第7章-證券投資基金法

第7章證券投資基金法7.1證券投資基金法概述7.2證券投資基金的募集、交易與運作7.3證券投資基金信息披露與監(jiān)督管理學習目標

了解證券投資基金的概念、特征和分類理解證券投資基金當事人的權(quán)利與義務掌握證券投資基金的募集、交易和運作程序明確證券投資基金的監(jiān)管內(nèi)容本章引例某投資咨詢有限公司自1998年4月8日以來，集中1.3億元資金，利用179個個人賬戶連續(xù)買入海鷗基金，持倉量從4月8日的454萬單位增加到6月4日4346萬單位，最高時達海鷗基金基金單位總份額的87%。同時，該公司多次利用所控制的不同賬戶對該基金做價格相近、方向相反的交易，以制造成交活躍的假象，使該基金價格從2元升至5.99元（收盤價）。1998年7月21日之前，該公司將所持有的海鷗基金全部賣出，共計獲利4678萬元。[問題]該公司的行為是否違法？7.1證券投資基金法概述7

.1.1證券投資基金的概念和特征1）證券投資基金的概念證券投資基金指一種利益共享、風險共擔的集合證券投資方式，即通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運用資金，從事股票、債券等金融工具投資。2）證券投資基金的特征（1）集合投資（2）專業(yè)管理（3）組合投資、分散風險（4）制衡機制（5）利益,共享、風險共擔3）證券投資基金的分類根據(jù)不同的分類標準，投資基金有多種分類：（1）根據(jù)組織形態(tài)，可分為信托型投資基金、公司型投資基金和有限合伙型基金。（2）根據(jù)發(fā)行的證券能否贖回，可分為開放型投資基金與封閉型投資基金。（3）根據(jù)募集方式的不同，可以分為公募證券投資基金和私募證券投資基金。（4）根據(jù)投資基金投資對象的不同，分為股票基金、債券基金、貨幣市場基金指數(shù)基金和期貨基金等。（5）根據(jù)資金來源與投向地域范圍，分為國內(nèi)基金、海外基金、區(qū)域基金和環(huán)球基金。（6）根據(jù)收入性質(zhì)或投資目標的不同，可分為成長型基金、收入型基金和平衡型基金。（7）證券投資基金的其他——對沖基金。證券投資基金法律關(guān)系證券投資基金法律關(guān)系是指依據(jù)《證券投資基金法》規(guī)定，證券投資基金當事人在基金資金募集、基金投資運作以及基金利益分配等相關(guān)證券基金活動中所形成的權(quán)利與義務關(guān)系。證券投資基金法律關(guān)系是由證券投資基金當事人即基金投資者、基金管理人和托管人，當事人在證券基金活動中享有的權(quán)利和承擔的義務，基金財產(chǎn)三部分構(gòu)成。1）證券投資基金當事人（1）基金投資人（2）基金管理人（3）基金托管人2）基金財產(chǎn)基金財產(chǎn)是基金管理人通過設立募集的資金和管理運作基金而取得和形成的財產(chǎn)。基金財產(chǎn)是構(gòu)成基金法律關(guān)系的基本要素之一，它通常表現(xiàn)為貨幣形式，有時表現(xiàn)為其他證券。（1）基金財產(chǎn)范圍（2）基金財產(chǎn)的獨立性7.2證券投資基金的募集、交易與運作證券投資基金的募集基金募集即根據(jù)法律規(guī)定，由設立基金的機構(gòu)提出基金募集方案，并按相關(guān)程序向監(jiān)管機關(guān)提出募集申請，經(jīng)批準后即進行的基金募集活動。1）基金發(fā)行募集核準制2）申請與核準3）基金募集的程序4）基金募集期滿的處理證券投資基金的交易1）封閉式基金的交易（1）封閉式基金交易核準制（2）封閉式基金上市條件（3）封閉式基金上市交易的終止2）開放式基金份額的申購與贖回（1）開放式基金份額的申購、贖回和登記的時間（2）開放式基金份額的申購、贖回和登記的辦理（3）開放式基金的現(xiàn)金流（4）基金份額的申購與贖回的價格證券投資基金的投資運作1）基金管理人運用基金財產(chǎn)進行證券投資，應當采用資產(chǎn)組合方式基金資產(chǎn)組合分為以下幾種類型：（1）可投資的主要證券品種之間的組合。（2）同一種證券的品種組合。（3）某些基金還對投資證券所代表的行業(yè)另有要求，在進行資產(chǎn)組合時應當按照基金合同的約定，對代表不同行業(yè)的證券進行資產(chǎn)組合。2）基金財產(chǎn)投資范圍（1）上市交易的股票（2）上市交易的債券（3）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券品種3）基金財產(chǎn)投資的比例限制運用基金財產(chǎn)進行證券投資，除應當以資產(chǎn)組合方式進行外，還需要遵守對投資于某一證券的比例限制，以分散投資風險，保障基金財產(chǎn)的安全性和流動性，并避免因基金財產(chǎn)投資過分集中于某一證券而影響該證券交易價格的公正性，一些國家和地區(qū)大多在其法律中對基金財產(chǎn)投資所應遵守的比例限制作了具體規(guī)定。