CPA教材《經(jīng)濟(jì)法》第03章外商投資企業(yè)法律

X年度CPA教材《經(jīng)濟(jì)法》》第03章外商投資

企應(yīng)興律

第一節(jié)外商投資企業(yè)法律制度概述

一、外商投資企業(yè)的概念和特點(diǎn)

外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉

辦的企業(yè)。外商投資企業(yè)具有以下差不多特點(diǎn)：

i.外商投資企業(yè)是外商直截了當(dāng)投資舉辦的企業(yè)。直截了當(dāng)投資是指

投資者將資金或其他財(cái)產(chǎn)投入企業(yè)，并不同程度地參與企業(yè)的經(jīng)營決策，

通過企業(yè)盈利分配獵取投資收益的投資方法。其有關(guān)于間接投資而言，具

有更大的穩(wěn)固性。

2.外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)。私人投資是指以公

司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人的名義進(jìn)行的投資。它與政府的對外援

助不同。

3.外商投資企業(yè)是按照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在

中國境內(nèi)設(shè)置的企業(yè)。按照我國法律和行政法規(guī)規(guī)定，設(shè)置外商投資企業(yè)

必須經(jīng)中國

政府批準(zhǔn)并在中國境內(nèi)設(shè)置。外商投資企業(yè)設(shè)置后，必須遵守中國的

法律；同時(shí)，也受中國法律的愛護(hù)。

二、外商投資企業(yè)的種類

按照我國有關(guān)法律和行政法規(guī)規(guī)定，我國目前的外商投資企業(yè)要緊有

以下幾種：

（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其

他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依熙中國的

法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、

共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。這種形式按

照中外投資者的出資比例來確定投資者的風(fēng)險(xiǎn)、責(zé)任和利潤分配，各自的

權(quán)益和義務(wù)十分明確。這種形式較多地應(yīng)用于投資多、技術(shù)性強(qiáng)、合作時(shí)

刻長的項(xiàng)目。

（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)

中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其

他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，按照中國的

法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)

營企業(yè)合同約定各自的權(quán)益和義務(wù)的企業(yè)。這種形式的特點(diǎn)是合作方式較

為靈活，中方投資者能夠無形資產(chǎn)等要素作為合作的條件，解決了我國企

業(yè)投資資金缺乏的咨詢題；承諾外方投資者先行回收投資，對外國投資者

有較大的吸引力；在合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。

（三）外資企業(yè)

外資企業(yè)亦稱外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)

濟(jì)組織或者個(gè)人，按照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中

國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但其不包括外國公司、企

業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)。這一形式的股權(quán)完全屬于

外國投資者，因而外國投資者情愿采納更加先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備，帶進(jìn)一些

通過合資形式也難以引進(jìn)的技術(shù)，在國家不投人大量配套資金的情形下，

能夠擴(kuò)大就業(yè)，增加稅收。

（四）中外合資股份有限公司

中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者

個(gè)人（簡稱外國股東）同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織（簡稱中國

股東），按照中國的法律和行政法規(guī)，在中國境內(nèi)設(shè)置的.全部資本由等額

股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對

公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，外國股東和中國股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。

三、外商投資企業(yè)的權(quán)益和義務(wù)

（一）外商投赍企業(yè)酌權(quán)益

外商投資企業(yè)事有的權(quán)益要緊表現(xiàn)在:

1.生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)翅權(quán)。外商投資企業(yè)有權(quán)在批準(zhǔn)的合同范圈內(nèi)，自行制

定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營打算。

2.資金籌措使用權(quán)。外商投資企業(yè)能夠向中國境內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)借款，

也能夠在中國境外借款，并有權(quán)按照規(guī)定支配使用企業(yè)自有資金。

3.物資采購權(quán)。外商投資企業(yè)在批準(zhǔn)的經(jīng)營范疇內(nèi)所需的原材料、燃

料等物資，其有權(quán)自行決定在中國市場購買或者在國際市場購買。

4.產(chǎn)品銷售權(quán)。外商投資企業(yè)有權(quán)自行銷售產(chǎn)品，中國政府鼓舞外商

投資企業(yè)向國際市場鋪售產(chǎn)品。

5.外匯收人使用權(quán)。外商投資企業(yè)有權(quán)按照法律規(guī)定使用外匯收入一

外國投資者對按照法律規(guī)定和合同約定分配的利潤、其他合法收入以及企

業(yè)終止時(shí)分得的資金能夠依法匯往國外。企業(yè)的外籍職工的工資收入和其

他合法收入，依法繳納個(gè)人所得稅后.能夠匯往國外。

6.勞動用工治理權(quán)。外商投資企業(yè)在遵守中國的法律和行政法規(guī)規(guī)定

的前提下享有勞動用工治理自主權(quán)，但對職工的雇用和解雇、工資形式、

工資標(biāo)準(zhǔn)、福利、勞動保險(xiǎn)和獎懲措施等事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)依法通過訂立合同加

以規(guī)定。

7.機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)a外商投資企業(yè)能夠按照企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)蕾需要,

自行確定企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置、調(diào)整和撤銷，決定企業(yè)的人員編制。

（二）外商投資企業(yè)的義務(wù)

外商投資企業(yè)在享有上述權(quán)益的同時(shí)，也必須承擔(dān)以下義務(wù)：（1）必須

遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益；（2）必須履行

依法簽訂的協(xié)議、合同、章程；（3）必須按照中國稅法的規(guī)定繳納稅款；（4）

應(yīng)同意中國政府有關(guān)部門的治理和監(jiān)督；（5）應(yīng)承擔(dān)中國法律、行政法規(guī)規(guī)

定的其他義務(wù)。

四、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

為了使外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目與我國國民經(jīng)濟(jì)和社會進(jìn)展規(guī)劃相習(xí)

慣，并有利于愛護(hù)投資者的合法權(quán)益，2002年2月21日國務(wù)院公布了《指

導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》，并自2002年4月1日起施行。按照這一規(guī)定，國

家發(fā)改委、商務(wù)部等部門會不時(shí)頒布《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)名目》，這些指導(dǎo)

