法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷11（共264題）

法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷11（共9套）（共264題）法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷第1套一、單項選擇題(本題共14題，每題1.0分，共14分。)1、根據(jù)《婚姻法》及相關(guān)司法解釋的有關(guān)規(guī)定，下列表述正確的是()。A、人民法院和婚姻登記機關(guān)有權(quán)依法對婚姻予以撤銷或宣告某婚姻無效B、以重婚為由宣告某婚姻無效的，申請人限于該無效婚姻當(dāng)事人本人及其近親屬C、在夫妻雙方?jīng)]有約定夫妻財產(chǎn)歸屬的情況下，夫妻一方婚前購置的不動產(chǎn)登記在首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)屬于產(chǎn)權(quán)登記一方D、無過錯方作為離婚案件的原告，可以在離婚后1年內(nèi)就離婚提起損害賠償請求標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：《婚姻法解釋(三)》第10條規(guī)定，夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。依第1款規(guī)定不能達成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分，離婚時應(yīng)根據(jù)《婚姻法》第39條第1款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進行補償。據(jù)此規(guī)定，C項表述正確。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋(一)》(簡稱《婚姻法解釋(一)》)第7條規(guī)定，無效婚姻的宣告機關(guān)是人民法院，其他任何單位都無權(quán)宣告婚姻無效；另據(jù)《婚姻法》第11條規(guī)定，因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。據(jù)此，A項表述錯誤。根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第7條及其第1項規(guī)定，有權(quán)依據(jù)《婚姻法》第10條規(guī)定向人民法院就已辦理結(jié)婚登記的婚姻申請宣告婚姻無效的主體，包括婚姻當(dāng)事人及利害關(guān)系人。以重婚為由申請宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬及基層組織。據(jù)此，B項表述錯誤。根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第30條第1、3項規(guī)定，無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后1年內(nèi)另行起訴。據(jù)此，D項表述錯誤。2、根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于合同履行標(biāo)準(zhǔn)的判定，正確的是()。A、對于履行地點不明確的，在履行義務(wù)一方所在地履行B、對于履行期限不明確的，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人立即履行C、對于履行方式不明確的，由債權(quán)人事后決定履行方式D、對于履行費用不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：根據(jù)《合同法》第62條的規(guī)定，選D項。3、甲向乙借款并將自己的房子抵押給乙，并辦理了抵押登記。抵押后甲又將該房屋出租給丙，因甲無力還款，乙欲行使抵押權(quán)。則下列表述正確的是()。A、甲與丙之間的租賃合同不具有效力，抵押權(quán)行使后租賃合同對新的受讓人具有效力B、甲與丙之間的租賃合同具有效力，抵押權(quán)行使后租賃合同對新的受讓人具有效力C、甲與丙之間的租賃合同具有效力，但抵押權(quán)行使后租賃合同對新的受讓人不具有效力D、甲與丙之間的租賃合同效力待定標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：根據(jù)《物權(quán)法》第190條的規(guī)定，訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。也就是說，第一，如果將辦理了抵押登記的財產(chǎn)出租，實現(xiàn)抵押權(quán)后，承租人不能要求繼續(xù)承租抵押的房屋。第二，如果將沒有辦理登記的抵押財產(chǎn)出租，抵押權(quán)就不能對抗租賃權(quán)，仍應(yīng)當(dāng)適用買賣不破租賃的原則?？梢?，應(yīng)選C項。4、下列選項中，應(yīng)當(dāng)認定為民法上孳息的是()。A、牛腹中懷的小牛犢B、兌換國庫券獲得的利息C、未收割的莊稼D、供氣管道輸送的煤氣標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：孳息分為天然孳息和法定孳息。天然孳息是指果實、動物的出產(chǎn)物以及其他依物的用法收取的利益，如雞蛋、牛犢、鹿茸、耕種土地收取的糧食等。法定孳息是指依法律關(guān)系取得的利益，如租金、承包金、利息、股息、紅利等。故選B項。注意：開墾的農(nóng)田、輸送的電力、熱力、煤氣等，不能認定為孳息。孳息必須是獨立的物，而果樹上已成熟的果實、動物腹中的胎兒不能獨立于原物，因此不能認定為孳息。5、客體既可以是動產(chǎn)或不動產(chǎn)，也可以是權(quán)利的是()。A、質(zhì)權(quán)B、抵押權(quán)C、留置權(quán)D、建設(shè)用地使用權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：客體既可以是不動產(chǎn)、動產(chǎn)，也可以是權(quán)利的是抵押權(quán)，例如，以房屋設(shè)定抵押權(quán)的，其客體為不動產(chǎn)；以船舶或電腦設(shè)定抵押權(quán)的，其客體為動產(chǎn)；以建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的，其客體為權(quán)利。故選B項。質(zhì)權(quán)的客體是動產(chǎn)和權(quán)利；留置權(quán)的客體只能是動產(chǎn)；建設(shè)用地使用權(quán)的客體只能是不動產(chǎn)。6、甲到商場購買自行車時，向商場明示購買自己已經(jīng)選好的“永久”牌自行車一輛，并約定于第二日付足其余價款，從而要求商場將自行車存放于倉庫保管，則商場和甲之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系屬于()。A、特定物之債B、種類物之債C、選擇之債D、按份之債標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：種類物一旦被特定化，債權(quán)債務(wù)關(guān)系就成為特定物之債。故選A項。選擇之．債是指當(dāng)事人可以選擇一種債履行，如約定某人可以選擇付款或者交付實物履行債務(wù)。按份之債是指當(dāng)事人按照份額享有債權(quán)或者承擔(dān)債務(wù)。7、甲、乙、丙、丁、戊同在一車禍中喪生，甲、乙系夫妻關(guān)系，丙、丁系甲、乙子女，戊為丙之子，己為丁之妻，庚為戊之子。假如沒有其他繼承人，則根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于繼承權(quán)的表述，正確的是()。A、應(yīng)當(dāng)首先推定甲、乙先死亡，同時認定甲、乙之間不發(fā)生繼承關(guān)系B、應(yīng)當(dāng)首先推定戊先死亡C、己享有對甲所留遺產(chǎn)的代位繼承權(quán)D、庚享有對乙的代位繼承權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》(簡稱《繼承法意見》)第2條的規(guī)定，A項正確，B項錯誤。己享有對甲所留遺產(chǎn)的轉(zhuǎn)繼承權(quán)。故C項錯誤。庚享有對乙的轉(zhuǎn)繼承權(quán)，而不是代位繼承權(quán)。故D項錯誤。8、甲、乙之間系同事，后因工作糾紛而反目成仇。甲為了報復(fù)乙，遂將乙與丙長期同居的真實事實公布于眾，導(dǎo)致乙服毒自殺未遂，雖然乙被及時搶救，但成殘疾。根據(jù)我國有關(guān)的法律規(guī)定，甲侵犯了乙的()。A、健康權(quán)B、身體權(quán)C、隱私權(quán)D、名譽權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：隱私權(quán)的內(nèi)容包括個人生活安寧權(quán)、個人生活信息保密權(quán)、個人通訊秘密權(quán)和個人隱私使用權(quán)四項。本題中，甲將乙與他人長期同居的事實予以揭發(fā)，實際上侵犯了個人生活信息秘密權(quán)，構(gòu)成了對乙隱私權(quán)的侵犯。故選C項。雖然乙造成殘疾是由于他人揭發(fā)隱私所致，但畢竟其健康權(quán)和身體權(quán)的侵害與他人揭發(fā)隱私之間沒有直接的因果關(guān)系。故排除A項和B項。名譽權(quán)和隱私權(quán)最根本的區(qū)別在于，侵犯名譽權(quán)所涉及的內(nèi)容都是虛構(gòu)的，而侵犯隱私權(quán)的內(nèi)容則是真實的。故排除D項。9、根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中，表述錯誤的是()。A、遺產(chǎn)債務(wù)的清償原則實行限定繼承原則B、對于需要清償?shù)倪z產(chǎn)債務(wù)，既有遺囑繼承，又有遺贈的，應(yīng)當(dāng)首先由遺囑繼承人清償債務(wù)，不足部分由受遺贈人清償C、既有遺囑繼承和遺贈，又有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議執(zhí)行D、受遺贈人先于立遺囑人死亡的，則受遺贈人的受遺贈權(quán)消滅標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：遺產(chǎn)債務(wù)的清償原則實行限定繼承原則，即被繼承人清償債務(wù)應(yīng)當(dāng)以所繼承遺產(chǎn)的實際價值為限，超過遺產(chǎn)實際價值的部分，被繼承人不負清償義務(wù)。故A項表述正確。既有遺囑繼承，又有遺贈的，應(yīng)當(dāng)按照比例清償債務(wù)。故B項表述錯誤，為應(yīng)選項。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有優(yōu)先于遺囑繼承和遺贈執(zhí)行的效力。故C項表述正確。由于受遺贈人具有不可替代性，因此，受遺贈人先于立遺囑人死亡的，受遺贈權(quán)歸于消滅。故D項表述正確。10、甲在一剛竣工不久的水塔下面休息，水塔突然倒塌，將甲砸成重傷。甲的損害應(yīng)由()。A、建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任B、建設(shè)單位與監(jiān)理單位承擔(dān)連帶責(zé)任C、施工單位與設(shè)計單位承擔(dān)連帶責(zé)任D、施工單位與監(jiān)理單位承擔(dān)連帶責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：《侵權(quán)責(zé)任法》第86條第1款規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施倒塌造成他人損害的，由建設(shè)單位與施工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。建設(shè)單位、施工單位賠償后，有其他責(zé)任人的，有權(quán)向其他責(zé)任人追償。據(jù)此，選A項。