國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題280

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題280一、

【案情】

事實一：甲、乙均為男性，共謀搶劫，某晚兩人持一手槍形狀打火機(jī)在暗處（江南博哥）伺機(jī)而動，恰巧長發(fā)飄飄的周某從此地經(jīng)過，兩人見其獨(dú)自一人并且身體瘦弱便著手行動，用“手槍”將其控制在一死胡同內(nèi)，強(qiáng)迫其交出財物，周某見狀驚慌失措，來不及求救立即將5000元現(xiàn)金和一條金項鏈交給甲、乙兩人。

事實二：上次搶劫過后，甲一直未將犯罪所得分給乙，乙一直向甲催促，甲卻說：“你再跟我干一票，我就給你，還有提成?！币覠o奈之下只得再次與甲合伙作案。甲說他有一仇人趙某，讓乙和他一起將趙某打成重傷。甲實際上是希望能重傷趙某后使其流血過多而死，但并未將此告訴乙。甲、乙按照計劃將趙某砍傷后，甲對乙說：“你先走吧，我還要再嚇唬嚇唬他?！币冶汶x去，而甲一直等到趙某流血過多而死才離開。

【問題】1.

事實一中甲、乙兩人在暗處伺機(jī)而動的行為是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成犯罪，構(gòu)成什么犯罪，處于什么犯罪形態(tài)?如果不構(gòu)成犯罪，請說明原因。正確答案：甲、乙兩人在暗處伺機(jī)而動的行為是搶劫罪的犯罪預(yù)備狀態(tài)。因為此時二者實施搶劫行為的條件都已準(zhǔn)備好，為完成犯罪已經(jīng)準(zhǔn)備好了犯罪工具只等受害對象出現(xiàn)，二者的搶劫行為便可以進(jìn)入著手狀態(tài)。所以在搶劫行為著手之前，是處于犯罪預(yù)備狀態(tài)。[考點(diǎn)]搶劫罪，認(rèn)識錯誤，強(qiáng)奸罪，強(qiáng)制猥褻罪，脅從犯，因果關(guān)系，介入因素，醫(yī)療事故罪，共同犯罪

[解析]

法理透析：

1．強(qiáng)奸罪與強(qiáng)制猥褻罪的關(guān)系。兩者的區(qū)別在于：一是是否發(fā)生性行為：二是行為對象的范圍不同。根據(jù)目前的法律規(guī)定，強(qiáng)奸罪的對象只能是女性，而強(qiáng)制猥褻罪的對象則包括男性和女性。所以如題中甲的行為，對男性實施強(qiáng)奸，只能構(gòu)成強(qiáng)奸罪的未遂，但是在主觀上強(qiáng)奸的故意是可以包含猥褻的故意的，所以甲又可以成立強(qiáng)制猥褻罪的既遂，這是屬于一行為觸犯數(shù)罪，發(fā)生想象競合，對甲應(yīng)擇一重罪處罰。此處應(yīng)注意，某些相互聯(lián)系的犯罪中的犯意上是有包含關(guān)系的，如果發(fā)生對象不能犯、認(rèn)識錯誤等情況，則應(yīng)當(dāng)考慮其他相似犯罪，如走私罪和走私毒品罪。

2．因果關(guān)系與介入因素。行為人構(gòu)成犯罪的幾個條件是：行為人主觀上有故意或者過失，實施了危害行為，發(fā)生了構(gòu)成要件要求的結(jié)果，并且危害行為與結(jié)果之間存在因果關(guān)系。有一些介入因素可以切斷危害行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，此時應(yīng)當(dāng)考慮該介入因素是否由行為人自己引起，注意在這一點(diǎn)上的共同犯罪問題，如果不是行為人引起，則考慮這一介入因素發(fā)生的異常性大小。如果因果關(guān)系被切斷，則結(jié)果不能歸責(zé)于行為人，行為人應(yīng)當(dāng)成立犯罪未遂。

3．醫(yī)療事故罪。最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》第56條規(guī)定：“[醫(yī)療事故案(刑法第三百三十五條)]醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，應(yīng)予立案追訴。具有下列情形之一的，屬于本條規(guī)定的‘嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任’：(一)擅離職守的；(二)無正當(dāng)理由拒絕對危急就診人實行必要的醫(yī)療救治的；(三)未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開展試驗性醫(yī)療的；(四)嚴(yán)重違反查對、復(fù)核制度的；(五)使用未經(jīng)批準(zhǔn)使用的藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的；(六)嚴(yán)重違反國家法律法規(guī)及有明確規(guī)定的診療技術(shù)規(guī)范、常規(guī)的；(七)其他嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的情形。本條規(guī)定的‘嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康’，是指造成就診人嚴(yán)重殘疾、重傷、感染艾滋病、病毒性肝炎等難以治愈的疾病或者其他嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的后果。”

4．關(guān)于犯罪形態(tài)。犯罪形態(tài)分為完成形態(tài)即犯罪既遂，以及未完成形態(tài)即犯罪預(yù)備、犯罪中止和犯罪未遂。犯罪既遂指犯罪行為已經(jīng)實施完畢，并且發(fā)生了構(gòu)成要件中要求的結(jié)果。對犯罪預(yù)備的判斷應(yīng)該著眼于犯罪行為是否開始著手實施，如果尚未進(jìn)入著手階段，則成立犯罪預(yù)備；如果已經(jīng)著手，但未發(fā)生結(jié)果，則成立犯罪未遂或犯罪中止。而判斷犯罪未遂和犯罪中止的關(guān)鍵則是行為人停止實施犯罪行為的原因，若行為人是由于自身原因主動停止則成立犯罪中止，若是由于行為人自身以外的原因停止則成立犯罪未遂。

2.

事實一中甲、乙逼迫周某交出財物的行為構(gòu)成什么犯罪?正確答案：甲、乙成立搶劫罪的共同犯罪。二者用暴力威脅周某交出財物，雖然手槍形狀的打火機(jī)不會產(chǎn)生實質(zhì)上的危險，但是已經(jīng)足夠?qū)χ苣尺M(jìn)行暴力威脅，周某迫于此威脅而交出財物，甲、乙符合搶劫罪的構(gòu)成要件并存在事前的共謀，成立共同犯罪。因為甲、乙用的是打火機(jī)，并不是真正的手槍，所以甲、乙不成立持槍搶劫的加重情節(jié)。

3.

