從事有關(guān)的活動(dòng)；2、

依它的國籍國法，它能否作為法人從事有關(guān)的活動(dòng)；3、依它的國籍國法，它究竟屬于什

么性質(zhì)的法人；4、依它的國籍國法，它能享有什么樣的權(quán)利能力和行為能力；5、依它的

國籍國法，確定它的內(nèi)部體制和對外關(guān)系，以及它在何種條件下可以解散及債務(wù)的分配與

繼承問題

33、【多選題】提單的法律作用主要有（）

提單是國際海上貨物運(yùn)輸合同的憑證

提單是承運(yùn)人收到承運(yùn)貨物的收據(jù)

A:

提單是所記載貨物的物權(quán)證明

B:

提單是一種有價(jià)證券

C:

提單是銀行委托簽發(fā)授權(quán)的證明

D:

E:

答案：ABC

解析：提單的法律作用主要有提單是國際海上貨物運(yùn)輸合同的憑證；提單是承運(yùn)人收到承

運(yùn)貨物的收據(jù)；提單是所記載貨物的物權(quán)證明。

34、【多選題】一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議宜涉及如下方面的內(nèi)容（）

提交仲裁爭議的事項(xiàng)

仲裁地點(diǎn)

A:

仲裁機(jī)構(gòu)

B:

仲裁規(guī)則

C:

裁決的效力

D:

答E:案：ABCDE

解析：一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議宜涉及提交仲裁爭議的事項(xiàng)、仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁規(guī)

則、裁決的效力。

35、【多選題】下列各項(xiàng)中，屬于屬人法的準(zhǔn)據(jù)法表述公式(亦稱系屬公式)的有（）

當(dāng)事人自主協(xié)議選擇的法律

(當(dāng)事人的)國籍國法(或本國法)

A:

(當(dāng)事人的)住所地法

B:

(當(dāng)事人的)營業(yè)所所在地法

C:

(當(dāng)事人的)習(xí)慣居所地法

D:

答E:案：BCDE

解析：屬人法的準(zhǔn)據(jù)法表述公式包括當(dāng)事人的國籍法、當(dāng)事人的住所法、營業(yè)所所在地

法、習(xí)慣居所地法。

36、【簡答題】簡述法律規(guī)避的定義和構(gòu)成的要件。

答案：一、法律規(guī)避又稱法律欺詐等，是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了利用某一沖突規(guī)

范，故意制造出一種連結(jié)點(diǎn)，以避開本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，并使得對自己有利的法律得以適

用的一種逃法或脫法行為。二、構(gòu)成要件：1、從主觀上講，當(dāng)事人規(guī)避某種法律是有目

的、故意的；2、從規(guī)避的對象上講，當(dāng)事人規(guī)避的法律是本應(yīng)適用的強(qiáng)行法或禁止性的

規(guī)定；3、從行為方式上講，當(dāng)事人規(guī)避法律是通過有意改變連結(jié)點(diǎn)或制造某種連結(jié)點(diǎn)來

實(shí)現(xiàn)的，如改變國籍、住所或物之所在地等；4、從客觀結(jié)果上講，當(dāng)事人已經(jīng)因該規(guī)避

行為達(dá)到了對自己適用有利的法律的目的。

37、【簡答題】法定繼承的準(zhǔn)據(jù)法有哪幾種主要制度？

答案：（1）單一制。單一制又稱同一制，是指在涉外繼承中，對死者的遺囑不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)

和不動(dòng)產(chǎn)，也不問其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者死亡時(shí)的屬人法支配。（2）分割制。分

割制又稱區(qū)別制，是指在涉外繼承中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同

沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。

38、【簡答題】簡述直接送達(dá)的幾種方式。

答案：（1）外交代表或領(lǐng)事送達(dá)。一般來說，采用這種方式進(jìn)行域外送達(dá)的對象只能是

所屬國國民，并且不能采取強(qiáng)制措施。（2）郵寄送達(dá)。即內(nèi)國法院通過郵局直接將法律

文書寄給國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人。對于這種方式的送達(dá)，各國立法和司法實(shí)