比如：日本有關(guān)法律規(guī)定，基金財產(chǎn)購買某發(fā)行人發(fā)行的有價證券不得超過其發(fā)行總額的10%。《證券投資基金法》未對基金財產(chǎn)投資的具體比例限制作出規(guī)定，運用基金財產(chǎn)進行證券投資時，應當遵守國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的具體規(guī)定。7.3證券投資基金信息披露與監(jiān)督管理證券投資基金信息披露1）基金信息披露的概念基金信息披露是指依據(jù)《證券投資基金法》有關(guān)規(guī)定，在基金募集、交易、運作等一系列環(huán)節(jié)中，基金信息披露義務人向社會公眾進行信息披露，并保證所披露信息的真實性、準確性和完整性。2）基金信息披露的內(nèi)容（1）基金募集信息披露（2）基金運作信息披露（3）基金臨時信息披露證券投資基金監(jiān)督管理1）證券投資基金的監(jiān)督管理體系內(nèi)部監(jiān)管體系包括：（1）內(nèi)部自我控制體系（2）公司治理結(jié)構(gòu)外部監(jiān)管體系包括：（1）獨立中介機構(gòu)的監(jiān)督；（2）信息披露和媒體監(jiān)督；（3）行業(yè)自律監(jiān)管；（4）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的監(jiān)管2）證券業(yè)協(xié)會的自律性證券業(yè)協(xié)會是具有獨立法人地位、由經(jīng)營證券業(yè)務的金融機構(gòu)自愿組成的行業(yè)性自律組織。2002年12月4日，中國證券業(yè)協(xié)會證券投資基金業(yè)委員會（簡稱基金業(yè)委員會）成立，承接了原基金公會的職能和任務，在中國證券業(yè)協(xié)會的領導下開展工作?！蹲C券投資基金法》第十條規(guī)定：基金管理人、基金托管人和基金份額發(fā)售機構(gòu)，可以成立同業(yè)協(xié)會，加強行業(yè)自律，協(xié)調(diào)行業(yè)關(guān)系，提供行業(yè)服務，促進行業(yè)發(fā)展。3）證券交易所的監(jiān)督管理證券交易所的監(jiān)管主要包括兩個方面：一是對基金上市的監(jiān)管。主要體現(xiàn)在證券交易所制定詳細的交易規(guī)則，對基金上市行為進行規(guī)范。二是對基金投資行為的監(jiān)管。根據(jù)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定，證券交易所應當在規(guī)定時間內(nèi)向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送基金交易行為月度監(jiān)控報告。當單一基金或基金管理公司管理的不同基金出現(xiàn)異常交易行為時，證券交易所可視情況進行處理，包括提示、警告、公開譴責等，對異常交易程度和性質(zhì)的認定有爭議的，書面報告國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)。4）證券監(jiān)督管理機構(gòu)的監(jiān)督管理（1）依法制定有關(guān)證券投資基金活動監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準權(quán)；（2）辦理基金備案；（3）對基金管理人、基金托管人及其他機構(gòu)從事證券投資基金活動進行監(jiān)督管理，對違法行為進行查處，并予以公告；（4）制定基金從業(yè)人員的資格標準和行為準則，并監(jiān)督實施；（5）監(jiān)督檢查基金信息的披露情況；（6）指導和監(jiān)督基金同業(yè)協(xié)會的活動；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責。5）對基金管理公司的監(jiān)管對基金管理公司的監(jiān)管主要包括市場準入監(jiān)管和日常持續(xù)監(jiān)管。市場準人監(jiān)管主要指對相關(guān)資格的審核與批準，包括：（1）對基金管理公司設立的審核（2）對基金管理公司重大事項變更的審核，如變更股東、注冊資本或者股東出資比例；變更名稱、住所；修改章程等（3）對基金管理公司分支機構(gòu)設立的審核等?；鸸芾砉救粘１O(jiān)管的主要內(nèi)容是：（1）基金公司的治理監(jiān)管，如監(jiān)督基金管理公司股東會、董事會、監(jiān)事會的職責規(guī)定是否明確、合法、有效等（2）內(nèi)部控制監(jiān)管，基金管理公司的內(nèi)部控制對防范和化解風險、保護基金資產(chǎn)的安全、保障持有人利益有著十分重要的作用，是日常監(jiān)管的重點。