若在事實一中，甲、乙兩人得手后，為防止周某求救報警，便將其打暈準(zhǔn)備逃跑，但此時甲向乙表示既然已經(jīng)將周某打暈，不如再趁機(jī)強(qiáng)奸，乙對甲的想法未置可否便獨(dú)自離去。甲便著手強(qiáng)奸，結(jié)果發(fā)現(xiàn)周某雖然長發(fā)飄飄但實為男性，但甲仍繼續(xù)完成了強(qiáng)奸行為。對強(qiáng)奸行為，甲、乙分別構(gòu)成什么犯罪?是否成立共同犯罪?正確答案：甲構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪既遂、強(qiáng)奸罪未遂，應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰，乙構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪，二人構(gòu)成共同犯罪。乙對甲的強(qiáng)奸行為成立共同犯罪。乙與甲共同將周某打暈，因此乙對自己的先前行為負(fù)有作為義務(wù)，在甲想強(qiáng)奸周某時，乙不制止的行為構(gòu)成不作為的幫助犯。乙也應(yīng)對甲的強(qiáng)奸行為負(fù)責(zé)。因為周某實為男性，甲只能成立強(qiáng)制猥褻罪，乙也只能成立強(qiáng)制猥褻罪的幫助犯。

4.

事實二中甲、乙的行為構(gòu)成什么犯罪?乙是否構(gòu)成脅從犯?正確答案：甲構(gòu)成故意殺人罪，乙構(gòu)成故意傷害罪(致人死亡)，甲、乙在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪，并且乙不構(gòu)成脅從犯。本題中，甲欺騙乙，甲實際上具有殺人的故意，客觀上也實施了殺人的行為，發(fā)生了死亡結(jié)果，所以甲成立故意殺人罪既遂。而乙只具備故意傷害的故意，但是乙的行為對趙某的死亡也具有因果關(guān)系，并且乙對趙某死亡的結(jié)果至少是存在過失的心理，所以構(gòu)成故意傷害罪(致人死亡)。乙不構(gòu)成脅從犯，因為甲是以不給分贓威脅乙繼續(xù)從事犯罪行為，威脅的程度尚未達(dá)到脅從犯的標(biāo)準(zhǔn)。

5.

若事實二中，甲對乙說明要將趙某重傷后，乙主動提出說報仇就應(yīng)該斬草除根，甲便對乙說出了他的真實意圖，但實際上乙只想重傷趙某，只是打算借此讓甲信任自己，從而在打傷趙某后讓趙某趁機(jī)而逃。兩人仍按計劃實施，乙為使甲信任自己，在重傷趙某時非常主動，實施完畢后趙某已經(jīng)奄奄一息但并未死亡，乙對甲說：“我在這里看著他等他死就行，你先走吧?！奔壮鲇谛湃伪惴判碾x去后，乙立即將趙某送往醫(yī)院，結(jié)果由于堵車趙某在路上已經(jīng)身亡。事后查明，若及時將趙某送至醫(yī)院，趙某就可以被搶救過來。甲、乙的行為構(gòu)成什么犯罪?正確答案：甲構(gòu)成故意殺人罪既遂，乙構(gòu)成故意傷害罪(致人死亡)。本題中，甲的故意仍是殺人，乙的故意也仍是傷害，乙是欺騙甲以便得到其信任。在將趙某送往醫(yī)院的過程中，發(fā)生了堵車的情況，而堵車是一種經(jīng)常發(fā)生的情況，作為一種介入因素不能切斷甲、乙的行為對趙某死亡這一結(jié)果的因果關(guān)系，雖然如能將趙某及時送至醫(yī)院，便能搶救過來，但這一情況并未實際發(fā)生，所以甲、乙仍須為趙某的死亡負(fù)責(zé)。

6.

在上題所述事實中，若乙成功將趙某送至醫(yī)院，但是搶救趙某的醫(yī)生丙卻在醉酒后為其做手術(shù)，導(dǎo)致?lián)尵葻o效，趙某身亡。事后查明，趙某當(dāng)時經(jīng)過正常搶救便可保住性命。甲、乙的行為構(gòu)成什么犯罪?丙的行為構(gòu)成什么罪?正確答案：甲構(gòu)成故意殺人罪未遂，乙構(gòu)成故意傷害罪(致人重傷)，丙構(gòu)成醫(yī)療事故罪。本題中，甲的故意仍是殺人，乙的故意也仍是傷害，但是丙酒后手術(shù)的行為并不是會經(jīng)常發(fā)生的情況，不能在甲、乙的預(yù)期內(nèi)，作為介入因素切斷了甲、乙的行為對趙某死亡這一結(jié)果的因果關(guān)系，所以雖然最后趙某死亡的結(jié)果沒有改變，但是甲、乙無須對這一結(jié)果負(fù)責(zé)，甲只構(gòu)成故意殺人罪未遂，乙構(gòu)成故意傷害罪(致人重傷)。本題中，丙作為醫(yī)生在上班時間飲酒，并在酒后搶救趙某，導(dǎo)致了趙某死亡的結(jié)果，主觀上具有過失，且事后查明，趙某當(dāng)時經(jīng)過正常搶救便可保住性命，所以丙應(yīng)對趙某的死亡負(fù)責(zé)。

二、

【案情】

齊某是某建筑公司的老板，招聘了一批農(nóng)民工建設(shè)大樓。將近年關(guān)，本該發(fā)工資給工人，齊某卻百般拖欠，偷偷將自己的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到別處，工人們多次討要工資未果。此事影響惡劣，當(dāng)?shù)卣鐣Ｕ喜块T介入責(zé)令齊某支付工資，但是齊某仍然拒絕支付。

【問題】1.