11、甲與乙簽訂買賣合同，但買賣合同簽訂后，出現(xiàn)了雙方當(dāng)事人無法預(yù)見的情勢變更，但甲方并沒有將該情勢變更事實通知乙方，致使乙方無法將貨物按時發(fā)運給甲方。則甲方違反了()。A、誠實信用原則B、公序良俗原則C、禁止權(quán)利濫用原則D、公平原則標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：誠實信用原則的法律要求體現(xiàn)在，民事主體在從事民事活動時，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)事項和真實情況如實告知對方，禁止隱瞞真相和欺騙對方當(dāng)事人；民事主體在從事民事活動時如果發(fā)生損害，應(yīng)當(dāng)及時采取補救措施，避免和減少損失。可見，本題表述中，在發(fā)生情勢變更事實后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實信用原則將發(fā)生情勢變更的事實通知對方當(dāng)事人，這正是誠實信用原則的體現(xiàn)，故選A項。不選B項，因為判斷是否違反公序良俗的標(biāo)準(zhǔn)是行為人的行為是否違反了公共秩序或善良風(fēng)俗，而甲方?jīng)]有將發(fā)生情勢變更的事實通知乙方并未違反公共秩序和善良風(fēng)俗。不選C項，因為判斷是否違反禁止權(quán)利濫用原則的標(biāo)準(zhǔn)是行為人是否濫用權(quán)利導(dǎo)致社會秩序或公共秩序的平衡受到破壞。不選D項，因為判斷是否違反公平原則的標(biāo)準(zhǔn)是當(dāng)事人是否依據(jù)公平理念從事民事活動，或者法院在處理民事糾紛時是否公平合理。12、根據(jù)專利法規(guī)定，下列情形不應(yīng)當(dāng)認定為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的是()。A、甲在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造B、乙在調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造C、丙執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造D、丁接受單位委托完成的發(fā)明創(chuàng)造標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：《專利法》第6條第1款規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人?！秾＠▽嵤┘殑t》第12條規(guī)定，《專利法》第6條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：(1)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；(2)履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；(3)退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。《專利法》第6條所稱本單位，包括臨時工作單位；《專利法》第6條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。根據(jù)上述規(guī)定，A、B、C項表述都是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。D項表述的是委托發(fā)明創(chuàng)造，對于委托發(fā)明創(chuàng)造，《合同法》第339條第1款規(guī)定，委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。據(jù)此，委托發(fā)明創(chuàng)造的權(quán)利歸屬，采取合同優(yōu)先原則，如果合同約定不明或合同未對權(quán)利歸屬予以約定時，權(quán)利歸完成發(fā)明創(chuàng)造的一方?？梢姡邪l(fā)明創(chuàng)造不同于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，因為權(quán)利未必歸屬于單位?？梢?，選D項。13、根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定，患者在診療活動中受到損害的，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員承擔(dān)賠償責(zé)任的歸責(zé)原則是()。A、過錯責(zé)任原則B、推定過錯責(zé)任原則C、無過錯責(zé)任原則D、公平分擔(dān)損失原則標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：《侵權(quán)責(zé)任法》第54條規(guī)定，患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員承擔(dān)的責(zé)任實行過錯責(zé)任歸責(zé)原則。故選A項。注意：《侵權(quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。上述情形適用推定過錯責(zé)任的歸責(zé)原則，但這只是特殊規(guī)定，不能否認醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員承擔(dān)的責(zé)任實行過錯責(zé)任歸責(zé)原則。故不選B項。14、根據(jù)婚姻法規(guī)定，下列財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)認定為夫或妻個人財產(chǎn)的是()。A、一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益B、男女雙方應(yīng)當(dāng)取得的住房公積金C、知識產(chǎn)權(quán)收益D、軍人的醫(yī)藥生活補助費標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：《婚姻法》第17條第1款規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(1)工資、獎金；(2)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；(3)知識產(chǎn)權(quán)的收益；(4)繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第18條第3項規(guī)定的除外；(5)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。《婚姻法解釋(二)》第11條規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，下列財產(chǎn)屬于《婚姻法》第17條規(guī)定的“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)”：(1)一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益；(2)男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補貼、住房公積金；(3)男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費。根據(jù)上述規(guī)定，A、B、C項都是夫妻共同財產(chǎn)?！痘橐龇ń忉?二)》第13條規(guī)定，軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫(yī)藥生活補助費屬于個人財產(chǎn)。據(jù)此，選D項。二、多項選擇題(本題共7題，每題1.0分，共7分。)15、民事法律行為的一般成立條件有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C知識點解析：民事法律行為的成立有一般條件和特殊條件之分。一般條件包括當(dāng)事人、意思表示和標(biāo)的3要素。此外還有特殊成立條件，實踐性法律行為要求標(biāo)的物的交付。可見，選A、B、C項。D項表述的是民事法律行為的有效條件之一，而非一般成立條件。16、甲公司將其房屋、現(xiàn)有的和將來的產(chǎn)成品、半成品抵押給乙銀行，但都未辦理抵押登記。抵押期間，甲公司未經(jīng)乙銀行同意將房屋出售給丙，將產(chǎn)成品、半成品出售給丁。乙銀行得知上述事實后不同意甲公司的出售行為。后甲公司到期不能履行債務(wù)。甲公司的行為有效的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：B,C,D知識點解析：甲公司、乙銀行設(shè)立房屋抵押權(quán)的行為因未辦理抵押登記，抵押權(quán)不成立，甲公司有權(quán)將房屋出售給丙?？梢?，A項表述的情形不成立，C項表述的情形有效。甲公司、乙銀行在產(chǎn)成品、半成品上設(shè)立的是浮動抵押權(quán)?！段餀?quán)法》第189條規(guī)定，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第181條(浮動抵押)規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押入住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。據(jù)此，動產(chǎn)浮動抵押的設(shè)立采取登記對抗主義，即浮動抵押自浮動抵押合同成立時生效?？梢?，B項表述的行為有效。浮動抵押財產(chǎn)在特定化之前可以轉(zhuǎn)讓，因此，D項表述的情形有效。17、下列選項中，屬于享有優(yōu)先購買權(quán)的民事主體有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：本題所列民事主體都有優(yōu)先購買權(quán)。18、下列選項中，乙的行為應(yīng)當(dāng)認定為承諾的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：C,D知識點解析：承諾是受要約人的法定權(quán)利，是否對要約予以承諾，取決于受要約人的意思；受要約人對要約價款變更的，為實質(zhì)性變更，為新要約，而不是承諾；商店標(biāo)價出售商品為要約，乙出錢購買則為承諾；自動售貨機售賣商品為要約，投幣行為為承諾。19、甲和乙結(jié)婚后因無房居住，于2003年8月1日以個人名義向丙借款10萬元購房，約定4年后歸還，未約定是否計算利息。后甲外出打工與人同居。2006年4月9日，法院判決甲、乙離婚，家庭財產(chǎn)全部歸乙。則下列表述錯誤的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：根據(jù)《合同法》第211條的規(guī)定，自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息?？梢?，A、D項表述錯誤。根據(jù)《婚姻法解釋(二)》第24條的規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠能證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于《婚姻法》第19條第3款規(guī)定的情形除外。本題中，甲雖然以個人名義向丙借款，但所借款項用于購買住房供家庭使用，應(yīng)為夫妻共同財產(chǎn)，其債務(wù)也為夫妻共同債務(wù)，故丙有權(quán)請求甲、乙連帶清償10萬元債務(wù)?？梢?，B、C項表述錯誤。20、根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)繼承和遺贈的表述，正確的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,D知識點解析：接受繼承既可以采取明示方式，也可以采取默示方式。故A項正確。放棄繼承只能采取明示方式，不能采取默示方式。故B項錯誤。接受遺贈只能采取明示方式，不能采取默示方式。故C項錯誤。放棄受遺贈既可以采取明示方式，也可以采取默示方式。