軍隊文職考試 公共知識民商法律制度

民商法律制度

一、民法概述：

（一）民法的概念和調(diào)整對象：

1、概念：調(diào)整平等主體的公民之間，法人之間及公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系

和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

民法有廣義和狹義之分。狹義：民法典；廣義：民事法律規(guī)范的總稱既

包括專門的單行民事法律，也包括其他法律、法規(guī)中的民事法律規(guī)范。

2、民法的調(diào)整對象

1、平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系：反映商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系①地位平等②自愿③等價有

償

2、平等主體間的人身關(guān)系：包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。

所謂人身關(guān)系，是沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容而與特定的人身不可分離的社會關(guān)系。

（二）民法的基本原則：

民法的基本原則是反映民事活動的根本屬性，貫穿于整個民法立法、司法工

作以及民事活動必須遵循的基本準(zhǔn)則。主要有：

1、當(dāng)事人在民事活動中法律地位平等的原則。這是由民法調(diào)整的社會關(guān)系的

范圍和性質(zhì)決定的。這一原則具體內(nèi)容包括:①自然人的民事權(quán)利能力一律平等;

②民事主體在民事法律關(guān)系中法律地位平等；③民事主體在民事活動中平等地享

受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)；④民事主體平等地受法律保護(hù)，在適用法律上一律

平等。

2、自愿、公平、等價有償和誠實信用的原則。這條原則是社會主義道德規(guī)范

在民事法律規(guī)范的體現(xiàn)，反映了社會主義民事法律規(guī)范和社會道德規(guī)范的統(tǒng)一。

（1）自愿原則。

自愿原則是平等原則的落腳點，實質(zhì)是在民事活動中當(dāng)事人的意思自治，即

當(dāng)事人根據(jù)自己的判斷去從事民事活動，國家一般不予干預(yù)，充分尊重當(dāng)事人的

選擇。其內(nèi)容包括自己行為和自己責(zé)任兩方面。自己行為，即當(dāng)事人可以根據(jù)自

己的意志決定是否參與民事沼動、參與的內(nèi)容、行為方式等；自己貢任，即民事

主體要對自己參與民事活動所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)責(zé)。

（2）公平原則。

公平是指在民事活動中，要以公平、正義的理念來指導(dǎo)自己的行為。公平原

則包含三方面的具體內(nèi)容：第一，參與民事法律關(guān)系的各方當(dāng)事人機(jī)會均等，公

平競爭；第二，當(dāng)事人的利益要合理兼顧；第三，在承擔(dān)民事責(zé)任上要合理。公

平原則不僅是公平觀念在民法上的體現(xiàn)，也是一條法律適用原則，即當(dāng)民法規(guī)范

缺乏規(guī)定時，可以根據(jù)公平原則來設(shè)立、變更、中止民事法隹關(guān)系；同時，公平

原則更是一條司法原則，當(dāng)法律缺乏規(guī)定時，可以根據(jù)公平原則作出合理的判決。

（3）等價有償原則。

等價有償原則是指民事主體在從事轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等民事活動中，要按照價值規(guī)律

的要求進(jìn)行等價交換，當(dāng)事人一方取得的財產(chǎn)與其履行的義務(wù)，在價值上大致是

對等的。當(dāng)然，除法律另有規(guī)定外，我國民法并不干預(yù)當(dāng)事人依法無償轉(zhuǎn)移自己

的財產(chǎn)或放棄民事權(quán)利。

（4）誠實信用原則。

誠實信用是指參與民事活動的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實不欺、守語言、講信用，以善

意的方式行使權(quán)利，履行義務(wù)，不得規(guī)避法律和合同。誠實信用原則是一個高度

抽象的概念，其具體內(nèi)容包括：民事主體在民事活動中依誠實信用的方式行使權(quán)

利和履行義務(wù)；在合同的解釋上，應(yīng)依誠實信用原則；以誠實信用原則彌補(bǔ)法律

規(guī)定的不足。誠實信用原則和公平原則一樣，是市場活動中重要的道德規(guī)范，也

是道德規(guī)范在法律上的表現(xiàn)。遵守誠實信用原則對于建立、健全社會主義市場經(jīng)