齊某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，構(gòu)成何罪?如果不構(gòu)成，為什么?正確答案：齊某的行為構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。在本案中，齊某故意拖欠工資并轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，當(dāng)?shù)卣鐣Ｕ喜块T介入后仍然拒不支付，完全符合拒不支付勞動報酬罪的構(gòu)成要件。[考點(diǎn)]拒不支付勞動報酬罪及其處罰，非法拘禁罪和綁架罪的區(qū)別，綁架罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)，組織出賣人體器官罪與故意傷害罪，重大勞動安全事故罪，對年滿75周歲的人從輕處罰，認(rèn)識錯誤，法定符合說

[解析]

法理透析：

1．拒不支付勞動報酬罪(《刑法》第276條之一)：該罪的主體既可以是自然人也可以是單位。要注意行為上有兩種方式：一是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬；二是有能力支付而不支付，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付后仍不支付的行為。根據(jù)司法解釋規(guī)定，拒不支付勞動者的勞動報酬，尚未造成嚴(yán)重后果，在刑事立案前支付勞動報酬并依法承擔(dān)賠償責(zé)任的，可以認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪；在提起公訴前支付勞動報酬并依法承擔(dān)賠償責(zé)任的，可以減輕或免除處罰；在一審宣判前支付勞動報酬并依法承擔(dān)賠償責(zé)任的，可以從輕處罰。

本案中齊某拖欠工資、偷偷轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，當(dāng)?shù)卣鐣Ｕ喜块T介入后仍然拒不支付，完全符合拒不支付勞動報酬罪的構(gòu)成要件，但是其后來在檢察院提起公訴前支付了所有工資并依法承擔(dān)了賠償責(zé)任，符合減輕處罰的條件，可以減輕或者免除處罰。

2．“索債型非法拘禁”：前提是雙方存在真實的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，包括高利貸、賭債等法律不予保護(hù)的債務(wù)：也要注意綁架罪與非法拘禁罪的區(qū)別，即犯罪目的不同。

3．對象錯誤是指行為人預(yù)想侵犯的對象與實際侵犯的對象不一致。根據(jù)誤認(rèn)的對象是否屬于同一法定犯罪構(gòu)成，對象錯誤可以分為同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤和不同犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤。

同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤，指行為人預(yù)想侵犯的對象和實際侵犯的對象是屬于同一法定構(gòu)成要件范圍內(nèi)的對象。

不同犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤，指行為人預(yù)想侵犯的對象與實際侵犯的對象不屬于同一法定構(gòu)成要件范圍內(nèi)的對象。

對于對象錯誤，通說采用法定符合說認(rèn)定行為人的罪責(zé)。但是可能在主觀題中會涉及觀點(diǎn)展示，即從法定符合說和具體符合說兩個角度分析行為人的行為。建議考生在主觀題作答時，若題目未有特殊要求，則進(jìn)行觀點(diǎn)展示。

4．組織出賣人體器官罪(《刑法》第234條之一)：構(gòu)成本罪的前提是以營利為目的，且經(jīng)被害人同意后摘取器官，若未取得同意即摘取器官，則應(yīng)以故意傷害罪、故意殺人罪論處。

本案中鄭某專門組織他人販賣人體器官，已經(jīng)構(gòu)成組織出賣人體器官罪。而其違背陳某意愿摘取其器官的行為符合《刑法》第234條之一第2款規(guī)定，應(yīng)直接定故意傷害罪。鄭某一人犯數(shù)罪，應(yīng)該數(shù)罪并罰。

5．本題第6問涉及重大勞動安全事故罪及《刑法修正案(八)》增加的對年滿75周歲的人從輕處罰問題。

(1)重大勞動安全事故罪(《刑法》第135條)：該罪的主體是企業(yè)或事業(yè)單位，并由企事業(yè)單位中的對造成重大責(zé)任事故負(fù)有直接責(zé)任的主管人員或其他直接責(zé)任人員承擔(dān)責(zé)任；主觀上為過失，并且要造成1人死亡或3人重傷或損失100萬元以上的后果。本案中，齊某的工地安全生產(chǎn)設(shè)施不符合國家規(guī)定，有關(guān)部門提出并責(zé)令改正，但是齊某置之不理，最終導(dǎo)致了兩名工人的死亡，符合重大勞動安全事故罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以此罪論。

(2)《刑法修正案(八)》在《刑法》第17條后增加一條：“已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰?！钡?9條中增加一款：“審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外?！?/p>

本案中，楊某的行為顯然構(gòu)成故意殺人罪，這點(diǎn)無爭議，但是由于其已年滿75周歲，對其應(yīng)適用寬大的處罰原則，從題面上看，其殺人手段也沒有達(dá)到特別殘忍的程度，因此，對其不適用死刑，且可以從輕或減輕處罰。

2.

當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門介入此事，在檢察院提起公訴之前，齊某出于害怕，支付了所有工資，并且依法承擔(dān)了相應(yīng)的賠償責(zé)任，對齊某應(yīng)該如何處罰?正確答案：對齊某可以減輕或者免除處罰。齊某在檢察院提起公訴前支付了所有工資，并依法承擔(dān)了相應(yīng)的賠償責(zé)任，雖然其主觀上是出于害怕的心理，但客觀上符合減輕處罰的條件，可以減輕或者免除處罰。

3.

如果工人鄧某多次向齊某討債未果，干脆將齊某綁至家中威逼其交出工錢1萬元；齊某訴苦說自己沒帶錢，鄧某遂要求其找家人要錢，齊某只好打電話給妻子，說自己做生意需要錢，讓她送1萬元錢來給鄧某，其妻信以為真，將錢交予鄧某。鄧某的行為構(gòu)成何罪?正確答案：鄧某的行為構(gòu)成非法拘禁罪。本案中鄧某的行為是“索債型非法拘禁”，因為鄧某與齊某間存在真實的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，鄧某在主觀上具有的是索取債務(wù)的目的，而非勒索財物，雖然客觀上實施了綁架的行為，但仍然只構(gòu)成非法拘禁罪。

4.