故D項正確。21、甲，15歲，某中學(xué)高一學(xué)生，酷愛電腦設(shè)計。甲的全部生活費用、學(xué)費均由自己設(shè)計電腦程序出售獲利后支付而不需要其父母負擔(dān)。在2005年全國青少年科技展覽會上，甲設(shè)計的一個電腦程序被一公司以10萬元購買。甲得款當(dāng)即將其中的5萬元捐給患怪病的大學(xué)生乙。乙表示接受。下列關(guān)于該贈與合同效力的表述，正確的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,D知識點解析：限制民事行為能力人簽訂的合同屬于效力待定合同。故選A項和D項。三、簡答題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)22、簡述一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)加害行為。加害行為是指行為人實施的加害于被侵權(quán)人民事權(quán)益的不法行為，包括作為和不作為。如果沒有行為人的加害行為，則不會產(chǎn)生任何侵權(quán)責(zé)任。(2)損害事實。損害事實是指他人財產(chǎn)或者人身利益所遭受的不利影響或后果。損害包括財產(chǎn)損害和非財產(chǎn)損害，非財產(chǎn)損害又包括人身損害和精神損害。不利后果包括現(xiàn)實已經(jīng)存在的不利后果和存在現(xiàn)實威脅的不利后果。(3)因果關(guān)系。因果關(guān)系是指各種現(xiàn)象之間引起與被引起的關(guān)系，包括責(zé)任成立的因果關(guān)系和責(zé)任范圍的因果關(guān)系。(4)主觀過錯。過錯是指行為人應(yīng)受責(zé)難的主觀狀態(tài)，包括故意和過失兩種形式。知識點解析：暫無解析四、辨析題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)23、有人認為：“有過錯即有責(zé)任，無過錯即無責(zé)任?！闭堖\用侵權(quán)責(zé)任法理論對該說法加以辨析。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)該說法是不正確的。(2)行為人是否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任受到歸責(zé)原則的影響：在過錯責(zé)任原則下，需要行為人有過錯；在無過錯責(zé)任原則下，則不考慮行為人是否存在過錯。(3)在過錯責(zé)任原則下：①過錯是認定行為構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的必備要件，因此，行為人無過錯，就不會有侵權(quán)責(zé)任，無過錯即無責(zé)任。②盡管過錯是認定成立侵權(quán)責(zé)任的必備構(gòu)成要件，但有過錯未必有侵權(quán)責(zé)任，因為認定行為是否構(gòu)成侵權(quán)，還需考慮行為和損害事實之間是否存在因果關(guān)系。(4)在無過錯責(zé)任原則下：①由于不考慮行為人是否存在過錯，“有過錯即有責(zé)任”的說法無適用余地。②由于不考慮行為人是否存在過錯，因此，即便行為人無過錯，但法律規(guī)定需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，行為人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！盁o過錯即無責(zé)任”這一說法即不成立。知識點解析：暫無解析24、損益問題上存在所謂“利之所生，損之所歸”的說法，試用不當(dāng)?shù)美⑶謾?quán)責(zé)任法原理和有關(guān)規(guī)定對該說法加以辨析。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)該說法不完全正確。(2)正確的一面：①依據(jù)不當(dāng)?shù)美@得的利益，受益人應(yīng)當(dāng)將所得利益返還給受損失的一方。②依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法理論，民事主體在獲得利益的同時造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)填補他人所受損害，從而實現(xiàn)利益的平衡。如環(huán)境污染責(zé)任，污染者在排污過程中獲得利益，應(yīng)賠償在產(chǎn)生利益的過程中對他人合法權(quán)益所造成的損失。(3)不正確的一面：①“利之所生，損之所歸”僅僅在利益和損害相對應(yīng)的場合才適用。②依據(jù)不當(dāng)?shù)美@得的利益，應(yīng)當(dāng)區(qū)分善意和惡意來確定返還利益的范圍，此時不能完全適用“利之所生，損之所歸”的說法。③根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法上的公平分擔(dān)損失規(guī)則，利益和損失未必完全對應(yīng)，即便雙方當(dāng)事人都沒有獲利，但也應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為的手段、情節(jié)、損失大小、影響程度、雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟狀況分擔(dān)損失。知識點解析：暫無解析五、法條分析題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)25、《物權(quán)法》第179條規(guī)定：“為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押財產(chǎn)?！闭埜鶕?jù)民法原理分析：(1)抵押權(quán)的特征。(2)如何理解本條第1款規(guī)定中“當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形”和“優(yōu)先受償”?(3)在未經(jīng)登記的情況下如何認定抵押權(quán)合同的效力?如何認定抵押權(quán)的公示方式?標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)抵押權(quán)具有如下特征：①抵押權(quán)是一種約定擔(dān)保物權(quán)，其內(nèi)容為就抵押物的價值優(yōu)先受償。②抵押權(quán)的標(biāo)的物是債務(wù)人或第三人提供為擔(dān)保的特定財產(chǎn)，該財產(chǎn)包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)和權(quán)利。③抵押權(quán)是不移轉(zhuǎn)占有的擔(dān)保物權(quán)，在抵押期間，抵押物仍由抵押人占有。④抵押權(quán)具有追及性。(2)“當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形”是指在債務(wù)人不履行到期債務(wù)，當(dāng)事人之間約定抵押權(quán)的實現(xiàn)方式，包括協(xié)議以抵押物折價、抵押權(quán)實現(xiàn)條件的成就情形等?！皟?yōu)先受償”是指基于物權(quán)的優(yōu)先效力，當(dāng)債務(wù)人有多個債權(quán)人，其財產(chǎn)不足以清償全部債權(quán)時，有抵押權(quán)的債權(quán)人可以優(yōu)先于其他債權(quán)人受到清償。(3)抵押合同在未經(jīng)登記時的效力應(yīng)作如下認定：①不論是動產(chǎn)抵押合同還是不動產(chǎn)抵押合同，應(yīng)自雙方當(dāng)事人在合同書上簽字或蓋章時成立并生效。抵押合同本身并不需要登記，是否辦理登記不影響抵押合同的效力。②對于以不動產(chǎn)或不動產(chǎn)用益物權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的，抵押權(quán)自登記時設(shè)立；對于以動產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)的，抵押權(quán)自合同成立時設(shè)立，但該動產(chǎn)抵押權(quán)未登記的，不能對抗善意第三人。知識點解析：暫無解析六、案例分析題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)26、甲公司的經(jīng)營范圍為建材銷售，一次，其業(yè)務(wù)員趙某持該公司的介紹信(內(nèi)容是：茲有我廠業(yè)務(wù)員趙某到貴公司采購高級實木材料，請予以接洽)外出到乙公司采購一批裝飾用的高級實木時，發(fā)現(xiàn)乙公司恰好有一批鋁材要出售，趙某見價格合適，就與乙公司協(xié)商：由于甲公司需要這批鋁材，故甲公司愿意與乙公司簽訂購買鋁材20噸的買賣合同。乙公司表示同意。雙方簽訂了鋁材買賣合同，趙某預(yù)交了定金1萬元。雙方還約定：待趙某回到甲公司后將貨款補齊，乙公司應(yīng)當(dāng)在補齊貨款后3日內(nèi)發(fā)貨。但是，趙某回公司后未及時將此事報告公司，就又被派出簽訂另外的合同。15日過后，乙公司向甲公司催要貨款，甲公司并未正面答復(fù)乙公司，而是找到趙某詢問此事，趙某如實作了匯報。由于甲公司不及時答復(fù)，加之市場上鋁材價格上漲，乙公司被迫于催要貨款的1個月后將鋁材出售給了丙公司。而此時甲公司恰好開始需要這批鋁材，于是甲公司電告乙公司，表示愿意購買該批鋁材。乙公司表示，該批鋁材已經(jīng)賣給了丙公司。甲公司要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。問：(1)在乙公司沒有催要貨款之前，甲公司和乙公司簽訂的買賣合同效力如何確定?為什么?(2)乙公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?(3)趙某預(yù)交的1萬元定金應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)甲公司、乙公司簽訂的合同為效力待定合同。因為趙某的行為屬于無權(quán)代理，因無權(quán)代理所訂立的合同為效力待定合同，該合同只有經(jīng)過甲公司的追認方可有效。(2)乙公司不承擔(dān)違約責(zé)任。因為：①在乙公司催要貨款之后，甲公司并未及時表態(tài)，且沒有作出否認的意思表示，應(yīng)當(dāng)視為甲公司承認了趙某和乙公司簽訂的合同為有效合同。②甲公司負有先履行支付貨款的義務(wù)，乙公司也給甲公司提供了履行的必要準(zhǔn)備，但甲公司仍未履行合同，構(gòu)成違約。(3)1萬元定金應(yīng)當(dāng)歸乙公司。因為甲公司違約，無權(quán)要求返還1萬元定金，乙公司也不必將定金返還給甲公司。知識點解析：暫無解析27、2000年4月8日，甲受乙的威脅將一塊價值5000元的古懷表以1000元的價格賣給乙，乙當(dāng)日付給甲1000元，并約定甲于同年10月1日將古懷表交付給乙，2000年8月1日，乙下落不明，10月1日甲將古懷表提請當(dāng)?shù)毓C機關(guān)提存，后該懷表在公證機關(guān)保管期間遭遇雷擊引發(fā)的大火而滅失。2000年12月1日，乙向公證機關(guān)提請領(lǐng)取提存物，甲同時向法院提起撤銷買賣懷表之訴。法院判決撤銷買賣合同，甲請求乙賠償懷表價金，乙以自己對懷表滅失無過錯為由給予拒絕。問：本案中，甲、乙之間的法律關(guān)系如何處理?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：本案提存標(biāo)的物因不可抗力而滅失的風(fēng)險由乙承擔(dān)，買賣合同被撤銷后，乙負有按照懷表的價值賠償甲的義務(wù)。原因：乙作為在買賣合同中受領(lǐng)出賣物的債權(quán)人，在合同履行期限內(nèi)下落不明，公證機關(guān)是合法的提存機關(guān)，古懷表符合提存標(biāo)的物的要求，因此，出賣人有權(quán)將買賣標(biāo)的物提存。本案中，雖然提存人是因為受脅迫而出售懷表的，該買賣合同屬于可撤銷合同，但因可撤銷合同在未被撤銷之前是有效的，甲于提存時并未撤銷該買賣合同，其仍然負有按期給付標(biāo)的物的義務(wù)。