名目就各行業(yè)以及各行業(yè)的具體項(xiàng)目分為鼓舞、承諾、限制和禁止四類作

了明確規(guī)定。本書僅按照《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，對外商投資

企業(yè)的投資項(xiàng)目的鼓舞、承諾、限制和禁止四類加以講明。

（一）鼓舞類外商投資項(xiàng)目

屬于下列情形之一的，列為鼓舞類外商投資項(xiàng)目：（1）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、

農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工北的；（2）屬于高新技術(shù)、先進(jìn)

適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提升企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)

能力不足的新設(shè)備、新材料的；（3）習(xí)慣市場需求，能夠提升產(chǎn)品檔次、開

拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；（4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠

節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；（5）能

夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；（6）法律、

行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

鼓舞類外商投資項(xiàng)目，除按照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)待待

遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、都市基礎(chǔ)設(shè)施（煤炭、石

油、天然氣、電力、鐵路、公路、港八機(jī)場、都市道路、污水處理、垃圾

處理等）建設(shè)、經(jīng)營的，經(jīng)批準(zhǔn)，能夠擴(kuò)大與其有關(guān)的經(jīng)營范疇。

（二）限制類外商投資項(xiàng)目

屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項(xiàng)目：（1）技術(shù)水平落后

的；（2）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；（3）從事國家規(guī)定實(shí)行愛護(hù)性開

采的特定礦種勘探、開采的；（4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；（5）法律、行

政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

（三）禁止類外商投資項(xiàng)目

屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項(xiàng)目：（1）危害國家安全或

者損害社會公眾利益的；（2）財(cái)環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害

人體健康的；（3）占用大量耕地，不利于愛護(hù)、開發(fā)土地資源的；（4）危害軍

事設(shè)施安全和使用效能的；（5）運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；（6）

法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

（四）承諾類外商投資項(xiàng)目

不屬于鼓舞類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為承諾類外商投資

項(xiàng)目。

產(chǎn)品全部直截了當(dāng)出。的承諾類外商投資項(xiàng)目，視為鼓舞類外商投資

項(xiàng)目。產(chǎn)品出。銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，

經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及打算單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，

能夠視為承諾類外商投資項(xiàng)目。

五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例和期限

（一）外商投資企業(yè)的出資方式

按照我國的法律和行政法規(guī)規(guī)定，外商投資企業(yè)的出資方式有：現(xiàn)金、

實(shí)物、場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

1.現(xiàn)金出資。外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能

以人民幣繳付出資。外方投資者用外幣繳付出資，應(yīng)當(dāng)按照繳款當(dāng)日中國

人民銀行公布的基準(zhǔn)匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣。中方投資

者用人民幣繳付出資，如需折合成外幣，應(yīng)當(dāng)按照繳款當(dāng)日中國人民銀行

公布的基準(zhǔn)匯率折算。

2.實(shí)物出資。實(shí)物出資一樣是以機(jī)器設(shè)備、原材料、零部件、建筑物、

廠房等作為投資。在實(shí)踐中，外方投資者一樣以機(jī)器設(shè)備和其他物料投資,

中方投資者一樣以現(xiàn)有廠房、建筑物、輔助設(shè)備等投資。中外投資者以實(shí)

物出資需耍作價(jià)時(shí)，其作價(jià)由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定,

或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。

中外投資者用作投資的實(shí)物，必須為自己所有、且未設(shè)置任何擔(dān)保物

權(quán)，并應(yīng)當(dāng)出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，任何一方都不得用以

企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)，以及用自己以外的他人

財(cái)產(chǎn)作為自己的實(shí)物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其

出資擔(dān)保。外方投資者用以投資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，還應(yīng)報(bào)審查批

準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。此外，按照我國有關(guān)法律的規(guī)定，外方投資者以機(jī)器設(shè)備或

者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：（1）為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；（2）作價(jià)不

得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格。

3.場地使用權(quán)出資。在舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)時(shí),

中方投資者能夠用場地使用權(quán)作為出資。如果未用場地使用權(quán)作為中方投

資者出資的，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費(fèi)。中方

投資者以場地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所

應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。

4.工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資。按照中國有關(guān)法律規(guī)定，外方投資者出

資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列條件之一：（1）能明顯改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)晶

的性能、質(zhì)量，提升生產(chǎn)效率；（2）能明顯節(jié)約原材料、燃料、動力。與此

同時(shí)，中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有同時(shí)未設(shè)

置任何擔(dān)保物權(quán)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技

術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。凡是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，出資

者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，并提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑?/p>

術(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或商標(biāo)注冊證書的復(fù)制件、有效狀況及其技

術(shù)特性、有用價(jià)值、作價(jià)的運(yùn)算依據(jù)、簽訂的作價(jià)協(xié)議等有關(guān)文件，作為

合營（或合作）合同的附件。

與實(shí)物出資相同，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由中外

投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三

者評定。外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)

批準(zhǔn)。

5.其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益出資?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，中外合作者除

了能夠用以上資產(chǎn)作為出資或者合作條件外，還能夠用其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益出資

或作為合作條件。按照我國《民法通則》及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，

其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益要緊包括：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、

公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益等。

此外，《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也

能夠用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

（二）外商投資企業(yè)的出資比例

外商投資企業(yè)的出資比例關(guān)系到企業(yè)的經(jīng)營治理權(quán)操縱在誰手中，一

樣是出資比例越大，經(jīng)營治理操縱權(quán)也越大，同時(shí)也涉及國家承諾外資參

與本國經(jīng)濟(jì)的程度。因此，許多國家對外國投資者的出資比例都加以限制。

我國外商投資企業(yè)法對外國投資者的出資比例也作出了明確的規(guī)定。

如：在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一樣不得低于合營企

業(yè)注冊資本的25%。在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè),

外國合作者的投資比例一樣不得低于注冊資本的25%；對不具備法人資格

的合作企業(yè)，合作各方的投資比例或合作條件，由國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主

管部門規(guī)定。在外資企業(yè)中，外資企業(yè)的注冊資本全部由外國投資者投入。

在中外合資股份有限公司中，外國股東購買并持有的股份應(yīng)不低于公司注

冊資本的25%。

此外，對外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有

規(guī)定外，均應(yīng)按照設(shè)置外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記。通

過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書;

取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外

商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

（三）外商投資企業(yè)的出資期限

按照我國法律和行政法規(guī)的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資應(yīng)按照項(xiàng)目進(jìn)