如果鄧某和王某決定綁架齊某的兒子小齊來逼其付清工資，結(jié)果兩人在幼兒園綁錯了人，錯將小磊當(dāng)作小齊綁回出租房，兩人干脆將錯就錯，打電話給小磊的家人勒索10萬元贖金。等待贖金的過程中，王某見小磊可憐，想起了自己的小兒子，心生悔意，趁鄧某出去時，將小磊偷偷放走，鄧某、王某的行為該如何定性?處于何種犯罪停止形態(tài)?正確答案：鄧某和王某構(gòu)成綁架罪既遂，且為共同犯罪。鄧某和王某在主觀上具有綁架的故意，并且實施了綁架的行為，雖然綁錯了人質(zhì)，但根據(jù)法定符合說，鄧某和王某的行為屬于同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤，不影響綁架罪的成立。而且綁架罪的既遂與否是以是否實際控制被害人為準(zhǔn)，而不是其要求是否被滿足，所以二者構(gòu)成綁架罪既遂。

5.

如果工人陳某兒子身患重病，陳某無錢醫(yī)治，走投無路之際遇到專門組織他人販賣人體器官的鄭某，陳某與鄭某約定出賣自己一個腎臟。但還未等陳某付諸行動，其兒子重病離世，陳某心灰意冷，不再愿意出賣腎臟，鄭某已經(jīng)與他人談好了生意，見陳某反悔大為惱怒，將陳某迷暈后取其腎臟，鄭某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，構(gòu)成何罪?正確答案：鄭某專門組織他人販賣人體器官的行為，構(gòu)成組織出賣人體器官罪。本案中鄭某主觀上以營利為目的，客觀上有專門組織他人販賣人體器官的行為，符合組織出賣人體器官罪的構(gòu)成要件。鄭某將陳某迷暈后取其腎臟的行為構(gòu)成故意傷害罪。根據(jù)法律規(guī)定，未經(jīng)他人同意摘取他人器官的，應(yīng)按照故意傷害罪或故意殺人罪的規(guī)定處罰。

6.

如果齊某的工地安全生產(chǎn)設(shè)施不符合國家規(guī)定，有關(guān)部門提出并責(zé)令其改正，但是齊某置之不理；2021年3月15日，兩名施工人員在13層卸料平臺進(jìn)行鋼管導(dǎo)運(yùn)時，卸料平臺突然傾覆墜地，平臺上兩名施工人員墜落地面死亡。此事應(yīng)該如何定性?如果其中一名工人的母親楊某(1944年2月12日出生)喪子后痛不欲生，雇人殺死齊某，對其應(yīng)該如何定罪處罰?正確答案：齊某的企業(yè)單位構(gòu)成重大勞動安全事故罪，兩名工人死亡的事故是該罪的構(gòu)成要件之一。齊某為該企業(yè)的主管人員，在主觀上為過失，即雖明知自己的生產(chǎn)設(shè)施不符合國家規(guī)定，但是輕信能避免事故，并在被責(zé)令改正后仍置之不理，造成兩名施工人員死亡結(jié)果的發(fā)生，該企業(yè)單位的行為符合重大勞動安全事故罪的構(gòu)成要件。

楊某雇人殺死齊某的行為構(gòu)成故意殺人罪，楊某在主觀上希望齊某死亡，在客觀上實施了殺人的行為，符合故意殺人罪的構(gòu)成要件。但是由于楊某已經(jīng)年滿75周歲，并且其殺人手段沒有特別殘忍，可以從輕或減輕處罰，且不適用死刑。

三、

【案情】

趙某得知李某經(jīng)常拐賣婦女兒童，便聯(lián)系李某讓其幫助自己的朋友錢某找一個老婆。不久，李某尋找到了目標(biāo)，綁架了19歲的女孩秦某。其間，秦某企圖逃跑，被李某發(fā)現(xiàn)，將其打成重傷，并強(qiáng)奸了秦某。其后又對秦某多次侮辱猥褻。之后，李某將秦某賣給錢某。由于秦某在錢某家整日哭鬧，錢某心生不忍，遂讓秦菜離開。當(dāng)晚，秦某在路上，遇上了賭博輸錢后醉酒的孫某。孫某見秦某一人，遂心生歹念，拿起白天購買的仿真槍頂在秦某腰間，威脅秦某交出錢財，秦某很害怕，慌亂中把僅有的幾十元扔在地上，趁孫某蹲下?lián)戾X之際，秦某逃跑。孫某緊追不舍，情急之下，秦某奪下韓某的電動車逃跑，致韓某摔成輕傷。由于夜深，秦某害怕再生意外，于是決定借宿鄉(xiāng)間丁某家，丁某與其女知曉秦某的遭遇后表示同情，遂同意其住下。不久，該房屋男主人回到家，秦某意外發(fā)現(xiàn)此人正是路上遇到的孫某，為防意外發(fā)生，秦某私下與丁女交換了房間。而孫某在聽見其妻講述的秦某的遭遇后，非常震驚，為防止秦某告發(fā)自己，便向妻子丁某探聽秦某居住的房間，之后潛入房間將被子里的人捂死。秦某因恐孫某下毒手，第二天便早早離開。而丁女則被發(fā)現(xiàn)在房間里被殺害，此時孫某才知道殺死的是自己的女兒。丁某得知真相后悲痛欲絕，勸說孫某自首，孫某不從，隨后丁某帶領(lǐng)警察前來抓捕，孫某沒有反抗，孫某被捕后，如實供述了自己的全部罪行。同時孫某還交代了醉酒當(dāng)晚是在其長期以賭博為生活來源的好友馮某介紹下，在一“茶館”內(nèi)參與賭博活動，且馮某從中收取手續(xù)費(fèi)。

【問題】1.