因此，標(biāo)的物提存后標(biāo)的物視為交付，所有權(quán)由債務(wù)人轉(zhuǎn)歸債權(quán)人，其毀損、滅失的風(fēng)險應(yīng)由債權(quán)人承擔(dān)。在古懷表滅失后，甲因撤銷了該買賣合同，提存物應(yīng)當(dāng)由乙返還給甲，由于古懷表已經(jīng)滅失，故乙應(yīng)按照懷表的價款折價賠償甲的損失。知識點解析：暫無解析七、民法學(xué)刑法學(xué)論述題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)28、試論民法上的意思自治原則。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)意思自治原則是指民事主體在從事民事活動時，在法律允許的范圍內(nèi)自由表達自己的意愿，并按其意愿設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的原則。意思自治原則在民法基本原則中處于核心地位，是私法自治和民法理念的體現(xiàn)，是民法最重要、最具有代表性的原則。民法最重要的使命就是確認并保證民事主體自由的實現(xiàn)。(2)意思自治原則的內(nèi)容主要體現(xiàn)在如下方面：①民事主體有權(quán)自主決定是否參加民事活動以及如何參加民事活動。也就是說，當(dāng)事人可以對所參與的民事法律關(guān)系的內(nèi)容、相對人、行為方式、形式、補救方式等依據(jù)其意志自由選擇，他人不得干涉或者作任何形式的強迫。②民事主體應(yīng)當(dāng)以平等協(xié)商方式從事民事活動，就民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止達成合意。③在法律的允許范圍內(nèi)民事主體有權(quán)依其意愿自主作出決定，并認可當(dāng)事人之間通過自主協(xié)商達成的合意具有優(yōu)先于任意性規(guī)范適用的效力，以達到當(dāng)事人通過法律行為所希望發(fā)生的法律效果。④在法律允許的范圍內(nèi)民事主體對其自由表達的真實意愿負責(zé)，任何機關(guān)、組織和個人不得非法干預(yù)。根據(jù)私法自治原則，當(dāng)事人只要不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和公序良俗，國家及其機關(guān)以及其他組織和個人就不能進行干預(yù)，這對于確認行政機關(guān)干預(yù)私法自治的合理范圍、保護當(dāng)事人的意思自由十分必要。(3)意思自治并不意味著絕對自由，意思自治原則應(yīng)當(dāng)受到合法、合理的限制，這主要體現(xiàn)在對合同自由的限制。同時應(yīng)當(dāng)強調(diào)的是，對于私法自治的限制必須具有充分正當(dāng)?shù)睦碛桑瑳]有充分正當(dāng)?shù)睦碛?，不得主張限制民事主體的自由。知識點解析：暫無解析29、試論占有的效力及對占有的保護。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)占有是指對于物具有事實上的管領(lǐng)力的一種狀態(tài)。(2)占有的性質(zhì)雖為一種事實狀態(tài)而非權(quán)利，但為了維護社會秩序，合理解決當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，法律仍賦予占有一定的法律效力。主要有：①權(quán)利推定效力。如果占有人在占有物上行使權(quán)利，則推定其享有此項權(quán)利。這就是占有的權(quán)利推定效力。根據(jù)占有的權(quán)利推定效力，在沒有相反證據(jù)的情況下即推定占有人享有相應(yīng)的物權(quán)或者債權(quán)。②權(quán)利取得效力。占有人在符合法定要件的情況下可以取得本權(quán)，此即占有的權(quán)利取得效力。具體包括兩種情形，一是善意取得所有權(quán)或者他物權(quán)，二是因占有時效的完成而取得所有權(quán)或者他物權(quán)。我國法律至今尚無關(guān)于占有時效的一般規(guī)定。③保護效力。占有人的占有無論是否為有權(quán)占有，均可以對抗他人的侵犯。(3)占有人享有以下請求權(quán)：①占有物返還請求權(quán)。占有物被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起1年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅。②妨害排除和防止請求權(quán)。在妨害已經(jīng)發(fā)生或者有妨害之虞時，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險。③損害賠償請求權(quán)。因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賠償。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，占有人因使用占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，致使該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)受到損害的，惡意占有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但善意占有人不負賠償責(zé)任。知識點解析：暫無解析法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷第2套一、單項選擇題(本題共8題，每題1.0分，共8分。)1、甲租住乙的房屋，后鄰居丙施工時將沙土堆放在甲租住的房屋門前，給甲的生活造成了極大的不便。甲要求丙挪走沙土，丙以甲并非房屋所有人為由不予理睬。下列說法正確的是()。A、甲并非該房屋的所有人，應(yīng)當(dāng)由房主乙來主張權(quán)利B、甲雖然并非所有人，但是其基于合法占有，可以提起占有之訴C、甲應(yīng)當(dāng)首先要求乙向丙主張權(quán)利D、因為房屋并不在乙的控制之下，所以，乙沒有義務(wù)向丙主張權(quán)利標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：所有物由他人占有，并在他人合法占有期間受到侵害時，所有人可以基于所有權(quán)主張權(quán)利，占有人也可以基于其合法占有主張權(quán)利。同時，房主有義務(wù)保證住戶對房屋的正常使用。2、高某向周某借用一頭耕牛，在借用期間高某意外死亡，其子小高不知耕牛非屬高某所有而繼承。不久耕牛產(chǎn)下一頭小牛。期滿后周某要求小高歸還耕牛及小牛，但此時小牛已因小高管理小善而死亡。下列哪一個選項是正確的()。A、周某有權(quán)請求小高歸還其耕牛，但無權(quán)請求返還小牛B、周某有權(quán)請求小高歸還其耕牛及小牛C、周某有權(quán)請求小高返還其耕牛及小牛，但應(yīng)向小高支付必要費用D、周某可以請求小高賠償小牛死亡的損失標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：《物權(quán)法》第116條規(guī)定：“天然孳息，由所有權(quán)人取得；既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照約定?！北绢}中，耕牛屬于周某借給高某使用的，故周某是耕牛的所有權(quán)人。小牛屬于天然孳息，按照法律規(guī)定，小牛應(yīng)當(dāng)由所有權(quán)人周某取得。小高不知耕牛非屬高某所有而繼承”表明小高為耕牛與小牛的善意無權(quán)占有人?！段餀?quán)法》第243條規(guī)定，不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費用。因此，小高負有將耕牛與小牛返還給周某的義務(wù)，但此時小牛已因小高管理不善而死亡，根據(jù)《物權(quán)法》第242條規(guī)定，占有人因使用占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，致使該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)受到損害的，惡意占有人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但因為小高為善意無權(quán)占有人，不必對周某承擔(dān)小牛死亡的賠償責(zé)任，所以周某有權(quán)請求小高歸還耕牛，但無權(quán)請求返還小牛。3、個體工商戶甲將其現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經(jīng)乙同意以合理價格將一臺生產(chǎn)設(shè)備出賣給丙。后甲不能向乙履行到期債務(wù)。對此，下列哪一個選項是止確的()。A、該抵押權(quán)因抵押物不特定而不能成立B、該抵押權(quán)因未辦理抵押登記而不能成立C、該抵押權(quán)雖已成立但不能對抗善意第三人D、乙有權(quán)對丙從甲處購買的生產(chǎn)設(shè)備行使抵押權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：《物權(quán)法》第189條第1款規(guī)定：“企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以本法第一百八十一條規(guī)定的動產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)向抵押人住所地的工商行政管理部門辦理登記。抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！庇纱耍绢}中選項C的說法是正確的，A選項和B選項的說法錯誤；《物權(quán)法》第189條第2款的規(guī)定：“依照本法第181條規(guī)定抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人?！庇捎诒且院侠韮r格取得抵押財產(chǎn)的買受人，乙無權(quán)對現(xiàn)在已經(jīng)歸丙所有的生產(chǎn)設(shè)備行使抵押權(quán)，所以D選項錯誤。4、甲創(chuàng)作并出版的經(jīng)典童話《大灰狼》超過著作財產(chǎn)權(quán)保護期后，乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準(zhǔn)注冊。丙出版社隨后未經(jīng)甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著名歌星丁，丁對此并不知情。關(guān)于丙出版社的行為，下列哪一說法是錯誤的()。A、侵犯了甲的復(fù)制權(quán)B、侵犯了甲的署名權(quán)C、侵犯了丁的姓名權(quán)D、侵犯了乙的商標(biāo)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：本題考查著作權(quán)侵權(quán)及商標(biāo)侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定?！吨鳈?quán)法》第10條第(五)項規(guī)定，復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。著作權(quán)人對自己的作品享有復(fù)制權(quán)，本題中，甲創(chuàng)作的《大灰狼》已經(jīng)超過了著作權(quán)的保護期限，不再對此享有著作財產(chǎn)權(quán)中的復(fù)制權(quán)。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復(fù)制權(quán)，A項說法錯誤。《著作權(quán)法》第20條規(guī)定：“作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制?！币虼耍男袨榍址噶思椎氖鹈麢?quán)，B項說法正確。《民法通則》第99條第1款規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒?！北绢}中，丙將甲創(chuàng)作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權(quán)。