度，在合同、章程中明確規(guī)定出資期限。未作規(guī)定的，審批機(jī)關(guān)不予批準(zhǔn),

登記機(jī)關(guān)不予登記注冊。外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資

各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資

的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%,同時(shí)應(yīng)當(dāng)在營

業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期

限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散.外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自

動失效。外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向工商行政治理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷

營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政治理機(jī)關(guān)

吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。外商投資企業(yè)投資一方未按照合同的規(guī)定

如期繳付或者繳清其出資的，即構(gòu)成違約。守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在一個(gè)

月內(nèi)繳付或者繳清出資，逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方舍棄在合

同中的一切權(quán)益，自動退出外商投資企業(yè)。守約方應(yīng)當(dāng)在逾期一個(gè)月內(nèi)，

向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找外國投資者承

擔(dān)違約方在合同中的權(quán)益和義務(wù)。守約方能夠依法要求違約方賠償因未繳

付或者繳清出資造成的經(jīng)濟(jì)缺失。如果守約方未按照有關(guān)規(guī)定向原審批機(jī)

關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找外國投資者的，審批機(jī)關(guān)

有權(quán)吊銷對該外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書。批準(zhǔn)證書吊銷后，外商投資企業(yè)

應(yīng)當(dāng)向工商行政治理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷

登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，工商行政治理機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并

予以公告。

為了加大對外商投資企業(yè)（含收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)置的外商投

資企業(yè)）的出資治理，1997年9月29日，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)

合作部、國家工商行政治理總局又聯(lián)合公布了《（中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各

方出資的若干規(guī)定）的補(bǔ)充規(guī)定》，對外商投資企業(yè)出資治理作出如下補(bǔ)充

規(guī)定：

1.對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)置外商投資企業(yè)的外國投資者，

應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對專門

情形需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月

內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付

的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取

得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該

投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

2.中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付

認(rèn)繳的出資額。因?qū)ｉT情形不能同步繳付的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按

實(shí)際繳付的出資額比例分配收益。對中外合資經(jīng)營企業(yè)中控股（包括相對

控股）的投資者，在事實(shí)上際繳付的投資額未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之

前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的

方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

3.中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)比照中外合資經(jīng)營企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行。

六、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更

外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更，是指按照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)置的

中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的投資者或其在企業(yè)的

出資（包括提供合作條件）份額（以下稱為股權(quán)）發(fā)生變化。為促進(jìn)外商

投資企業(yè)的健康進(jìn)展。愛護(hù)投資各方的合法權(quán)益，愛護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，199

7年5月28日，

原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政治理局聯(lián)合公布了《外商投資

企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》。

（一）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的緣故

導(dǎo)致外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的緣故.要緊包括以下幾項(xiàng)：（1）

外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)；（2）外商投資企業(yè)投資者經(jīng)其他

各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；（3）外商投資企業(yè)

投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導(dǎo)致變更各方投資者股權(quán)；（4）外商投資企

業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人或受益人

按照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權(quán)；（5）外商投資企業(yè)投資者破

產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡.其繼承人、債權(quán)人或其他受益人依法

取得該投資者股權(quán)；（6）外商投資企業(yè)投資者合并或者分立。其合并或分

立后的承繼者依法承繼原投資者股權(quán)；（7）外商投資企業(yè)投資者不履行企

業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，更換投資者或變更股

權(quán)。

（二）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵循的原則外商投資企業(yè)投資

者股權(quán)變更，應(yīng)當(dāng)遵守中國有關(guān)法律、法規(guī)，并按照規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

和登記機(jī)關(guān)變更登記，未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效。

外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更。必須符合中國法律、法規(guī)對投資者資

格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策的要求。按照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)名目》，不承諾外商

獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；因

股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的。還必須符合外資企業(yè)法律制度所規(guī)定

的設(shè)置外資企業(yè)的條件。需由國有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變

更不得導(dǎo)致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導(dǎo)地位。

（三）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求

1.除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資

者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。

2.經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意。繳付出資的投資者能夠依據(jù)《中

華人民共和國擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定。通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。投資者不得質(zhì)押未繳付出

資部分的股權(quán)。投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。在質(zhì)押期間.出質(zhì)投

資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意,

質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)；未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意。出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的

股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。出質(zhì)投資者與質(zhì)權(quán)人的權(quán)益、義務(wù)及質(zhì)押合同的內(nèi)容,

適用有關(guān)法律、法規(guī)以及有關(guān)的規(guī)定。

外商投資企業(yè)投資者與質(zhì)權(quán)人簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，應(yīng)將下列文件報(bào)

送批準(zhǔn)設(shè)置該企業(yè)的審批機(jī)關(guān)審查：（1）企業(yè)董事會及其他投資者關(guān)于同

意出質(zhì)投資者將其股權(quán)質(zhì)押的決議；（2）出質(zhì)投資者與質(zhì)權(quán)人簽訂的質(zhì)押

合同；（3）出質(zhì)投資者的出資證明書；（4）由中國注冊的會計(jì)師及其所在

事務(wù)所為企業(yè)出具的驗(yàn)資報(bào)告。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到上述規(guī)定的全部文件之

日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。企業(yè)應(yīng)在獲得審批機(jī)關(guān)同意其投資者出質(zhì)

股權(quán)的批復(fù)后30日內(nèi)，持有關(guān)批復(fù)文件向原登記機(jī)關(guān)辦理備案。未按規(guī)定

辦理審批和備案的質(zhì)押行為無效。

3.以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時(shí)，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評

估機(jī)構(gòu)對需變更的股權(quán)進(jìn)行價(jià)值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)治理部門確認(rèn)。經(jīng)確

認(rèn)的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價(jià)依據(jù)。

（四）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批與登記

1.外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批。

外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機(jī)關(guān)為批準(zhǔn)設(shè)置該企業(yè)的審批機(jī)

關(guān)，如果中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而

使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設(shè)置

外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)。企

業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權(quán)發(fā)生變化同時(shí)導(dǎo)致其投資總額已超過原

審批機(jī)關(guān)的審批權(quán)限的，則企業(yè)投資者的股權(quán)變更應(yīng)按照審批權(quán)限和有關(guān)

規(guī)定報(bào)上級審批機(jī)關(guān)審批。

審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批

準(zhǔn)。外商投資企業(yè)應(yīng)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)投資者股權(quán)變更之日起30日內(nèi)到