趙某要求李某幫朋友找老婆的行為構(gòu)成教唆犯嗎?為什么?正確答案：本案中趙某讓李某給自己的朋友找老婆的行為并不是拐賣婦女罪的教唆行為。因為作為人販子的李某本身就有拐賣婦女、兒童的犯罪意圖，這種故意并不是由于趙某的請托行為產(chǎn)生的，因此不成立教唆犯。[考點(diǎn)]拐賣婦女兒童罪，收買被拐賣的婦女兒童罪，教唆犯，自首，緊急避險，賭博罪，搶劫罪，故意殺人罪，同一犯罪構(gòu)成內(nèi)的認(rèn)識錯誤，立功

[解析]

法理透析：

1．教唆犯是指故意引起他人的犯罪意圖的人。

這種教唆的故意主要表現(xiàn)為：教唆者的教唆行為使本來沒有犯罪意圖的人產(chǎn)生犯罪意圖。但需要注意的是如果教唆的行為對他人的犯罪行為起到了心理幫助作用，就構(gòu)成幫助犯。

另外，教唆者實施教唆的行為必須要針對特定的對象。如果教唆對象不特定，就是煽動行為，如《刑法》第373條規(guī)定的煽動軍人逃離部隊罪。

2．拐賣婦女、兒童罪是指以出賣為目的，拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為。

拐賣婦女、兒童罪的行為對象僅限于婦女、兒童。兒童是指未滿14周歲的男女。因此，拐賣14周歲以下的男子可成立拐賣兒童罪，但是應(yīng)當(dāng)注意，如果是14周歲以上的男子，則不能構(gòu)成此罪。當(dāng)符合其他犯罪構(gòu)成要件的時候，可以按照其他犯罪論處。注意：將親生子女出賣也可構(gòu)成本罪。

罪數(shù)問題：根據(jù)《刑法》第240條的內(nèi)容，本罪存在8項法定加重處罰的情形：(1)拐賣婦女、兒童集團(tuán)的首要分子；(2)拐賣婦女、兒童3人以上的；(3)奸淫被拐賣的婦女的；(4)誘騙、強(qiáng)迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的；(5)以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的；(6)以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的；(7)造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴(yán)重后果的；(8)將婦女、兒童賣往境外的。

3．收買被拐賣的婦女、兒童罪，是指不以出賣為目的，故意用財物收買被拐賣的婦女、兒童的行為。

根據(jù)《刑法》第241條的規(guī)定，對所收買被拐賣的婦女有拘禁、殺害、虐待、強(qiáng)奸、傷害等其他行為的應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。對于收買了被拐賣的婦女、兒童又出賣的，以拐賣婦女、兒童罪論。在此應(yīng)該特別注意《刑法修正案(九)》對該條進(jìn)行了修改。對于收買被拐賣的婦女、兒童，對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進(jìn)行解救的，可以從輕處罰；按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，可以從輕或者減輕處罰。

4．搶劫罪，是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)取公私財物的行為。

搶劫罪的法定升格條件：(1)入戶搶劫的；(2)在公共交通工具上搶劫的；(3)搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的；(4)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的；(5)搶劫致人重傷、死亡的；(6)冒充軍警人員搶劫的；(7)持槍搶劫的；(8)搶劫軍用物資或者搶險、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。此處考生應(yīng)該注意持槍搶劫中的槍支的范圍僅指真槍，而不包括仿真槍、玩具槍等。

5．自首的認(rèn)定。自首是指犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的行為。成立自首要滿足兩個條件：一是自動投案，二是如實供述自己的罪行。只要在被訊問或者采取強(qiáng)制措施之前，都可以視為自動投案。對于犯罪嫌疑人被親友采用捆綁等手段送到司法機(jī)關(guān)，或者在親友帶領(lǐng)偵查人員前來抓捕時無拒捕行為，如實供認(rèn)犯罪事實的，雖然不能認(rèn)定為自動投案，但可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定酌情從輕處罰。

6．立功。犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功的表現(xiàn)，可以從輕或者減輕處罰。

7．緊急避險成立的條件。(1)避險起因。避險起因是指只有存在對國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利的危險，才能實行緊急避險。一般來說，造成危險的原因是以下這些：首先是人的行為，而且必須是危害社會的違法行為。其次是自然界的力量，如火災(zāi)、洪水、狂風(fēng)、大浪、山崩、地震等。最后是來自動物的侵襲，如牛馬踐踏、猛獸追撲等。(2)避險意圖必須是為了保護(hù)合法利益。為了保護(hù)非法利益，不允許實行緊急避險。(3)避險的對象。緊急避險所損害的客體是第三者的合法權(quán)益。這一點(diǎn)，也是區(qū)分緊急避險和正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)鍵。通過損害第三者的合法利益來保護(hù)合法利益，那就是緊急避險。(4)避險客體。緊急避險是采取損害一種合法權(quán)益的方法保全另一種合法權(quán)益。(5)緊急避險的時間條件，是指存在正在發(fā)生的危險。(6)避險限度。緊急避險的限度條件，是指緊急避險行為不能超過其必要限度，造成不應(yīng)有的損害。緊急避險行為所引起的損害應(yīng)小于所避免的損害。(7)緊急避險的可行性條件，是指只有在不得已即沒有其他方法可以避免危險時，才允許實行緊急避險。

8．賭博罪的認(rèn)定。賭博罪是指以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。賭博罪在主觀上要求有營利的目的。例如，通過抽取利潤收手續(xù)費(fèi)的方式獲取財物，或者是在賭博的活動中獲取財物。不具有營利的目的，出于娛樂心理的以上行為不構(gòu)成賭博罪。

2.

李某的行為是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)罪，構(gòu)成何罪?如果不構(gòu)成犯罪，請說明理由。正確答案：李某構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪。李某“綁架”了女孩秦某，并將秦某賣給錢某，符合拐賣婦女、兒童罪。為了防止秦某逃跑，又將其打成重傷，并且強(qiáng)奸了秦某，兩種行為均符合拐賣婦女、兒童罪的法定加重處罰情形，所以只構(gòu)成拐賣婦女、兒童一罪。

李某對秦某多次侮辱猥褻的行為，構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪。李某違背秦某的意志猥褻秦某，在主觀和客觀上均符合該罪的構(gòu)成要件，且該行為不能被拐賣婦女、兒童罪所包含，所以應(yīng)獨(dú)立構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪一罪。

所以李某構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪和強(qiáng)制猥褻罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

3.