踐所持的態(tài)度各不相同。（3）個(gè)人送達(dá)。即內(nèi)國法院將司法文書委托給具有一定身份的

個(gè)人代為送達(dá)。這種個(gè)人可能是有關(guān)當(dāng)事人的訴訟代理人，也有可能是當(dāng)事人選定的人或

與當(dāng)事人關(guān)系密切的人。個(gè)人送達(dá)方式一般為英美法系各國所承認(rèn)和采用。（4）公告送

達(dá)。即將需要送達(dá)的司法文書的內(nèi)容用張貼公告或登報(bào)的方法告知有關(guān)的當(dāng)事人或其他訴

訟參與人，自公告之日起經(jīng)過一定的時(shí)間即視為送達(dá)。許多國家的民事訴訟法都規(guī)定在一

定條件下可使用公告送達(dá)的方式。中國也規(guī)定在一定條件下可采用公告送達(dá)。（5）按當(dāng)

事人協(xié)商的方式送達(dá)。這是英美法系國家所采用的一種送達(dá)方式。如依美國法規(guī)定，對外

國國家的代理人或代理處，對外國國家或外國的政治實(shí)體的送達(dá)，可以依訴訟雙方當(dāng)事人

間特別協(xié)商的辦法進(jìn)行。英國法甚至規(guī)定合同當(dāng)事人可以在其合同中規(guī)定接受送達(dá)的方

式。

39、【簡答題】簡述法人屬人法的適用范圍。

答案：（1）法人的成立和法人的性質(zhì)。這與適用屬人法來解決自然人是否已取得權(quán)利能

力基于同一道理。因此，凡依其屬人法已取得法人資格的組織，便也可在外國被認(rèn)為是法

人；反之，依其屬人法不具有法律上人格的組織，在其他任何國家也不會被認(rèn)為是法人。

（2）法人的權(quán)利能力。這包括法人能從事何種活動(dòng)，能取得何種財(cái)產(chǎn)權(quán)利，法人能否為

“權(quán)限外的行為”（即超出法人章程范圍以外的行為），法人有無侵權(quán)行為責(zé)任能力，法

人有無訴訟能力等問題。（3）法人的內(nèi)部體制和對外關(guān)系。（4）法人的解散。（5）

法人的合并或分立對前法人債務(wù)的繼承問題等。

40、【論述題】試述仲裁條款自治理論及我國法律的有關(guān)具體規(guī)定。

答案：（1）即使包括有仲裁協(xié)議的合同是無效合同，也并不影響該仲裁協(xié)議的效力。這

就是所謂的“仲裁條款自治理論”。（2）這一理論的根據(jù)是，凡以仲裁條款的形式出現(xiàn)

的仲裁協(xié)議，應(yīng)被視為與當(dāng)事人之間有關(guān)合同的其他部分相分離的單獨(dú)協(xié)議，即一個(gè)包含

仲裁條款的合同，應(yīng)被視為由兩個(gè)相對獨(dú)立的合同構(gòu)成的，盡管可以認(rèn)為規(guī)定當(dāng)事人雙方

在商業(yè)利益方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同為主合同，而另一個(gè)以仲裁條款形式出現(xiàn)的仲裁協(xié)

議為從合同，但這二者不能適用“主合同無效，從合同亦隨之無效”的一般法理。這是因

為這個(gè)從合同得以存在以及得以實(shí)施的前提條件正是雙方當(dāng)事人之間因主合同是否存在，

是否有效以及其他事項(xiàng)發(fā)生了爭議。它得以實(shí)施的結(jié)果是建立一個(gè)仲裁庭，并按照約定的

程序依據(jù)可適用的法律或公平原則裁定雙方當(dāng)事人就主合同發(fā)生的爭議。（3）仲裁條款

之所以必須獨(dú)立于主合同，還在于主合同即令最后被裁定無效，在合同當(dāng)事人之間仍可能

還有責(zé)任必須分清，不當(dāng)?shù)美嘤写颠€等各種問題需要仲裁庭作出裁決。所以，仲裁條

款在整個(gè)國際商事合同中必須具有獨(dú)立性。仲裁條款的存在與有效無效，只能以仲裁條款

自身的情況作出判斷。（4）中國的有關(guān)立法也承認(rèn)仲裁條款自治理論。1994年《仲裁

法》第19條第1款也再次從法律上肯定：“仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終

止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！?005年《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)