審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)。中方投資者獲得企業(yè)全部

股權(quán)的，自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)投資者股權(quán)變更之日起30日內(nèi)，須向?qū)徟鷻C(jī)

關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。審批機(jī)關(guān)自撤銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之

日起15日內(nèi)，向企業(yè)原登記機(jī)關(guān)發(fā)出撤銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的通知。

2.外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記。

外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機(jī)關(guān)為原登記機(jī)關(guān)，經(jīng)商務(wù)部批

準(zhǔn)的股權(quán)變更，由國家工商行政治理總局或其托付的原登記機(jī)關(guān)辦理變更

登記。

外商投資企業(yè)應(yīng)自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，

按照《中華人民共和國企業(yè)法人登記治理?xiàng)l例》和《中華人民共和國公司

登記治理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，向登記機(jī)關(guān)申請變更登記，未按照規(guī)定到登

記機(jī)關(guān)辦理變更登記的，登記機(jī)關(guān)按照有關(guān)規(guī)定予以處罰。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)

批準(zhǔn)證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、

章程規(guī)定享有有關(guān)權(quán)益并承擔(dān)有關(guān)義務(wù)。

七、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)

（以下稱“境內(nèi)公司”）的股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司

變更設(shè)置為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)置

外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或外

國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)置外商投資企業(yè)運(yùn)營

該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。為了促進(jìn)和規(guī)范外國投資者來華投資，引

進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)和治理體會，提升利用外資的水平，實(shí)現(xiàn)資源的合理配

置，2003年3月7日，原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商

行政治理總局、國家外匯治理局聯(lián)合公布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫

行規(guī)定》，后經(jīng)修訂，2006年8月8日商務(wù)部以2006年第10號令公布了修

訂后的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》。

（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵循的原則

1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章，

遵循公平合理、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則，不得造成過度集中、排除或

限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益，不得導(dǎo)致國有資

產(chǎn)流失。

2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對

投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。按照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)

名目》不允外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企

業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后,

仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),

外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)

的經(jīng)營范疇?wèi)?yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合要求的，應(yīng)進(jìn)行

調(diào)整。

3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有

股權(quán)治理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)治理的有關(guān)規(guī)定。

4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)按照中國稅法

規(guī)定納稅，同意稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

5.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人，應(yīng)遵守中國有關(guān)外

匯治理的法律和行政法規(guī)，及時(shí)向外匯治理機(jī)關(guān)辦理各項(xiàng)外匯核準(zhǔn)登記、

備案及變更手續(xù)。

（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)置或操縱的公司名義并購

與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資

企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際操縱權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在阻

礙或可能阻礙國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商棟或中華老字號的境

內(nèi)企業(yè)實(shí)際操縱權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。當(dāng)事人未予

申報(bào)，但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大阻礙的，商務(wù)部

能夠會同有關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓有關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他

有效措施，以排除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的阻礙。

外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公

司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原

有的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人能

夠?qū)Ρ徊①従硟?nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，然而該協(xié)議不得損

害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)送審批機(jī)關(guān)。出

售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請文件之前至少15日，

向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上公布公告。

并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評

估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。并購當(dāng)事人能夠約定在中國境內(nèi)依法設(shè)

置的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采納國際通行的評估方法。禁止以明顯低

于評估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。外國投資

者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)

移時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)治理的有關(guān)規(guī)定。

并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行講明，如果有兩方屬

于同一個(gè)實(shí)際操縱人，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露事實(shí)上際操縱人，并就

并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價(jià)值進(jìn)行講明。當(dāng)事人不得以信托、

代持或其他方式規(guī)避上述要求。

（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本和投資總額

1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本

外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)置為外商

投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投

資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。外國投資者認(rèn)

購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境

內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東,

在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各悠閑外商投資企業(yè)注冊資本中的出

資比例。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)股份有限公司增資的，按照《公司法》有關(guān)

規(guī)定確定注冊資本。

外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一樣不

低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)

定外，應(yīng)按照現(xiàn)行設(shè)置外商投資企業(yè)的審批、登記程序進(jìn)行審批、登記。

審批機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書時(shí)加注“外資比例低于25%”的字

樣。登記治理機(jī)關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)加注“外資比例低于2

5%”的字樣。

2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額

外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資

企業(yè)應(yīng)按熙以下比例確定投資總額的上限：（1）注冊資本在210萬美元以下

的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；（2）注冊資本在210萬美元以上至

500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；（3）注冊資本在500萬

美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；（4）注

冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

外國投資者資產(chǎn)并購的，應(yīng)按照購買資產(chǎn)的交易價(jià)格和實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營

規(guī)模確定擬設(shè)置的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設(shè)置的外商投資企業(yè)的注

冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。

（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)置外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投

資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境

內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對專門情形需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自

外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1

年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)置的境

內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低

于20%的新增注冊資本，其余部分的幽資時(shí)刻應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商

投資的法律和《公司登記治理?xiàng)l例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)

定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新

股，按照設(shè)置股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)置的外商投資企業(yè)合同、章

程中規(guī)定出資期限。設(shè)置外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)

資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投

資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)，專門情形需

要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6

個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，一年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的

出資比例分配收益；其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的,

投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，合同、章程

中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的1

5%,并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)置外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比

例低于企業(yè)注冊資本25%,投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)

執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自

外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

上述作為并購對價(jià)的支付手段，應(yīng)符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)

定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應(yīng)經(jīng)外匯治

理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的，按照有

關(guān)規(guī)定辦理。

外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于2

5%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者在并購后所設(shè)外商投資

企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，

該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉

借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。審批機(jī)關(guān)向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字

樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。登記治理機(jī)關(guān)、外匯治理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)

加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)置或操縱的公司名義并購

與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)置的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)

待遇，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企

業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。按照上述

方式設(shè)置的外商投資企業(yè)，事實(shí)上際操縱人以外的外國投資者在企業(yè)注冊

資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇。

（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批和登記

1.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機(jī)關(guān)為商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門。

并購后所設(shè)外商投資企業(yè)，按照法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，屬于應(yīng)由

商務(wù)部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的，省級商務(wù)主管部門應(yīng)將

申請文件轉(zhuǎn)報(bào)商務(wù)部審批.商務(wù)部依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

外國投資者股權(quán)并購的，投資者應(yīng)按照并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投