錢某是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，該怎么處罰?正確答案：錢某的行為構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪。錢某明知秦某是被李某拐賣的，仍收買秦某作為自己的妻子，符合收買被拐賣的婦女罪。但是錢某并未阻止秦某返回，對其可以從輕或者減輕處罰。

4.

孫某的行為觸犯了幾個罪名，屬于什么犯罪形態(tài)?孫某有哪些量刑情節(jié)?應(yīng)該怎樣處罰?正確答案：孫某的行為構(gòu)成搶劫罪、故意殺人罪，數(shù)罪并罰，且兩種犯罪都處于既遂狀態(tài)。孫某主觀上違背被害人意志，并實施了使用仿真槍威脅被害人交出財物的行為，符合搶劫罪的構(gòu)成要件，成立搶劫罪既遂；孫某在主觀上具有殺人的故意，客觀上實施了殺人的行為并且造成被害人死亡的后果，構(gòu)成故意殺人罪既遂。孫某沒有反抗，如實供述了自己的罪行，構(gòu)成自首，可以參照法律對自首的有關(guān)規(guī)定從輕或減輕處罰；另外孫某交代其朋友馮某賭博罪行的行為，屬于立功，可以從輕或者減輕處罰。

5.

秦某搶走電動車并致韓某輕傷的行為是否構(gòu)成犯罪?正確答案：秦某搶走電動車并致韓某輕傷的行為不構(gòu)成犯罪，成立緊急避險。緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的損害另一較小合法利益的行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。本案中，秦某為了使本人的人身、財產(chǎn)利益不受孫某的侵犯，而不得已搶走韓某電動車并致其輕傷的行為，并沒有超過緊急避險的必要限度，所以不構(gòu)成犯罪。

6.

馮某的行為是否構(gòu)成犯罪?正確答案：馮某的行為構(gòu)成賭博罪。馮某收取手續(xù)費(fèi)即符合該罪主觀要件以營利為目的，客觀上介紹他人參與賭博，符合賭博罪的構(gòu)成要件。

四、

【案情】

2020年5月16日22時30分，黃某駕駛出租車，在某市和平路金生賓館附近搭載姜某和趙某。當(dāng)車行至新湖市場的旺達(dá)建材超市旁時，坐在副駕駛位置的姜某要求黃某停車，車尚未停穩(wěn)時，姜某持槍頂著黃某的喉嚨命其拿出身上所有現(xiàn)金，同伙趙某從黃某身上搜走現(xiàn)金3200元和一部蘋果手機(jī)后二人下車逃跑。隨后，黃某駕車追趕兩人。當(dāng)姜某與同伙趙某用槍逼一輛從事營運(yùn)的摩托車車主下車并欲駕車離開時，黃某駕車朝摩托車前輪撞去，摩托車倒地后，姜某與趙某下車往市場的花鳥城方向逃跑。黃某又繼續(xù)駕車追趕，并從后將姜某撞倒，姜某倒地死亡。隨后，黃某撥打“110”報警，向公安機(jī)關(guān)交代了案發(fā)經(jīng)過。經(jīng)公安機(jī)關(guān)偵查，黃某駕駛的出租車的發(fā)動機(jī)號和車輛識別代號有明顯更改痕跡且沒有合法證明，經(jīng)盤查，黃某交代該車為其鄰居王某于2019年3月15日凌晨在該市和平廣場停車場趁車主去洗手間之際偷偷開走，黃某得知后，從王某處低價買下該車并涂改了發(fā)動機(jī)號和車輛識別代號。黃某找到有多年交情的國家機(jī)關(guān)工作人員林某并告知其真相，請林某違規(guī)更改該車的檔案，成功辦理了車輛登記手續(xù)，將此車用于出租運(yùn)營。林某通過此種方法先后違規(guī)更改了十幾輛盜竊的機(jī)動車檔案并辦理登記手續(xù)。

【問題】1.

姜某和趙某在出租車上索取財物的行為構(gòu)成何罪?如何處罰?正確答案：姜某和趙某在出租車上索取財物的行為構(gòu)成搶劫罪的共犯，且持槍搶劫屬于情節(jié)加重犯，適用升格后的法定刑。本案中，姜某持槍頂著黃某的喉嚨命其拿出身上所有現(xiàn)金，使黃某產(chǎn)生恐懼、不敢反抗，任趙某從其身上搜走現(xiàn)金3200元和一部蘋果手機(jī)。姜某和趙某的行為是以非法占有為目的，當(dāng)場使用脅迫的方法劫走他人財物的行為，構(gòu)成搶劫罪的共犯。

《刑法》第263條規(guī)定，持槍搶劫的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。姜某持槍頂著黃某的喉嚨命其拿出身上所有現(xiàn)金，符合持槍搶劫的加重情節(jié)，應(yīng)當(dāng)依法適用升格后的法定刑。[考點(diǎn)]搶劫罪，自救行為，正當(dāng)防衛(wèi)，掩飾、隱瞞犯罪所得，犯罪所得收益罪，濫用職權(quán)罪

[解析]

法理透析：

1．《刑法》第263條規(guī)定，搶劫罪是指以非法占有為目的，當(dāng)場使用暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取財物的行為。本罪客觀上表現(xiàn)的“脅迫”是指以暴力相威脅，對被害人實行精神強(qiáng)制，使其產(chǎn)生恐懼、不敢反抗，被迫當(dāng)場交出財物或者不敢阻止犯罪分子而任其劫取財物。

2．依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》(以下簡稱《搶劫、搶奪案件意見》)第6條的規(guī)定，為搶劫其他財物，劫取機(jī)動車輛當(dāng)作犯罪工具或者逃跑工具使用的，被劫取機(jī)動車輛的價值計入搶劫數(shù)額。

3．自救行為是指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)其法益的情況下，依靠自己的力量救濟(jì)法益的行為。自救行為與正當(dāng)防衛(wèi)的最大區(qū)別是，在侵害行為或者危險已經(jīng)過去而被侵害狀態(tài)存續(xù)的狀態(tài)下實施的救助。侵害行為雖然已經(jīng)既遂，但在現(xiàn)場還來得及挽回?fù)p失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害尚未結(jié)束，可以實行正當(dāng)防衛(wèi)，而不能實施自救行為。此種情況由于不法侵害尚未結(jié)束，也不能成立事后防衛(wèi)。