6）對證券托管人的監(jiān)管中國證監(jiān)會對基金托管人的監(jiān)管可分為市場準人監(jiān)管和日常持續(xù)監(jiān)管兩個方面。市場準人監(jiān)管包括確立托管人托管資格，要求在資產(chǎn)質(zhì)量、人員配備、辦公硬件及系統(tǒng)軟件、風險控制等方面符合《證券投資基金法》及《基金托管資格管理辦法》等法律法規(guī)的規(guī)定；規(guī)定基金托管人批準資格，即由中國證監(jiān)會、中國銀監(jiān)會核準。日常監(jiān)管主要是對基金托管機構(gòu)高級管理人員從業(yè)資格的監(jiān)管和對托管人托管業(yè)務的日常監(jiān)管。7）對證券投資基金的監(jiān)管（1）對證券投資基金設立的監(jiān)管（2）證券投資基金銷售的監(jiān)管（3）證券投資基金信息披露監(jiān)管（4）證券投資基金投資與交易行為的日常監(jiān)管8）高級管理人員資格監(jiān)管基金高級管理人員的監(jiān)管由市場準入監(jiān)管、任職期間監(jiān)管、違規(guī)處理以及市場退出等環(huán)節(jié)組成。根據(jù)中國證監(jiān)會制定的《基金從業(yè)人員資格管理暫行規(guī)定》，高級管理人員是指基金管理公司、基金托管部總經(jīng)理、副總經(jīng)理以及國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的其他人員。引例分析投資咨詢有限公司的行為是操縱基金交易價格的行為。它利用資金優(yōu)勢，借用個人賬戶連續(xù)買賣基金，造成交易活躍的假象，并非法獲利。這是對投資者的一種欺詐行為。該公司的行為違反了《禁止欺詐辦法》第七條關(guān)于“禁止任何單位或者個人以獲取利益或者減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢或者濫用職權(quán)操縱市場，影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場秩序”的規(guī)定。本章小結(jié)證券投資基金是隨著證券業(yè)的發(fā)展而出現(xiàn)的一種實行組合投資、專業(yè)管理、利益共享、風險共擔的集合投資方式。與投資股票，債券不同，證券投資基金是一種間接投資工具。為了規(guī)范證券投資基金活動，保護投資者的合法權(quán)益，2004年1月1日我國頒布了《證券投資基金法》，專門調(diào)整和規(guī)范證券投資基金行為。證券投資基金當事人包括基金投資者、基金管理人和基金托管人，他們享有權(quán)利也履行義務。證券投資基金應當按照法律規(guī)定的程序進行募集、交易與運作，不得違規(guī)操作。證券投資基金的信息披露應真實、準確、完整。同時，證券投資基金的監(jiān)管部門要依法對基金市場參與者的行為進行監(jiān)督與管理。思考題證券投資基金的特點是什么？開放型投資基金與封閉型投資基金的區(qū)別？基金管理人、基金托管人的職責有哪些？證券投資基金監(jiān)管的內(nèi)容。課堂討論題

談談證券投資基金的法律關(guān)系案例分析1999年10月28日，“基金湘證”在上海證券交易所上市。當日的開盤價2.45元，上午走勢尚屬平穩(wěn)，及至下午開市后交投逐漸萎縮，拋盤壓力越來越輕，20分鐘以后，該基金的價格突然暴漲，同時成交量急劇放大，拉升至122高點，緊接著在不到15分鐘內(nèi)，價格掉頭向下，急跌至6.41元，尾市又于7.20元收盤，較發(fā)行價上漲620%，振幅達417%，全天換手率高達90%，其中2.80元以下的成交量占全天的80%，主力低成本收集籌碼相當集中，其收市價格已經(jīng)嚴重超出其單位資產(chǎn)凈值。于是上海證券交易所勒令其停牌一天。并以1：6.5的比例對其進行懲罰性擴募，并更名為“基金裕元”。該基金復牌后出現(xiàn)連續(xù)跌停，令大多數(shù)中小投資者根本無法出資，大量資金被套牢，還得交納擴募部分基金價款，損失慘重。經(jīng)過調(diào)查，發(fā)現(xiàn)該基金的經(jīng)理人動用了所管理的基金參與了該基金的惡炒，是該基金的最大莊家，并從中獲得大量收益。而廣大中小投資者卻因此而損失慘重，于是有投資者向法院提出訴訟，要求制裁基金管理人。分析提示證券投資基金是一種利益共享，風險共擔的集合證券投資方式，即通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金經(jīng)理人管理和運用資金，從事股票、債券等金融工具投資。在本案中，基金經(jīng)理人參與對自己管理的基金的過度炒作，導致投資者投資受損。證券投資基金關(guān)系的實質(zhì)是一種信托法律關(guān)系，而基金投資者與基金經(jīng)理之間是委托與代理的法律關(guān)系；投資者為了獲得固定的投資收益將自己的