則》第5條第4款也規(guī)定：“合同中的仲裁條款應(yīng)視為與合同其他條款分離地、獨(dú)立地存

在的條款，附屬于合同的仲裁協(xié)議也應(yīng)視為與合同其他條款分離地、獨(dú)立地存在的一個(gè)部

分；合同的變更、解除、終止、轉(zhuǎn)讓、失效、無效、未生效、被撤銷以及成立與否，均不

影響仲裁條款或仲裁協(xié)議的效力。

41、【案例分析題】假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項(xiàng)贈(zèng)與

合同，合同規(guī)定A贈(zèng)送給B價(jià)值20萬元人民幣的白金手鏈一根。但條件是B必須和A共同在

該外資企業(yè)工作8年，并且在8年內(nèi)不得與他人結(jié)婚，否則A可收回贈(zèng)送的白金手鏈。雙方

明示選擇甲國法作為贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法，而依甲國法該附條件的贈(zèng)與合同是有效的。三年后B

與他人結(jié)婚，A欲討回白金手鏈不成，訴之中國法院。中國法院對該合同糾紛是否有管轄權(quán)?

為什么?

答案：有管轄權(quán)。我國民訴法規(guī)定，對于合同糾紛，被告住所地或者合同履行地的中國法

院有管轄權(quán)。

42、【案例分析題】假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項(xiàng)贈(zèng)與

合同，合同規(guī)定A贈(zèng)送給B價(jià)值20萬元人民幣的白金手鏈一根。但條件是B必須和A共同在

該外資企業(yè)工作8年，并且在8年內(nèi)不得與他人結(jié)婚，否則A可收回贈(zèng)送的白金手鏈。雙方

明示選擇甲國法作為贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法，而依甲國法該附條件的贈(zèng)與合同是有效的。三年后B

與他人結(jié)婚，A欲討回白金手鏈不成，訴之中國法院。當(dāng)事人是否可以對該合同的法律適用

作出約定?為什么？

答案：可以約定。我國法律規(guī)定，合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。

43、【案例分析題】假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項(xiàng)贈(zèng)與

合同，合同規(guī)定A贈(zèng)送給B價(jià)值20萬元人民幣的白金手鏈一根。但條件是B必須和A共同在

該外資企業(yè)工作8年，并且在8年內(nèi)不得與他人結(jié)婚，否則A可收回贈(zèng)送的白金手鏈。雙方

明示選擇甲國法作為贈(zèng)與合同的準(zhǔn)據(jù)法，而依甲國法該附條件的贈(zèng)與合同是有效的。三年后B

與他人結(jié)婚，A欲討回白金手鏈不成，訴之中國法院。該合同當(dāng)事人約定適用甲國法是否有

效?為什么?

答案：無效。我國法律規(guī)定，適用外國法不能違背中華人民共和國的社會公共利益，甲國

法允許贈(zèng)與合同中附加不得與他人結(jié)婚的條件違背了我國的社會公共利益。

44、【案例分析題】1735年3月，李明與譚蓉翁媳二人在廣州買了一棟4層樓房，譚蓉之夫

李漢為李明的獨(dú)生子。李信又是李漢的獨(dú)生子。李明、譚蓉和李漢三人先后于1770年前去

世。李信于1738年與范素珍結(jié)婚，婚后無子女。1743年李信離開廣州去美國加州定居，于

1767年與周蒂在美國加州結(jié)婚。1781年李信死于加州。范素珍自李信離家后不久也去香港定

居。1786年5月當(dāng)范素珍得知李信在美國去世后，曾到廣州越秀區(qū)公證處辦理了繼承上述房

產(chǎn)權(quán)的證明書，同年7月11日又領(lǐng)取了廣州市民房產(chǎn)局發(fā)的房屋產(chǎn)權(quán)證。此后周在美國得知

這一情況后，立即委托代理人向廣州市荔灣區(qū)人民法院起訴，要求繼承其亡夫李信的上