因此，C項正確。本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準(zhǔn)注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標(biāo)權(quán)。因此，D項說法正確。5、下列組織體中，絕對不具有作為保證人資格的是()。A、某公司B、某出版社C、某合伙企業(yè)D、某中學(xué)標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：本題涉及保證人的資格要求問題。我國《擔(dān)保法解釋》第15條規(guī)定：“依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)，經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記的社會團體。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得作為保證人?！彼怨尽⒑匣锲髽I(yè)均具有保證人資格，出版社是具有營利性質(zhì)的事業(yè)單位，也具有保證人資格。某中學(xué)屬于以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體，所以不具有保證人資格。6、《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行”。民法理論稱此種權(quán)利為()。A、同時履行抗辯權(quán)B、先訴抗辯權(quán)C、不安抗辯權(quán)D、債務(wù)人抗辯權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：本題考查不安抗辯權(quán)。同時履行抗辯權(quán)為無先后順序的合同中的抗辯權(quán)；先訴抗辯權(quán)為一般保證人的抗辯權(quán)，故A、B錯誤。7、甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列選項正確的是()。A、乙有權(quán)請求甲承擔(dān)違約責(zé)任B、乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失C、乙尚未取得貨物所有權(quán)D、丁應(yīng)對甲承擔(dān)責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：《合同法》第121條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！奔撞荒芟蛞野醇s履行義務(wù)是由于丙的原因，但是甲仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。乙和丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，乙不能要求丙承擔(dān)賠償責(zé)任。甲在向乙承擔(dān)違約責(zé)任后，可向丙要求賠償，由于丁是丙的工作人員，因此丁不對甲承擔(dān)責(zé)任，析應(yīng)由甲直接向丙主張。此外，標(biāo)的物所有權(quán)自交付時轉(zhuǎn)移，在代辦托運的情況下，貨物交承運人即為交付，所以乙已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。8、甲是乙運輸公司的雇員，乙派甲承擔(dān)一批貨物的長途運輸任務(wù)。由于途經(jīng)甲的老家，甲便想順路回家看看。在回家途中，因車速過快與丙駕駛的轎車相撞，造成丙車毀人傷。丙的損失應(yīng)由誰承擔(dān)()。A、甲B、乙C、甲、乙承擔(dān)連帶責(zé)任，乙賠償后向甲追償D、乙承擔(dān)主要責(zé)任，甲承擔(dān)補充責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。前款所稱‘從事雇傭活動’，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認定為‘從事雇傭活動’?！北绢}中，甲在履行長途運輸任務(wù)中順路回家的行為超出了乙公司的授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式與履行運輸職務(wù)之間是有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)認定為甲是在“從事雇傭活動”，因此乙公司應(yīng)對丙承擔(dān)因車禍所造成損失的賠償責(zé)任，而車禍的發(fā)生是因為甲車速過快導(dǎo)致，表明甲主觀上具有重大過失，因此，甲應(yīng)當(dāng)與乙公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，乙公司賠償后，可向甲追償。二、多項選擇題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)9、民法的基本原則有哪些特征()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：本題考在我國民法基本原則的特征。民法的基本原則都是抽象概括條文，能夠適用于整個民法領(lǐng)域，而且其效力具有強制性，不能約定排除，也具有補充民法規(guī)范規(guī)定不足或者漏洞的功能。10、我國民法規(guī)定個人合伙的合伙人對合伙經(jīng)營的債務(wù)對外承擔(dān)連帶責(zé)任，對內(nèi)則()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,D知識點解析：本題考查合伙內(nèi)部的損益分配?！睹穹ㄍ▌t意見》第47條規(guī)定：“全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當(dāng)負連帶責(zé)任；對內(nèi)則按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān)；協(xié)議未約定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯程度相應(yīng)地多承擔(dān)責(zé)任?！?1、下列行為中，不屬于代理的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：本題考查代理行為的認定及其與相關(guān)制度的區(qū)別。A屬于道德行為，不具有法律意義；B屬于代表行為；C屬于傳達行為，雖然該種意思表示不能代理，但是可以借助使者傳達；D屬于居間行為。12、1988年，某村農(nóng)民張某承包了大隊的一塊耕地，在農(nóng)忙季節(jié)，張某以節(jié)省時間為由在他承包的耕地上建了一座三十多平方米得土坯房，以便日夜耕作。大隊發(fā)現(xiàn)后多次勸說他拆房。張某借口農(nóng)忙后再拆，但農(nóng)忙季節(jié)過后，張某不僅沒有拆房，還全家搬入土坯房居住。并稱：土地承包給個人，做什么用完全由自己說了算。有關(guān)本案說法正確的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：C,D知識點解析：土地承包經(jīng)營權(quán)是自然人和集體經(jīng)濟組織依法對集體所有或者國家所有由集體使用的土地所享有的承包經(jīng)營的權(quán)利。在承包經(jīng)營關(guān)系中，承包人應(yīng)當(dāng)按照合同的規(guī)定從事經(jīng)營，不得擅自改變土地的使用目的，不得擅自在土地上建造建筑物和各種工作物。13、甲欠乙貨款30萬元，丙丁為保證人，未約定各自的擔(dān)保范圍，因甲到期無力向乙還款，丙承擔(dān)了30萬的保證責(zé)任。丙承擔(dān)保證責(zé)任后的求償權(quán)，下列表述正確的()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,D知識點解析：本題涉及保證人的求償權(quán)問題。保證人承擔(dān)保證責(zé)任以后，即取得了對債務(wù)人的求償權(quán)，故丙可請求甲償還30萬元，同時，在連帶共同保證中，保證人之一承擔(dān)全部保證責(zé)任后，應(yīng)先向債務(wù)人追償，不能追償?shù)牟糠挚上蚱渌Ｍ羧苏埱髢斶€其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。若保證人之間份額未約定的，則平均分擔(dān)。14、張某和李某共同出資設(shè)立一合伙企業(yè)，他們共同出資20萬元，一年后獲得經(jīng)營利潤2萬元，還獲贈一臺電腦。那么，下列說法中錯誤的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：C,D知識點解析：合伙財產(chǎn)包括兩部分：一是全體合伙人的出資，即各合伙人按照合伙協(xié)議實際繳付的出資；二是合伙企業(yè)成立后解散前，以合伙企業(yè)名義取得的全部收益和依法取得的其他的資產(chǎn)。所以AB選項正確。《合伙企業(yè)法》第22條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一-致同意?！彼訡選項錯誤?！逗匣锲髽I(yè)法》第25條規(guī)定：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”所以D選項錯誤。三、簡答題(本題共4題，每題1.0分，共4分。)15、簡述民事權(quán)利的分類。標(biāo)準(zhǔn)答案：民事權(quán)利，是指法律賦予民事主體所享有的、為實現(xiàn)某種利益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事權(quán)利按其內(nèi)容、性質(zhì)，可以依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)作出不同的分類，常見的有如下幾種類型：(1)依據(jù)權(quán)利的客體的不同，民事權(quán)利可分為財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。財產(chǎn)權(quán)是指以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，直接體現(xiàn)某種物質(zhì)利益的權(quán)利，比如物權(quán)、債權(quán)等。人身權(quán)是指以權(quán)利人的特定人身或人格利益為內(nèi)容的權(quán)利，包括人格權(quán)和身份權(quán)，比如生命權(quán)、健康權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)、配偶權(quán)、親屬權(quán)等。繼承權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)同時具有人身性質(zhì)和財產(chǎn)性質(zhì)。(2)依據(jù)權(quán)利的作用的不同，民事權(quán)利可分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。支配權(quán)是指直接支配特定物并排斥他人干涉的權(quán)利，比如物權(quán)。請求權(quán)是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，最典型的請求權(quán)是債權(quán)。抗辯權(quán)是指對抗請求權(quán)或否認對方權(quán)利的權(quán)利，如合同履行中的不安抗辯權(quán)等。形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己的行為使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利，如撤銷權(quán)、追認權(quán)等。(3)依據(jù)權(quán)利人可以對抗義務(wù)人的范圍的不同，民事權(quán)利可以分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指義務(wù)人不確定，權(quán)利人無須通過義務(wù)人實施一定行為即可實現(xiàn)的權(quán)利，比如所有權(quán)、人格權(quán)等。