資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，按照設(shè)置外商投資企業(yè)的法律、行政

法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：（1）被

并購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并

購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議。（2）被并購

境內(nèi)公司依法變更設(shè)置為外商投資企業(yè)的申請書。（3）并購后所設(shè)外商投資

企業(yè)的合同、章程。（4）外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司

增資的協(xié)議。股權(quán)購買協(xié)議、境內(nèi)公司增資協(xié)議應(yīng)適用中國法律，并包括

以下要緊內(nèi)容：協(xié)議各方的狀況，包括名稱（姓名），住宅，法定代表人姓

名、職務(wù)：國籍等；購買股權(quán)或認(rèn)購增資的份額和價(jià)款；協(xié)議的履行期限、

履行方式；協(xié)議各方的權(quán)益、義務(wù)；違約責(zé)任、爭議解決；協(xié)議簽署的時(shí)

刻、地點(diǎn)。（5）被并購境內(nèi)公司上一財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告。（6）經(jīng)公證和

依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件。（7）被

并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情形講明。（8）被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)

的營業(yè)執(zhí)照（副本）。（9）被并購境內(nèi)公司職工安置打算。（10）其他要求報(bào)送

的文件。并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范疇、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得

等，涉及其他有關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送。

外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)按照擬設(shè)置的外商投資企業(yè)的投資

總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，按照設(shè)置外商投資企業(yè)的法律、行政法

規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：（1）境內(nèi)

企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機(jī)構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議。（2）外商投資企業(yè)設(shè)置申

請書。（3）擬設(shè)置的外商投資企業(yè)的合同、章程。（4）擬設(shè)置的外商投資企業(yè)

與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議，或外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購

買協(xié)議。資產(chǎn)購買協(xié)議應(yīng)適用中國法律，并包括以下要緊內(nèi)容：協(xié)議各方

的狀況，包括名稱（姓名），住宅，法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等；擬購

買資產(chǎn)的清單、價(jià)格；協(xié)議的履行期限、履行方式；協(xié)議各方的權(quán)益、義

務(wù)；違約責(zé)任、爭議解決；協(xié)議簽署的時(shí)刻、地點(diǎn)。（5）被并購境內(nèi)企業(yè)的

章程、營業(yè)執(zhí)照（副本）。（6）被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明以及

債權(quán)人是否提出異議的講明。（7）經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文

件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件。（8）被并購境內(nèi)企業(yè)職工安置打算。（9）

其他要求報(bào)送的文件。按照上述規(guī)定購買并運(yùn)營境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)，涉及其

他有關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送。外國投資者協(xié)議購

買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)置外商投資企業(yè)的，在外商投資企業(yè)成

立之前，不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)置外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機(jī)

關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

決定批準(zhǔn)的，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書。外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股

東殷權(quán)，審批機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)的，應(yīng)同時(shí)將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓

方、境內(nèi)公司所在地外匯治理機(jī)關(guān)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外，匯治理機(jī)關(guān)為

其辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記并出具有關(guān)證明，轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記證

明是證明外方已繳付的股權(quán)收購對價(jià)已到位的有效文件。

2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記治理機(jī)關(guān)為國家工商行政治理總局或

其授權(quán)的地點(diǎn)工商行政治理局。

外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向

登記治理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)置登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。外國投資

者股權(quán)并購的，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記治理機(jī)關(guān)申請變更登記，領(lǐng)取

外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。原登記治理關(guān)沒有登記管轄權(quán)的，應(yīng)自收到申請

文件之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的登記治理機(jī)關(guān)辦理，同時(shí)附送該境內(nèi)公

司的登記檔案。被并購境內(nèi)公司在申請變更登記時(shí)，應(yīng)提交以下文件，并

對其真實(shí)性和有效性負(fù)責(zé)：（1）變更登記申請書；（2）外國投資者購買境內(nèi)公

司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；（3）修改后的公司章程或原章程的

修正案和依法需要提交的外商投資企業(yè)合同；（4）外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；（5）

外國投資者的主體資格證明或者自然人身份證明；（6）修改后的董事會名單,

記載新增董事姓名、住宅的文件和新增董事的任職文件；（7）國家工商行政

治理總局規(guī)定的其他有關(guān)文件和證件。

投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、

土地治理和外匯治理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。

（六）外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東

以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段,

購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。上述所稱的境外

公司應(yīng)合法設(shè)置同時(shí)其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管埋

層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰；除專門目的公司外，境外公司應(yīng)為上

市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。

1.以股權(quán)并購的條件

外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合

以下條件：（1）股東合法持有并依法能夠轉(zhuǎn)讓；（2）無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定

質(zhì)押及任何其他權(quán)益限制；（3）境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公布合法證券交易

市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；（4）境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)

格穩(wěn)固。上述第（3）、（4）項(xiàng)不適用于專門目的公司。

外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊?/p>

注冊登記的中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任顧咨詢（以下稱“并購顧咨詢”）。并購顧咨詢應(yīng)

就并購申請文件的真實(shí)性、境外公司的財(cái)務(wù)狀況以及并購是否符合規(guī)定的

要求作盡職調(diào)查，并出具并購顧咨詢報(bào)告，逐項(xiàng)發(fā)表明確的專業(yè)意見。并

購顧咨詢應(yīng)符合以下條件：（1）信譽(yù)良好且有有關(guān)從業(yè)體會；（2）無重大違法

違規(guī)記錄；（3）應(yīng)有調(diào)查并分析境外公司注冊地和上市所在地法律制度與境

外公司財(cái)務(wù)狀況的能力。

2.申報(bào)文件和程序

外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報(bào)送商務(wù)部審批，境內(nèi)公司除報(bào)送

上述第（五）部分“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記”中所要求的

交件外，另須報(bào)送以下文件（1）境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動和重大資產(chǎn)變動

情形的講明；（2）并購顧咨詢報(bào)告；（3）所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)

證明或身份證明文件；（4）境外公司的股東持股情形講明和持有境外公司5%

以上股權(quán)的股東名錄；（5）境外公司的章程和對外擔(dān)保的情形講明；（6）境外

公司最近年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告和最近半年的股票交易情形報(bào)告。

商務(wù)部自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)對并購申請進(jìn)行審

核，符合條的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)