正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，采取對不法侵害人造成或者可能造成損害的方法，制止不法侵害的行為。

正當(dāng)防衛(wèi)分為兩種：一般正當(dāng)防衛(wèi)與特殊正當(dāng)防衛(wèi)。特殊防衛(wèi)是針對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪所進(jìn)行的防衛(wèi)，不存在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}；前者是針對正在進(jìn)行的其他不法侵害所進(jìn)行的防衛(wèi)，具有防衛(wèi)限度因而存在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)膯栴}。正當(dāng)防衛(wèi)只有在防衛(wèi)過當(dāng)?shù)那闆r下才存在追究刑事責(zé)任的可能性，而必要限度內(nèi)的正當(dāng)防衛(wèi)和特殊防衛(wèi)，是正當(dāng)行為，是不構(gòu)成犯罪的。

4．掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪(《刑法》第312條)：需注意該罪的行為對象還包括“犯罪所得產(chǎn)生的收益”，行為主體可以是自然人也可以是單位。

5．根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機(jī)動車相關(guān)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條的規(guī)定，國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，違規(guī)或者指使他人違規(guī)更改、調(diào)換車輛檔案的，致使盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機(jī)動車被辦理登記手續(xù)，數(shù)量達(dá)到3輛以上或者價值總額達(dá)到30萬元以上的，以濫用職權(quán)罪定罪。

2.

姜某與趙某搶劫罪的數(shù)額如何確定?正確答案：姜某與趙某搶劫數(shù)額應(yīng)為劫取的3200元現(xiàn)金、一部蘋果手機(jī)和一輛摩托車的價值總和。本案中姜某和趙某搶劫黃某后為了逃跑，用槍逼迫一輛從事營運(yùn)的摩托車車主下車并欲駕車離開的行為符合為了搶劫劫取機(jī)動車輛當(dāng)作逃跑工具使用，因此，被劫取的摩托車價值應(yīng)當(dāng)計入搶劫數(shù)額。姜某與趙某搶劫數(shù)額應(yīng)為劫取的3200元現(xiàn)金、一部蘋果手機(jī)和一輛摩托車的價值總和。

3.

黃某駕車撞死姜某的行為應(yīng)當(dāng)如何定性?是否屬于自救行為?正確答案：黃某駕車撞死姜某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)中的特殊防衛(wèi)，不構(gòu)成自救行為。本案中姜某和趙某尚未逃離整個犯罪現(xiàn)場，黃某仍有追上二人將贓物拿回的可能性，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定不法侵害尚未結(jié)束。因此，在犯罪行為沒有結(jié)束時進(jìn)行的救助行為不構(gòu)成自救行為，而構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

黃某面對持槍搶劫的姜某和趙某，其人身安全一直存在危險，開車撞倒姜某致其死亡的行為是針對正在進(jìn)行的搶劫這一嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪所進(jìn)行的防衛(wèi)，屬于特殊防衛(wèi)。黃某的行為是為了制止不法侵害，保護(hù)法益，本身具有正當(dāng)性，因此不構(gòu)成犯罪。

4.

黃某向公安機(jī)關(guān)的兩次交代行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定?是否影響對黃某的量刑?正確答案：黃某第一次交代不是自首行為，第二次交代成立自首?？梢詫S某從輕或減輕處罰。自首是對犯罪行為的自首，沒有犯罪這一前提條件，就不存在自首。黃某駕車撞死姜某的行為構(gòu)成特殊防衛(wèi)，行為本身不構(gòu)成犯罪，因此，黃某第一次向公安機(jī)關(guān)交代案發(fā)經(jīng)過的行為不認(rèn)為是自首行為。本案中，公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)黃某駕駛的出租車的發(fā)動機(jī)號和車輛識別代號有明顯更改痕跡且沒有合法證明，經(jīng)盤查黃某如實交代。因此，黃某第二次的交代行為成立自首。

5.

黃某購車的行為是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，如何定罪?如果不構(gòu)成，為什么?正確答案：黃某購車的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。黃某明知該車是鄰居王某盜竊所得，予以低價收購，并涂改發(fā)動機(jī)號和車輛識別代號，其行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

6.

林某的行為構(gòu)成何罪?正確答案：林某的行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪。本案中，林某身為國家機(jī)關(guān)工作人員，明知黃某的車是盜竊所得，違規(guī)更改車輛檔案，致使該車被辦理登記手續(xù)，且通過此種方法先后違規(guī)更改了十幾輛盜竊的機(jī)動車檔案并辦理登記手續(xù)，其行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪。

7.

黃某在非法辦理車輛登記手續(xù)過程中是否與林某構(gòu)成共犯?正確答案：黃某在非法辦理車輛登記手續(xù)過程中與林某構(gòu)成共犯。濫用職權(quán)罪的犯罪主體是國家機(jī)關(guān)工作人員，屬于特殊身份犯，但這只是針對該犯罪的單獨(dú)直接實行犯而言。不具有國家機(jī)關(guān)工作人員身份的人與該特殊身份的人員勾結(jié)伙同犯罪的，成立共犯。因此，黃某與林某合謀非法辦理車輛登記手續(xù)，成立濫用職權(quán)罪的共犯。

五、

【案情】

被告人：趙某，男，30歲，無業(yè)。被告人：王某，男，15歲，無業(yè)。被告人：洪某，男，31歲，無業(yè)。

趙某2011年因非法持有毒品罪被判3年有期徒刑。2014年趙某刑滿釋放。之后，趙某染上毒癮。因一直沒有正當(dāng)工作，趙某總是處于吃了上頓斷下頓的狀況。2020年的某日，趙某聽說毒販洪某新進(jìn)了一批海洛因，便起了“黑吃黑”的念頭。當(dāng)晚，趙某攜帶其購買的仿真槍一支，潛入洪某住處。入夜后，洪某回家。一進(jìn)門，趙某即用仿真槍抵住洪某的腦袋，對洪某說：“聽說你新吃進(jìn)了一批白粉。見者有份，也給我分點(diǎn)?！焙槟骋宦犣s忙說：“有事好商量。如果大哥喜歡那東西，小弟我悉數(shù)奉上，孝敬大哥就是?！焙蠛槟炒蜷_保險柜，從里面拿出一包“白粉”(約250克)交給趙某。見“白粉”順利到手，趙某便離去。