由于絕對權(quán)的權(quán)利人可以向一切人主張權(quán)利，可以對抗除自己以外的任何人，因此又稱為對世權(quán)。相對權(quán)是指義務(wù)人為特定人，權(quán)利人必須通過義務(wù)人實施一定行為才能實現(xiàn)的權(quán)利，比如債權(quán)。由于相對權(quán)對抗的是特定的義務(wù)人，因此又被稱為對人權(quán)。(4)根據(jù)權(quán)利的相互關(guān)系的不同，民事權(quán)利可以分為主權(quán)利和從權(quán)利。主權(quán)利是指在相互關(guān)聯(lián)著的兩個民事權(quán)利中可以獨立存在的權(quán)利。從權(quán)利則指以主權(quán)利的存在為其存在前提的權(quán)利。主權(quán)利移轉(zhuǎn)或者消滅時，從權(quán)利也隨之移轉(zhuǎn)和消滅。(5)根據(jù)民事權(quán)利的成_山要件是否全部實現(xiàn)，民事權(quán)利可以分為既得權(quán)和期待權(quán)。既得權(quán)是指成立要件已經(jīng)全部具備并被主體實際享有的權(quán)利。期待權(quán)是指成立要件尚未全部具備，將來有可能實現(xiàn)的權(quán)利。知識點解析：暫無解析16、簡述監(jiān)護人的職責(zé)。標(biāo)準(zhǔn)答案：根據(jù)《民法通則》第18條的規(guī)定，監(jiān)護人的職責(zé)主要有：(1)保護被監(jiān)護人的身體健康。監(jiān)護人應(yīng)保護被監(jiān)護人的身體健康和人身安全，防止被監(jiān)護人受到不法侵害。(2)照顧被監(jiān)護人的生活。監(jiān)護人在日常生活方面必須給被監(jiān)護人以必要的關(guān)心、照料。(3)對被監(jiān)護人進行管理和教育。對被監(jiān)護人要進行監(jiān)督和管理，防止他們受到傷害或侵害他人利益。(4)保護和管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。對于被監(jiān)護人財產(chǎn)的經(jīng)營和處分，監(jiān)護人應(yīng)盡善良管理人的注意。非為被監(jiān)護人的利益，監(jiān)護人不得處分其財產(chǎn)。(5)代理被監(jiān)護人進行民事活動。無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。(6)代理被監(jiān)護人進行訴訟。在被監(jiān)護人的合法權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時，監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)代理被監(jiān)護人進行訴訟，以維護其合法權(quán)益。(7)監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。臨護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。知識點解析：暫無解析17、簡述善意取得的構(gòu)成條件。標(biāo)準(zhǔn)答案：善意取得，又稱即時取得，是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的讓與人，不法將其占有的他人動產(chǎn)交付于受讓人后，若受讓人取得該動產(chǎn)時出于善意，即取得該動產(chǎn)所有權(quán)，原動產(chǎn)所有人不得要求受讓人返還。善意取得制度是為維護動產(chǎn)交易的安全而設(shè)計的。其構(gòu)成要件包括：(1)標(biāo)的物須為動產(chǎn)。不動產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓一般須經(jīng)登記，因而不適用善意取得制度；善意取得的標(biāo)的物僅限于動產(chǎn)，但以下幾類動產(chǎn)不適用善意取得：第一，采取登記對抗主義的動產(chǎn)：如船舶、航空器、機動車輛；第二，非以無記名有價證券表彰的債權(quán)；第三，法律禁止流通的物品如毒品、淫穢物品等；第四，未分離的不動產(chǎn)的出產(chǎn)物是該不動產(chǎn)的組成部分，不能成為善意取得的標(biāo)的；第五，依法被查封的財產(chǎn)；第六，遺失物和盜贓原則是不適用善意取得，但貨幣、票據(jù)、通過競買方式和交易所方式取得的動產(chǎn)除外。(2)受讓人須基于交易行為而受讓動產(chǎn)的占有。善意取得應(yīng)以受讓人取得受讓動產(chǎn)的占有為要件。但是受讓人的占有必須是通過交易行為而取得。若受讓人不是因為交易行為而受讓動產(chǎn)的占有時，即便受讓人實際占有該動產(chǎn)，也不發(fā)生善意取得的效力。(3)受讓人取得動產(chǎn)時須為善意。即受讓人在受讓動產(chǎn)時不知道或不應(yīng)當(dāng)知道讓與人無處分權(quán)。受讓人事后知道出讓人無處分權(quán)的，對善意取得沒有影響。在交易時受讓人以明顯不合理的低價受讓財產(chǎn)的，應(yīng)認定受讓人不具有善意。知識點解析：暫無解析18、親屬法的調(diào)整對象。標(biāo)準(zhǔn)答案：基于婚姻、血緣紐帶而形成的親屬關(guān)系十分廣泛，法律凋整的僅以一定范圍的親屬關(guān)系為限。在沒有家長制的國家中，家長家屬關(guān)系也由親屬法加以調(diào)整。親屬法上的權(quán)利和義務(wù)，既有屬于身份方面的，也有屬于財產(chǎn)方面的。但是，親屬法在本質(zhì)上是身份法而不是財產(chǎn)法。親屬財產(chǎn)關(guān)系以親屬身份關(guān)系為其發(fā)生基礎(chǔ)。在內(nèi)容上，親屬法是以婚姻家庭法規(guī)范為主的，但其中也有一些不屬于婚姻家庭事項的規(guī)定。根據(jù)多數(shù)國家的立法，婚姻的成立、婚姻的效力、婚姻的解除、父母子女關(guān)系、收養(yǎng)監(jiān)護、扶養(yǎng)等問題，都屬于親屬法調(diào)整的范圍。親屬法具有強烈的倫理性，與一定民族的傳統(tǒng)文化和生活方式具有密切的聯(lián)系。知識點解析：暫無解析四、法條分析題(本題共3題，每題1.0分，共3分。)《中華人民共和國民法通則》第89條規(guī)定：“按照合同約定一方占有對方的財產(chǎn)，對方不按照合同給付應(yīng)付款項超過約定期限的，占有人有權(quán)留置該財產(chǎn)，依照法律的規(guī)定以留置財產(chǎn)折價或者以變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先得到償還?！闭垎枺?9、該法條規(guī)定的是什么制度?其意義何在?標(biāo)準(zhǔn)答案：該條法律是關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定。留置權(quán)，是一種法定的擔(dān)保物權(quán)，指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按合同給付應(yīng)付款項超過規(guī)定期限的，債權(quán)人可以留置該動產(chǎn)，并依照法律的規(guī)定將留置的財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。該條法律規(guī)定的立法意義在于：確保債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)，同時也督促債務(wù)人及時履行債務(wù)，提高社會效益。知識點解析：暫無解析20、該項制度的成立要件有哪些?標(biāo)準(zhǔn)答案：學(xué)理上一般將留置權(quán)的成立要件區(qū)分為積極要件與消極要件。留置權(quán)成立的積極要件包括以下各項：①債權(quán)人已經(jīng)合法占有債務(wù)人的動產(chǎn)。債權(quán)人合法占有債務(wù)人的動產(chǎn)，是留置權(quán)成立的必備條件，這也是物權(quán)公示原則的一項基本要求。②債務(wù)人不履行到期債務(wù)。只有在債權(quán)已屆清償期以后，債務(wù)人未按規(guī)定的期限履行義務(wù)，債權(quán)人才能留置債務(wù)人交給其占有的財產(chǎn)，在此之前債權(quán)人無權(quán)留置。③留置財產(chǎn)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系。我國《物權(quán)法》第231條就規(guī)定，債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。留置權(quán)成立的消極要件包括：①留置不得違反法律的禁止性規(guī)定。法律明確規(guī)定不得留置的動產(chǎn)，不得留置。②留置不得違背當(dāng)事人之間的約定。當(dāng)事人約定不得留置的動產(chǎn)，不得留置。③留置不得超過相應(yīng)的比例。我國《物權(quán)法》第233條規(guī)定，留置財產(chǎn)為可分物的，留置財產(chǎn)的價值應(yīng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。如果債權(quán)人占有的債務(wù)人的動產(chǎn)為數(shù)個物，留置財產(chǎn)的價值應(yīng)與債務(wù)的金額相當(dāng)。反之，如果債務(wù)人占有的動產(chǎn)為不可分物，那么即便其價值顯著超過了債權(quán)的數(shù)額，債權(quán)人也有權(quán)予以留置。④留置不得違反公序良俗。知識點解析：暫無解析21、該項制度的法律后果是什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：留置權(quán)依法成立后，權(quán)利人可以在債務(wù)人未履行債務(wù)期間留置標(biāo)的物，并通知債務(wù)人在合理時間內(nèi)履行債務(wù)，如果債務(wù)人在合理期限內(nèi)清償債務(wù)，留置權(quán)人負有返還留置物的義務(wù)。如果債務(wù)人在該合理時間內(nèi)不履行債務(wù)，權(quán)利人可以就留置物折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。知識點解析：暫無解析五、案例分析題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)甲、乙、丙均為經(jīng)營長途客運業(yè)的專業(yè)戶，三人商定合伙經(jīng)營跑運輸，每人出資10萬元入伙，同時甲提出其業(yè)務(wù)經(jīng)理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須交納出資，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作為日常業(yè)務(wù)負責(zé)人。后甲因其他事項提出退伙，并放棄在合伙中的份額，乙丙丁三人表示同意。三天后，丁在運輸過程中撞傷他人，需支付賠償費50萬元，為此引起糾紛。請回答下列問題：22、丁以其管理才能入伙是否有效?標(biāo)準(zhǔn)答案：丁以其管理才能入伙有效。依《民法通則》和《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。因此，在本題中，丁以其管理才能入伙有效。知識點解析：暫無解析23、甲放棄的份額應(yīng)如何處理?標(biāo)準(zhǔn)答案：甲放棄的份額歸其他合伙人共有。依據(jù)《民法通則》第32條規(guī)定，合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理使用，合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)歸合伙人共有。而依據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人退伙的，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。在本題中，甲退伙時放棄自己的份額，就意味著其他合伙人并未與甲就甲的份額進行結(jié)算，那么甲應(yīng)得的份額仍然還在合伙財產(chǎn)里面歸合伙人共有。