并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)有效境內(nèi)公司應(yīng)自收到

加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記治理機(jī)關(guān)、外匯治理機(jī)關(guān)辦理變更

登記，由登記治理機(jī)關(guān)、外匯治理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起8

個(gè)月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。境內(nèi)公司向登

記治理機(jī)關(guān)辦理變更登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)預(yù)先提交旨在復(fù)原股權(quán)結(jié)構(gòu)的境內(nèi)公司

法定代表人簽署的股權(quán)變更申請書、公司章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文

件。

自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外

公司股權(quán)事項(xiàng)，向商務(wù)部、外匯治理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、

登記手續(xù)。當(dāng)事人除向商務(wù)部報(bào)送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)

定》所要求的文件外，另須報(bào)送加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書和加注的外

商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股

權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批

準(zhǔn)證書。境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向

登記治理機(jī)關(guān)、外匯治理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、

外匯登記證。

自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)乏日起6個(gè)月內(nèi)，如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變

更手續(xù)，則加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動失效，登記

治理機(jī)關(guān)按照境內(nèi)公司預(yù)先提交的股權(quán)變更登記申請文件核準(zhǔn)變更登記，

使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)原到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。并購境內(nèi)公司增發(fā)股份

而未實(shí)現(xiàn)的，在登記治理機(jī)關(guān)予以核準(zhǔn)變更登記之前，境內(nèi)公司還應(yīng)當(dāng)按

照《公司法》的規(guī)定，減少相應(yīng)的注冊資本并在報(bào)紙上公告。境內(nèi)公司未

按照規(guī)定辦理相應(yīng)的登記手續(xù)的，由登記治理機(jī)關(guān)按照《公司登記治理?xiàng)l

例》的有關(guān)規(guī)定處理。

境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前，不

得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、

減資、清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng)。

境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記治理機(jī)關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和

營業(yè)執(zhí)照，到稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。

3.關(guān)于專門目的公司的專門規(guī)定

專門目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以事實(shí)上際擁有的

境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直截了當(dāng)或間接操縱的境外公司。專門目的公

司為實(shí)現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者專門目的公司以其

增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)

的股份的，適用關(guān)于專門目的會司的專門規(guī)定。當(dāng)事人以持有專門目的公

司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合關(guān)于專門目的

公司的有關(guān)要求。那個(gè)地點(diǎn)所述的權(quán)益在境外上市的境內(nèi)公司，應(yīng)符合下

列條件：(1)產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；(2)有完整的業(yè)務(wù)

體系和良好的連續(xù)經(jīng)營能力；(3)有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部治理制度；(4)

公司及其要緊股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

專門目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。專

門目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證

券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保

持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。

境內(nèi)公司在境外設(shè)置專門目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。

辦理核準(zhǔn)手續(xù)時(shí)，境內(nèi)公司除向商務(wù)部報(bào)送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)

事項(xiàng)的規(guī)定》要求的文件外，另須報(bào)送以下文件：（1）專門目的公司實(shí)際操

縱人的身份證明文件；（2）專門目的公司境外上市商業(yè)打算書；（3）并購顧咨

詢就專門目的公司以后境外上市的股票發(fā)行價(jià)格所作的評估報(bào)告。獲得中

國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書后，設(shè)置人或操縱人應(yīng)向所在地外匯治理機(jī)關(guān)申

請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。

專門目的公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)總值，不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中

國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值。

專門目的公司以股權(quán)并購境內(nèi)公司的，境內(nèi)公司除向商務(wù)部報(bào)送上述

第二部分“申報(bào)文件與程序”中所要求的文件外，另須報(bào)送以下文件：（1）

設(shè)置專門目的公司時(shí)的境外投資開辦企業(yè)批準(zhǔn)文件和證書；（2）專門目的公

司境外投資外匯登記表；（3）專門目的公司實(shí)際操縱人的身份證明文件或開

業(yè)證明、章程；（4）專門目的公司境外上市商業(yè)打算書；（5）并購顧咨詢就專

門目的公司以后境外上市的股票友行價(jià)格所作的評估報(bào)告。如果以持有專

門目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體，境內(nèi)公司還須報(bào)送以下文

件：（1）該境外公司的開業(yè)證明和章程；（2）專門目的公司與該境外公司之間

就被并購的境內(nèi)公司股權(quán)所作的交易安排和折價(jià)方法的詳細(xì)講明。

商務(wù)部對上述文件初審?fù)獾?，出具原則批復(fù)函，境內(nèi)公司憑該批復(fù)

函向國務(wù)院證券監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)報(bào)送呻請上市的文件。國務(wù)院證券監(jiān)督治理

機(jī)構(gòu)于20個(gè)工作日內(nèi)決定是否核準(zhǔn)。境內(nèi)公司獲得核準(zhǔn)后，向商務(wù)部申領(lǐng)

批準(zhǔn)證書。商務(wù)部向其頒發(fā)加注“境外專門目的公司持股，自營業(yè)執(zhí)照頒

發(fā)之日起1年內(nèi)有效”字樣的批準(zhǔn)證書。并購導(dǎo)致專門目的公司股權(quán)等事

項(xiàng)變更的，持有專門目的公司股權(quán)的境內(nèi)公司或自然人，憑加注的外商投

資企業(yè)批準(zhǔn)證書，向商務(wù)部就專門目的公司有關(guān)事項(xiàng)辦理境外投資開辦企

業(yè)變更核準(zhǔn)手續(xù)，并向所在地外匯治理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資外匯登記變

更。

境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記治理機(jī)關(guān)、

外匯治理機(jī)關(guān)辦理變更登記，由登記治理機(jī)關(guān)、外匯治理機(jī)關(guān)分別向其頒

發(fā)加注“自頒發(fā)之日起14個(gè)月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外

匯登記證。境內(nèi)公司向登記治理機(jī)關(guān)辦理變更登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)預(yù)先提交旨在

飲復(fù)股權(quán)結(jié)構(gòu)的境內(nèi)公司法定代表人簽署的股權(quán)變更申請書、公司章程修

正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件。

境內(nèi)公司應(yīng)自專門目的公司或與專門目的公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境外公司

完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報(bào)告境外上市情形和融資收入調(diào)回

打算，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時(shí)，境內(nèi)公司應(yīng)自

完成境外上市之日起30日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)報(bào)告境外上市情

形并提供有關(guān)的備案文件。境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯治理機(jī)關(guān)報(bào)送融資收入調(diào)