回到住處后，趙某打開搶來的“白粉”一嘗，即大呼上當(dāng)，原來洪某早就擔(dān)心有一天被同道搶劫，一直用頭痛粉冒充海洛因備用，他交給趙某的只是一包頭痛粉而已。趙某眼見發(fā)財夢將破，心有不甘，遂又生一計。他連夜將其手下馬仔王某叫來，對王某說：“你不是一直想發(fā)大財嗎?現(xiàn)在機(jī)會來了。這玩意兒是白色黃金，值大錢了，你幫我出去賣，賣到錢分你三成?！蓖跄骋宦牬笙?，滿口答應(yīng)。二人遂將“海洛因”分成若干小包。接下來的幾天，王某天天出去推銷。到案發(fā)時，已賣出“海洛因”近20克。公安機(jī)關(guān)另查明，洪某曾讓王某幫其出售真的海洛因50多克。

【問題】1.

趙某強(qiáng)行從洪某處取得假毒品的行為構(gòu)成何罪?趙某的上述行為處于犯罪的何種停止形態(tài)?為什么?正確答案：構(gòu)成搶劫罪。既遂。趙某主觀上存在搶劫他人財物(毒品)的故意，客觀上實施了以暴力威脅的方法搶劫他人財物的行為，因此，趙某搶劫洪某的行為構(gòu)成搶劫罪。雖然其持仿真槍的行為不構(gòu)成搶劫罪的加重情節(jié)，但是由于趙某還具有入戶搶劫的情節(jié)，因此仍屬于《刑法》規(guī)定的搶劫罪的情節(jié)加重犯。而搶劫罪的情節(jié)加重犯無論是否搶到財物，只要實施了加重情節(jié)的行為就構(gòu)成搶劫罪既遂。[考點(diǎn)]限制刑事責(zé)任能力，共同犯罪，間接正犯，犯罪未遂，搶劫罪，詐騙罪，販賣毒品罪，再犯，教唆未成年人販賣毒品

[解析]

法理透析：

1．搶劫罪，是指以暴力、威脅或者其他方法，強(qiáng)行劫取公私財物的行為。本案中，趙某在聽說毒販洪某新進(jìn)了一批海洛因后，便起了“黑吃黑”的念頭，并于當(dāng)晚攜帶其購買的仿真槍潛入洪某的住處進(jìn)行搶劫。趙某的搶劫行為已經(jīng)既遂。

在認(rèn)定搶劫罪的既遂形態(tài)時，應(yīng)當(dāng)注意以下問題：具備劫取財產(chǎn)或造成他人輕傷或以上結(jié)果兩者之一的，均屬搶劫罪既遂；一旦出現(xiàn)《刑法》所規(guī)定的加重構(gòu)成條件，屬于結(jié)果加重犯或情節(jié)加重犯，無論財物是否搶劫到手，都應(yīng)認(rèn)為成立搶劫既遂。

根據(jù)《刑法》第263條的規(guī)定，有下列情形之一的，屬于搶劫罪的結(jié)果加重犯(情節(jié)加重犯)：(1)入戶搶劫的；(2)在公共交通工具上搶劫的；(3)搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的；(4)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的；(5)搶劫致人重傷、死亡的；(6)冒充軍警人員搶劫的；(7)持槍搶劫的；(8)搶劫軍用物資或者搶險、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。

2．販賣毒品罪是指明知是毒品而非法銷售，或者以販賣為目的而非法收買毒品，或者銷售自己制造的毒品的行為。關(guān)于該罪有以下兩點(diǎn)需要明確：其一，販賣毒品罪的主體條件。根據(jù)《刑法》第17條第2款的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的人犯販賣毒品罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。本案中王某已滿14周歲，故符合販賣毒品罪的主體條件。同時應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)《刑法》第347條第6款的規(guī)定，利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。本案洪某教唆未成年人王某販賣毒品，構(gòu)成販賣毒品罪，應(yīng)當(dāng)從重處罰。其二，販賣假毒品的認(rèn)定。對于行為人不知情販賣假毒品行為如何定性的問題，最高人民檢察院《關(guān)于販賣假毒品案件如何定性問題的批復(fù)》中指出，不知情販賣假毒品成立販賣毒品罪。最高人民法院《關(guān)于適用〈全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定〉的若干問題的解釋》亦規(guī)定不知情販賣假毒品的行為應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為販賣毒品罪(未遂)。但上述兩個法律文件均已失效，而又無販賣假毒品的現(xiàn)行解釋，因此在理論與實踐中存在爭議。

觀點(diǎn)一：認(rèn)為行為人不知情販賣假毒品應(yīng)當(dāng)構(gòu)成販賣毒品罪(未遂)，這也是司法實踐中的常見做法。

觀點(diǎn)二：認(rèn)為行為人不知情販賣假毒品不構(gòu)成犯罪。該觀點(diǎn)認(rèn)為，若誤將非毒品當(dāng)作毒品販賣，主觀上沒有欺騙的故意時，應(yīng)作為對象不能犯處理，即無罪。其理由如下：(1)《刑法》規(guī)定毒品犯罪是為了保護(hù)公眾健康。就販賣毒品罪而言，行為對法益的侵犯取決于行為人所販賣的是毒品。如果行為人所販賣的是面粉等對公眾無害的物品，就沒有侵害公眾健康的可能性，因而從客觀主義犯罪論出發(fā)，不構(gòu)成販賣毒品罪。(2)《刑法》規(guī)定的販賣毒品罪要求行為人所販賣的必須是毒品，否則就不符合販賣毒品罪的構(gòu)成要件。如果僅因行為人誤認(rèn)為是毒品，便認(rèn)定為行為人販賣毒品，有違