由于甲已經(jīng)退伙，那么甲應(yīng)得的份額就歸其他合伙人共有。知識點解析：暫無解析24、賠償費50萬元應(yīng)如何承擔(dān)?標(biāo)準(zhǔn)答案：由乙丙丁承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因為甲已退伙，對退伙后產(chǎn)生的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。個人合伙的債務(wù)在清償時，對內(nèi)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔(dān)無限清償責(zé)任；對外，各合伙人應(yīng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，每個合伙人都負有用自己的全部財產(chǎn)清償全部合伙債務(wù)的義務(wù)。而根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人對退伙前合伙組織已經(jīng)存在但尚未清償?shù)膫鶆?wù)，應(yīng)與其他合伙人一起承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，可以合理推斷，合伙人退伙后，合伙組織的債務(wù)當(dāng)然不由該合伙人承擔(dān)。因此本題中甲對自己退伙后合伙組織50萬元的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。因此本題中，50萬元的債務(wù)由乙丙丁承擔(dān)無限連帶責(zé)任。知識點解析：暫無解析25、甲借給乙100萬元，丙作保證人，同時又找到丁，以丁的一輛價值60萬的轎車作抵押。如果債權(quán)到期，乙無力還款，則甲必須先對丁的轎車行使抵押權(quán)，不能清償?shù)牟糠衷僬冶袚?dān)保證責(zé)任。這樣做正確嗎?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：不正確。在沒有特別約定的情況下，第三人提供的物的擔(dān)保和保證人的保證是同位的。我國《物權(quán)法》第176條規(guī)定：“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。”因此在本題中，甲可以要求對丁的轎車行使抵押權(quán)，也可以要求丙承擔(dān)保證責(zé)任。知識點解析：暫無解析甲公司與乙公司于1996年10月簽訂一買賣鋼材的合同，總價值13萬元，并約定甲公司于1996年12月前交付貨物，乙公司向甲公司支付了2．5萬元的定金。合同簽訂后，鋼材價格急劇上漲。甲公司受利益驅(qū)動，雖經(jīng)乙公司多次催促，直至合同履行期滿仍未交貨。于是，乙公司要求甲公司返還定金。問題：26、甲公司和乙公司約定的定金是否有效?標(biāo)準(zhǔn)答案：甲、乙兩公司約定的定金2．5萬元合法有效。根據(jù)我國《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保，定金的數(shù)量由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的總額的20％。在本案中，甲、乙兩公司在簽訂買賣鋼材的合同中約定定金作為擔(dān)保，且約定定金的會額為2．5萬元，未超過主合同標(biāo)的13萬元的20％，故合法有效。知識點解析：暫無解析27、乙公司可以向甲公司請求返還多少金額?標(biāo)準(zhǔn)答案：乙公司可以請求甲公司返還5萬元定金?！稉?dān)保法》第89條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”在本案中，甲公司收受乙公司定金2．5萬元后，不履行約定的義務(wù)，應(yīng)雙倍返還乙公司定金5萬元知識點解析：暫無解析法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷第3套一、單項選擇題(本題共8題，每題1.0分，共8分。)1、關(guān)于相鄰關(guān)系，下列說法正確的是()A、只有不動產(chǎn)所有權(quán)才涉及相鄰關(guān)系B、相鄰關(guān)系中的權(quán)利主體只能是不動產(chǎn)的使用人C、相鄰關(guān)系可以在任意不動產(chǎn)的權(quán)利人之間設(shè)立D、相鄰關(guān)系由毗鄰不動產(chǎn)的權(quán)利人協(xié)議產(chǎn)生標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：相鄰關(guān)系，是指相互毗鄰的不動產(chǎn)的所有人或使用人因?qū)Σ粍赢a(chǎn)行使所有權(quán)或使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。包括如下特征：2、下列選項中不可能適用善意取得的是()A、在分期付款的電腦買賣合同中，未取得所有權(quán)的買家將電腦轉(zhuǎn)賣給不知情的第三人B、在電腦租賃合同中，承租人擅自以電腦為不知情的第三人設(shè)立擔(dān)保物權(quán)C、質(zhì)權(quán)人擅自將電腦轉(zhuǎn)質(zhì)給不知情的第三人D、受委托保管電腦的人將電腦贈與不知情的第三人標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：善意取得的目的是為了保護正常市場交易中善意第三人的利益，其條件之一就是必須支付合理對價，贈與行為絕對不適用善意取得。因此本題的答案為D。3、甲把電腦交給乙保管，乙擅自與知情的丙訂立了電腦買賣合同，并約定3天后交付。丁（不知道乙是保管人）聽說后向乙提出以雙倍的價格購買電腦，乙當(dāng)即答應(yīng)并完成交付。下列選項正確的是()A、電腦的所有權(quán)人是甲B、電腦的所有權(quán)人是丁C、乙和知情的丙之間的買賣合同有效D、甲有權(quán)向丁追回電腦標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：乙和知情的丙之間肯定不適用善意取得制度，并且由于兩人之間的買賣合同屬于惡意串通的民事行為，不發(fā)生法律效力，C選項錯誤。丁通過善意取得獲得電腦的所有權(quán)后，原所有權(quán)人甲無權(quán)追回，A、D選項錯誤，B選項正確。因此，本題的答案為B。4、甲把電腦借給乙使用，乙擅自與不知情的第三人訂立電腦買賣合同并完成交付。由于乙還需要使用電腦，遂與第三人約定在l周后再把電腦交給第三人。下列選項正確的是()A、乙交付電腦的方式為占有改定B、第三人已取得電腦的所有權(quán)C、乙和第三人之間的買賣合同無效D、電腦的所有權(quán)人是甲標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：善意取得的條件之一是善意取得的財產(chǎn)應(yīng)該登記的已經(jīng)登記，應(yīng)該交付的已經(jīng)交付，但占有改定的交付方式不適用善意取得。因此，本題的答案為D。5、李某不慎丟失一件古董，被王某誤以為是無主物而帶回家中作為擺設(shè)。袁某看到這件古董后十分喜歡，遂以市場價從王某手中購買。李某得知古董的下落后，向袁某索還古董。下列選項正確的是()A、古董的所有權(quán)人是袁某B、古董屬于無主物，王某可以取得所有權(quán)C、古董是遺失物，不適用善意取得制度D、李某有權(quán)請求袁某返還古董，但要支付袁某之前所付的費用標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：《物權(quán)法》第107條專門對遺失物做了規(guī)定：權(quán)利人有權(quán)追回遺失物；通過轉(zhuǎn)讓被他人占有時，權(quán)利人可以要求無權(quán)處分人賠償損失，也可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)請求返還原物，如果受讓人是通過拍賣或向具有經(jīng)營資格的人購買而來，則須向受讓人支付所付費用。該規(guī)則對漂流物、埋藏物或隱藏物也適用。綜上所述，本題的答案為C。6、甲公司依照法定程序取得了某塊土地的建設(shè)用地使用權(quán)后，在其上興建房屋。下列選項正確的是()A、甲公司在辦理房屋登記前，不能取得房屋所有權(quán)B、甲公司因享有建設(shè)用地使用權(quán)而取得房屋所有權(quán)C、甲公司因事實行為而取得房屋所有權(quán)D、甲公司因公法上的原因取得房屋所有權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：通過事實行為、繼承和遺贈以及公法上的原因而取得（注意僅是取得）不動產(chǎn)所有權(quán)的，不需要經(jīng)過登記。因此，本題的答案為C。7、下列關(guān)于用益物權(quán)的說法，不正確的是()A、用益物權(quán)一律屬于他物權(quán)B、用益物權(quán)不包括處分權(quán)能C、用益物權(quán)的客體只能是不動產(chǎn)D、《物權(quán)法》列舉的用益物權(quán)除地役權(quán)外，都是主物權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：關(guān)于C選項，《物權(quán)法》第40條規(guī)定，所有權(quán)人有權(quán)在自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)上設(shè)立用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。第117條規(guī)定，用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利?？梢姡靡嫖餀?quán)的客體并不僅是不動產(chǎn)，只是物權(quán)法中尚未規(guī)定動產(chǎn)的用益物權(quán)，而第40條和第117條的規(guī)定體現(xiàn)了《物權(quán)法》在以后會增加對動產(chǎn)用益物權(quán)的規(guī)定。因此，本題的答案為C。8、按照《物權(quán)法》的規(guī)定，家庭承包方式的土地承包經(jīng)營權(quán)以何種手段取得()A、簽訂承包合同B、招標(biāo)C、拍賣D、公開協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：通過家庭承包取得的承包經(jīng)營權(quán)，承包人有權(quán)將土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)；無論采取何種方式，發(fā)包方都應(yīng)當(dāng)與承包方簽訂書面承包合同，承包合同自成立之日起生效，承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)。因此，本題的答案為A。二、多項選擇題(本題共8題，每題1.0分，共8分。)9、所有權(quán)的積極權(quán)能包括以下哪些選項()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：所有權(quán)的積極權(quán)能包括四項。占有權(quán)：對所有物加以實際管領(lǐng)或控制的權(quán)利，占有權(quán)可與所有人發(fā)生分離。使用權(quán)：在不損毀所有物或改變其性質(zhì)的前提下，依照物的性能和用途加以利用的權(quán)利。收益權(quán)：收取所有物所生利益（孳息）的權(quán)利。處分權(quán)：對所有物依法予以處置的權(quán)利。處分權(quán)能是所有權(quán)內(nèi)容的核心和擁有所有權(quán)的根本標(biāo)志，其通常只能由所有人自己行使。因此，本題的答案為ABCD。10、所有權(quán)的消極權(quán)能包括以下哪些選項()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：所有權(quán)的消極權(quán)能即排除他人干涉的權(quán)能。此項權(quán)能是所有權(quán)絕對性的體現(xiàn)，也是實現(xiàn)所有權(quán)的各項積極權(quán)能的必要條件。排除他人干涉的權(quán)能，體現(xiàn)于所有權(quán)的行使受他人非法干涉之時，若無非法干涉，則此項權(quán)能隱而不現(xiàn)，故名“消極權(quán)能”。