回打算，由外匯治理機(jī)關(guān)監(jiān)督實(shí)施。境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書后，

應(yīng)在30日內(nèi)向登記治理機(jī)關(guān)、外匯治理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企

業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。如果境內(nèi)公司在規(guī)定期限內(nèi)未向商務(wù)部報(bào)告，

境內(nèi)公司加注的批準(zhǔn)證書自動失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)原到股權(quán)并購之

前的狀態(tài)，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。

專門目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報(bào)送外匯治理機(jī)關(guān)備案的

調(diào)回打算，按照現(xiàn)行外匯治理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。融資收入可采取以下方

式調(diào)回境內(nèi)：（1）向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；（2）在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；（3）

并購境內(nèi)企業(yè)。在上述情形下調(diào)回專門目的公司境外融資收入，應(yīng)遵守中

國有關(guān)外商投資及外債治理的法律和行政法規(guī)。如果調(diào)回專門目的公司境

外融資收入，導(dǎo)致境內(nèi)公司和自然人增持專門目的公司權(quán)益或?qū)ｉT目的公

司凈資產(chǎn)增加，當(dāng)事人應(yīng)如實(shí)披露并報(bào)批，在完成審批手續(xù)后辦理相應(yīng)的

外資外匯登記和境外投資登記變更。境內(nèi)公司及自然人從專門目的公司獲

得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個(gè)月內(nèi)調(diào)回

境內(nèi)。利潤或紅利能夠進(jìn)入經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶或者結(jié)匯。資本變動外匯收

入經(jīng)外匯治理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，能夠開立資本項(xiàng)目專用賬戶保留，也可經(jīng)外匯治

理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后結(jié)江。

自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)，如果境內(nèi)公司不能取得無加注批準(zhǔn)證

書，則加注的批準(zhǔn)證書自動失效，并應(yīng)辦理變更登記手續(xù)。

八、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資

外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，是指外國投資者（以下簡稱投資者）

對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有

一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購?fù)顿Y（以下簡稱戰(zhàn)略投資）。取得該公司A股

股份的行為。為了規(guī)范股權(quán)分置改革后外國投資者對A股上市公司（以下

簡稱上市公司）進(jìn)行戰(zhàn)略投資，愛護(hù)證券市場秩序，引進(jìn)境外先進(jìn)治理體

會、技術(shù)和資金，改善上市公司治理結(jié)構(gòu)，愛護(hù)上市公司和股東的合法權(quán)

益，2005年12月31日，商務(wù)部、中國證監(jiān)會、國家稅務(wù)總局、國家工商

總局、國家外匯局聯(lián)合公布了《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資治理方法》。

（一）戰(zhàn)略投資的原則和要求

1.戰(zhàn)略投資應(yīng)遵循的原則。戰(zhàn)略投資應(yīng)遵循以下原則：（1）遵守國家

法律、法規(guī)及有關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟(jì)安全和社會公共利益；（2）

堅(jiān)持公布、公平、公平的原則，愛護(hù)上市公司及其股東的合法權(quán)益。同意

政府、社會公眾的監(jiān)督及中國的司法和仲裁管轄；（3）鼓舞中長期投資，

愛護(hù)證券市場的正常秩序，不得炒作；（4）不得阻礙公平競爭，不得造成

中國境內(nèi)有關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭。

2.投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資的要求。投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合以下要求:

（1）以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定

的其他方式取得上市公司A股股份；（2）投資可分期進(jìn)行，首次投資完成

后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%,但專門行業(yè)有專門規(guī)

定或經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外；（3）取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不

得轉(zhuǎn)讓；（4）法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持

有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定；屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，

投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資；（5）涉及上市公司國有股股東

的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)治理的有關(guān)規(guī)定。

3.投資者的要求。投資者應(yīng)符合以下要求：（1）依法設(shè)置、經(jīng)營的外國

法人或其他組織，財(cái)務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的治理體會；（2）境外實(shí)

有資

產(chǎn)總額不低于1億美元或治理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或

其母公司境外實(shí)有資產(chǎn)總額不低于1億美元或治理的境外實(shí)有資產(chǎn)總額不

低于5億美元；（3）有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)操縱度，經(jīng)營行為規(guī)范；（4）

近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。符合上述規(guī)

定的外國公司（“母公司”）能夠通過其全資擁有的境外子公司（“投資者”）

進(jìn)行戰(zhàn)略投資。

（二）戰(zhàn)略投資的程序

通過上市公司定向發(fā)行方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，按以下程序辦理：（1）上

市公司董事會通過向投資者定向發(fā)行新股及公司章程修改草案的決議；（2）

上市公司股東大會通過向投資者定向發(fā)行新股及修改公司章程的決議；（3）

上市公司與投資者簽訂定向發(fā)行的合同；（4）上市公司按熙規(guī)定向商務(wù)部報(bào)

送有關(guān)申請文件，有專門規(guī)定的從其規(guī)定；（5）在取得商務(wù)部就投資者對上

市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的原則批復(fù)函后，上市公司向中國證監(jiān)會報(bào)送定向發(fā)

行申請文件，中國證監(jiān)會依法予以核準(zhǔn)；（6）定向發(fā)行完成后，上市公司到

商務(wù)部領(lǐng)取外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書，并憑該批準(zhǔn)證書到工商行政治理部門

辦理變更登記。

通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，按以下程序辦理：（1）上市公司董

事會通過投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的決議；（2）上市公司股東大

會通過投資者以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行戰(zhàn)略投資的決議；（3）轉(zhuǎn)讓方與投資者簽

訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（4）投資者按照規(guī)定向商務(wù)部報(bào)送有關(guān)申請文件，有專門

規(guī)定的從其規(guī)定；（5）投資者參股上市公司的，獲得上述批準(zhǔn)后向證券交易

所辦理股份轉(zhuǎn)讓確認(rèn)手續(xù)、向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理登記過戶手續(xù).并

報(bào)中國證監(jiān)會備案；（6）協(xié)議轉(zhuǎn)讓完成后，上市公司到商務(wù)部領(lǐng)取外商投資

企業(yè)批準(zhǔn)證書，并憑該批準(zhǔn)證書到工商行政治理部門辦理變更登記。

投資者擬通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式構(gòu)成對上市公司的實(shí)際操縱，按照上述第