排除干涉的方法，包括請求侵權(quán)賠償和行使物上請求權(quán)。因此，本題的答案為ABCD。11、除了受讓人出于善意以外，動產(chǎn)所有權(quán)的善意取得還需要具備什么條件()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：動產(chǎn)所有權(quán)的善意取得包括：標(biāo)的物須為占有委托物且為非禁止流通物、讓與人系無權(quán)處分人、受讓人以合理的價格受讓、已完成交付（占有改定除外）、受讓人系出于善意。因此，本題的答案為ABCD。12、以下選項中不適用善意取得的是()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：《物權(quán)法》第107條專門對遺失物做了規(guī)定：權(quán)利人有權(quán)追回遺失物；通過轉(zhuǎn)讓被他人占有時，權(quán)利人可以要求無權(quán)處分人賠償損失，也可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)請求返還原物，如果受讓人是通過拍賣或向具有經(jīng)營資格的人購買而來，則須向受讓人支付所付費用。該規(guī)則對漂流物、埋藏物或隱藏物也適用。因此，本題的答案為ABCD。13、引起所有權(quán)相對消滅的原因是()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：所有權(quán)的相對消滅是指因一定法律事實的發(fā)生導(dǎo)致原所有人喪失所有權(quán)，但原物依然存在，只是更換了新的所有人。引起所有權(quán)相對消滅的原因主要是：(1)轉(zhuǎn)讓所有權(quán)；(2)拋棄所有權(quán)；(3)國家機關(guān)依法采取強制措施；(4)所有權(quán)主體消滅。因此，本題的答案為ABCD。14、下列選項中，享有優(yōu)先購買權(quán)的是()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,C,D知識點解析：技術(shù)委托開發(fā)合同中的委托人和技術(shù)合作開發(fā)合同中的當(dāng)事人享有優(yōu)先購買權(quán)的依據(jù)分別是《合同法》的第339條和第340條，C、D項均正確。只有房屋租賃合同的承租人才享有優(yōu)先購買權(quán)，B項錯誤。因此，本題的答案為ACD。15、相鄰關(guān)系的處理原則是()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：相鄰關(guān)系的處理原則包括四項，分別是有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理。因此，本題的答案為ABCD。16、葉某將自有房屋賣給沈某，在交房和過戶之前，沈某擅自撬門裝修，施工導(dǎo)致鄰居趙某經(jīng)常失眠。下列哪些表述是正確的()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C知識點解析：《物權(quán)法》第84條規(guī)定，不動產(chǎn)的相鄰權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關(guān)系。本案是一個相鄰關(guān)系的案件。而排除妨害請求權(quán)，是指物權(quán)人在物權(quán)遭受不法妨害時請求去除妨害的權(quán)利。本案中，趙某的鄰居葉某房屋施工對趙某的生活帶來了重大妨害，趙某基于物權(quán)以及相鄰關(guān)系的有關(guān)規(guī)定，可以請求排除妨害。至于請求的對象，由于房屋尚未過戶，所有權(quán)人仍然是葉某，因此趙某可以向葉某提出請求。同時，由于沈某直接造成了妨害的產(chǎn)生，趙某可以向沈某提出請求。選項A、B正確。排除妨害是一種物權(quán)請求權(quán)，只要妨害存在，就可以提出，不受訴訟時效的限制。選項C正確?！肚謾?quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定，侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。本案中，雖然施工導(dǎo)致了沈某失眠，但并沒有給他造成嚴重的精神損害，不可以主張精神損害賠償。選項D錯誤。三、簡答題(本題共3題，每題1.0分，共3分。)17、簡述所有權(quán)的積極權(quán)能。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)占有權(quán)能：是對所有權(quán)加以實際管領(lǐng)或控制的權(quán)利；(2)使用權(quán)能：是在不損毀所有物或改變其性質(zhì)的前提下，依照物的性能和用途加以利用的權(quán)利；(3)收益權(quán)能：是收取所有物所生利益（孳息）的權(quán)利；(4)處分權(quán)能：是對所有物依法予以處置的權(quán)利。知識點解析：暫無解析18、簡述不動產(chǎn)善意取得的適用條件。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)讓與人系無權(quán)處分人但具有權(quán)利外觀；(2)受讓人受讓該不動產(chǎn)是善意的；(3)受讓人以合理的價格受讓；(4)已經(jīng)辦理了登記。知識點解析：暫無解析19、簡述共有的特征。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)共有關(guān)系的主體總是兩個以上：(2)共有關(guān)系的客體總是同一項財產(chǎn)；(3)共有關(guān)系的內(nèi)容包括雙重權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；(4)共有關(guān)系的形成基于公民或法人共同的生產(chǎn)經(jīng)營目的或生活需要。知識點解析：暫無解析四、案例分析題(本題共8題，每題1.0分，共8分。)李某和王某是同村農(nóng)民，李某因家里蓋房的需要向王某提出欲收購其所有的三根木料。雙方約定，李某以600元價款購買王某所有的三根木料。李某當(dāng)場向王某支付了300元，并說明，等到第二天將余款300元帶來付清，并將三根木料拉走。天有不測風(fēng)云，當(dāng)天晚上山洪暴發(fā)，將存放于王某院內(nèi)的三根木料沖走。第二天，李某帶著300元到王某家中要求其交出木料，王某則說，昨天買賣已經(jīng)成交了，而且你已經(jīng)給了300元，木料已歸你了。為此雙方發(fā)生糾紛，李某訴至人民法院，要求王某交付木料。問：20、本案中木料的所有權(quán)是否已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)移？標(biāo)準(zhǔn)答案：木料的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)認定尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移。我國《民法通則》第72條規(guī)定：“按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！北景干婕皠赢a(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，按照《民法通則》的規(guī)定，動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移，除非法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定。本案中，盡管李某和王某已經(jīng)就財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓達成協(xié)議，但由于木料仍在王某的占有之下，并未交付給李某，因此應(yīng)認定所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移。知識點解析：暫無解析21、本案中木料損失的風(fēng)險應(yīng)由誰負擔(dān)？標(biāo)準(zhǔn)答案：本案中雙方買賣的木料因洪災(zāi)而滅失，由此造成的損失由何方承擔(dān)就是風(fēng)險負擔(dān)的問題。由于木料尚未由王某交付給李某，其所有權(quán)亦未發(fā)生轉(zhuǎn)移，因此該風(fēng)險理應(yīng)由王某承擔(dān)。知識點解析：暫無解析甲繼承其父乙遺留的小提琴。后甲將小提琴出賣于丙，約定3月1日交琴。3月1日甲交琴時，向丙表示，欲借用5天，丙表示同意，并支付價金。甲于3月3日又將小提琴賣給善意的丁，并交付。問：22、試逐一分析小提琴所有權(quán)變動的性質(zhì)及其法律事實。標(biāo)準(zhǔn)答案：甲繼承其父乙遺留的小提琴，屬于繼受取得，法律事實為其父的死亡，甲取得小提琴的所有權(quán)；甲將小提琴出賣于丙，約定3月1日交琴并順利完成交付，法律行為是買賣行為，所有權(quán)從甲移轉(zhuǎn)到了丙；甲于3月3日又將小提琴賣給善意的丁并順利交付，屬于無權(quán)處分的民事法律行為，根據(jù)我國現(xiàn)行立法，善意取得受到法律保護，因此丁取得小提琴的所有權(quán)。知識點解析：暫無解析23、甲、丙、丁之間的法律關(guān)系如何？標(biāo)準(zhǔn)答案：甲與丙之間的法律關(guān)系：甲將小提琴出賣于丙，構(gòu)成買賣合同關(guān)系；甲向丙借用小提琴5天，丙同意，構(gòu)成借用合同關(guān)系，如甲到期不歸還小提琴，丙可基于其所有權(quán)向甲主張權(quán)利。甲與丁之間的法律關(guān)系：甲于3月3日又將小提琴賣給善意的丁并順利交付，構(gòu)成買賣合同關(guān)系。知識點解析：暫無解析吳某和李某共有一套房屋，所有權(quán)登記在吳某名下。2012年2月1日，法院判決吳某和李某離婚，并且判決房屋歸李某所有，但是雙方并未辦理房屋所有權(quán)變更登記。2012年3月1日，李某將該房屋出賣給張某，雙方于當(dāng)日簽訂了買賣合同，張某基于對判決書的信賴支付了50萬元價款，并入住了該房屋。2012年4月1日，吳某又就該房屋和王某簽訂了買賣合同，王某在查閱了房屋登記簿確認房屋歸吳某所有后，支付了50萬元價款，并于2012年5月10日辦理了所有權(quán)變更登記手續(xù)。問：24、李某自何時起取得該房屋的所有權(quán)？并說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：李某自2012年2月1日起取得該房屋的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，因人民法院的法律文書，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書生效時發(fā)生效力。在本題中，李某基于人民法院的判決書自2月1日起取得該房屋的所有權(quán)。知識點解析：暫無解析25、張某是否取得了該房屋的所有權(quán)？并說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：張某未取得該房屋的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。在本題中，張某未經(jīng)登記，不能取得該房屋的所有權(quán)。知識點解析：暫無解析26、李某與張某之間的房屋買賣合同是否已經(jīng)生效？并說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：李某與張某之間的房屋買賣合同已經(jīng)生效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。知識點解析：暫無解析27、2012年5月10日，王某是否取得了該房屋的所有權(quán)？并說明理由。標(biāo)準(zhǔn)答案：王某取得了該房屋的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，王某基于善意取得制度依法取得該房屋的所有權(quán)。在本題中，4月1日吳某將該房屋賣給王某時，吳某屬于無權(quán)處分，但王某基于善意取得制度依法取得