（1）、（2）、（3）、（4）項(xiàng)的程序獲得批準(zhǔn)后，向中國證監(jiān)會報(bào)送上市公司收購報(bào)

告書及有關(guān)文件，經(jīng)中國證監(jiān)會審核元異議后向證券交易所辦理股份轉(zhuǎn)讓

確認(rèn)手續(xù)、向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理登記過戶手續(xù)。完成這些手續(xù)后，

再按照上述第⑹項(xiàng)辦理。

投資者對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資，應(yīng)按《證券法》和中國證監(jiān)會的有

關(guān)規(guī)定履行報(bào)告、公告及其他法定義務(wù)。

上市公司或投資者應(yīng)向商務(wù)部報(bào)送以下文件：（1）戰(zhàn)略投資申請書；（2）

戰(zhàn)略投資方案；（3）定向發(fā)行合同或股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議；（4）保薦機(jī)構(gòu)意見書（涉

及定向發(fā)行）或法律意見書；（5）投資者連續(xù)持股的承諾函；（6）投資者3年

內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機(jī)構(gòu)重大處罰的聲明，以及是否受到其他非重大處罰

的講明；（7）經(jīng)依法公證、認(rèn)證的投資者的注冊登記證明、法定代表人（或

授權(quán)代表）身份證明；（8）經(jīng)注冊會計(jì)師審計(jì)的該投資者近3年來的資產(chǎn)負(fù)

債表；（9）上述（1）、（2）、（3）、（5）、（6）項(xiàng)中規(guī)定提交的文件均需經(jīng)投資者法

定代表人或其授權(quán)代表簽署，由授權(quán)代表簽署的還應(yīng)提交經(jīng)法定代表人簽

署的授權(quán)書及相應(yīng)的公證、認(rèn)證文件；（10）商務(wù)部規(guī)定的其他文件。上

述所列文件，除第（7）、第⑻項(xiàng)所列文件外，必須報(bào)送中文本原件，第（7）、

第（8）項(xiàng)所列文件應(yīng)報(bào)送原件及中文譯件。商務(wù)部收到上述全部文件后應(yīng)在

30日內(nèi)作出原則批復(fù)，原則批復(fù)有效期180日。

投資者應(yīng)在商務(wù)部原則批復(fù)之日起15日內(nèi)，按照外商投資并購的有關(guān)

規(guī)定開立外匯賬戶。投資者從境外匯入的用于戰(zhàn)略投資的外匯資金，應(yīng)當(dāng)

按照外匯治理的有關(guān)規(guī)定，到上市公司注冊所在地外匯局申請開立外國投

資者專用外匯賬戶（收購類），賬戶內(nèi)資金的結(jié)匯及賬戶注銷手續(xù)參照有關(guān)

外匯治理規(guī)定辦理。

投資者能夠持商務(wù)部對該投資者對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的批準(zhǔn)文件

和有效身份證明，向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理有關(guān)手續(xù)。關(guān)于投資者在上市

公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份或在上市公司首次公布發(fā)行前持有

的股份，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)能夠按照投資者申請為其開立證券賬戶。

投資者應(yīng)在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復(fù)

之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資。投資者未能在規(guī)定時(shí)刻內(nèi)按戰(zhàn)略投資方案

完成戰(zhàn)略投資的，審批機(jī)關(guān)的原則批復(fù)自動失效。投資者應(yīng)在原則批復(fù)失

效之日起45日內(nèi)，經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后將結(jié)匯所得人民幣資金購匯并匯出境外。

戰(zhàn)略投資完成后，上市公司應(yīng)于10日內(nèi)憑以下文件到商務(wù)部領(lǐng)取外商

投資企業(yè)批準(zhǔn)證書：（1）申請書；（2）商務(wù)部原則批復(fù)函；（3）證券登記結(jié)算機(jī)

構(gòu)出具的股份持有證明；（4）上市公司營業(yè)執(zhí)照和法定代表人身份證明；（5）

上市公司章程。商務(wù)部在收到上述全部文件之日起5日內(nèi)頒發(fā)外商投資企

業(yè)批準(zhǔn)證書，加注“外商投資股份公司（A股并購）如投資者取得單一

上市公司25%或以上股份并承諾在10年內(nèi)連續(xù)持股不低于25%,商務(wù)部在

頒發(fā)的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書上加注“外商投資股份公司（A股并購25%

或以上）

上市公司應(yīng)自外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書簽發(fā)之日起30日內(nèi)，向工商行政

治理機(jī)關(guān)申請辦理公司類型變更登記，并提交下列文件：（1）公司法定代表

人簽署的申請變更申請書；（2）外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；（3）征券登記結(jié)算機(jī)

構(gòu)出具的股份持有證明；（4）經(jīng)公證、認(rèn)證的投資者的合法開業(yè)證明；（5）國

家工商行政治理總局規(guī)定應(yīng)提交的其他文件。經(jīng)核準(zhǔn)變更的，工商行政治

理機(jī)關(guān)在營業(yè)執(zhí)照企業(yè)類型欄目中加注“外商投資股份公司（A股并購）”

字樣，其中，投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資取得單一上市公司25%或以上股份并承

諾在10年內(nèi)連續(xù)持股不低于25%的，加注“外商投資股份公司（A股并購

25%或以上）

上市公司應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海

關(guān)、外匯治理等有關(guān)部門辦理有關(guān)手續(xù)。外匯治理部門在所頒發(fā)的外匯登

記證上加注“外商投資股份公司（A股并購）如投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資取

得單一上市公司25%或以上股份并承在10年內(nèi)連續(xù)持股不低于25%的，外

匯治理部門在外匯登記證上加注“外商投資股份公司（A股并購25%或以

上），

（三）戰(zhàn)略投資的治理

1.除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣（B股除外）：（1）投資者

進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后能夠出

售；（2）投資者按照《證券法》有關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購的，在要約

期間能夠收購上市公司A股股東出售的股份；（3）投資者在上市公司股權(quán)分

置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后能夠，出

售；（4）投資者在上市公司首次公布發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后能夠

出售；（5）投資者承諾的持股期，限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等專門

緣故需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)能夠轉(zhuǎn)讓。

2.投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%,上市公司應(yīng)在10

日內(nèi)向商