濟(jì)，具有重要意義。

3、保護(hù)自然人、法人合法權(quán)益的原則。這是我國民法的宗旨和基本原則。該

原則的基本含義是：任何自然人和法人的合法民事權(quán)益均受法律的保護(hù)；當(dāng)自然

人和法人的合法民事權(quán)益受到非法侵害時，都有權(quán)向人民法院提起訴訟，請求法

律保護(hù)；任何自然人和法人都不得非法侵害其他自然人和法人的合法民事權(quán)利,

否則就要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

4、禁止民事權(quán)利濫用的原則。是指民事主體在進(jìn)行民事活動中必須正確行使

權(quán)利，如果行使權(quán)利損害同樣受到保護(hù)的他人利益和社會公共利益時，即構(gòu)成權(quán)

利濫用。主要包括：首先必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策和

習(xí)慣，應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，擾亂社會公共秩序。

需要注意的是，我國《民法通則》規(guī)定的民法基本原則，一般對民事立法、

民事司法和民事活動全部使用，但有些不是對全部而是對基本部分適用，例如等

價原則就只對反映商品交換關(guān)系這一基本民事關(guān)系適用，而不對贈與關(guān)系、繼承

關(guān)系適用，但這并不影響基本原則的性質(zhì)。

二、民事主體：

（一）自然人：

所謂自然人，是指基于出生而取得民事主體資格的人，其包括本國公民、外

國公民和無國籍人。

1、自然人的民事權(quán)利能力：

法律規(guī)定的自然人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

《民法通則》規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法

享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)”?！肮竦拿袷聶?quán)利能力一律平等二

（1）如何確定自然人的出生時間：①全部露出說；②一部露出說；③獨立呼

吸說（每一嬰兒，從事第一次呼吸開始，就成為自然人，享有民事權(quán)利能力，即

使其隨即死亡，依據(jù)戶口制度也要進(jìn)行出生登記和死亡登記）。

（2）對未出生胎兒的法律地位：①總括保護(hù)主義；②個別保護(hù)主義；③絕對

主義，絕對貫徹胎兒不具有民事權(quán)利能力的原則。

我國不承認(rèn)為未出生的胎兒有民事主體地位，但在我國《繼承法》第28條作

了特別規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的份額

（3）終止：自然人的死亡包括生理死亡、宣告死亡（導(dǎo)致民事權(quán)利能力終止

的，僅限于生理死亡）①脈搏停止說；②心臟搏動停止說；③呼吸停止說；④腦

死亡說；

在我國一般以呼吸、心跳均停止作為標(biāo)準(zhǔn)。

死亡時間的爭議：①死亡證上記載的死亡時間為準(zhǔn)；②沒有死亡證明的以戶

籍簿上登記的時間為準(zhǔn)；③如果互有繼承權(quán)的人在同一事件中死亡，又不能確定

死亡先后順序的，應(yīng)推定沒有繼承人的人先死亡，如死亡人各自都有繼承人的,

如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同、推定同時死亡，

彼此不發(fā)生繼承。

2、自然人的民事行為能力：

（1）概念：自然人能夠以自己的行為獨立參加民事法律關(guān)系，行使民事權(quán)利和

設(shè)定民事義務(wù)的資格.

具有民事權(quán)利能力，是自然人獲得參與民事活動的資格,但能不能運用這一資

格,還受到自然人理智、認(rèn)識能力等的制約。如果理智不健全的權(quán)利能力者，若

任其獨立參與民事活動，會權(quán)利能力不一定有行為能力，二者標(biāo)準(zhǔn)不同。

自然人要有民事行為能力，就必須有正確識別事物、判斷事物的能力，即有

意思能力，自然人肯人意思能力，一方面要達(dá)到一定的年齡，具備一定的社會活

動經(jīng)驗；另一方面要達(dá)到一定的年齡，具備一定的社會活動經(jīng)驗；另一方面還要

有正常的精神狀態(tài)，能夠理智的進(jìn)行民事活動。

（2）自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力的區(qū)別：

①民事權(quán)利能力是每一自然人都具備的能享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，民事

行為能力則并非每個自然人都能具備。

②民事權(quán)利能力始于出生、止于死亡，行為能力以意思能力的存在為前提，

有意思能力即有行為能力，反之亦然。

（3）自然人民事行為能力的劃分：

a、完全民事行為能力：能夠通過自己的獨立行為參加民事法律關(guān)系，取得民

事權(quán)利和承擔(dān)民事義押的資格。18周歲十精神正常；16歲t（勞動成年制）〉

收入達(dá)到了當(dāng)?shù)氐钠骄钏健?/p>

b、限制民事行為能力：自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格受到一定的限

制，限制民事行為能力人所實施的民事行為，并非無效，其中與其年齡、智力、

精神健康狀況相適應(yīng)的民事行為以及純獲利益的行為為有效。其余民事行為則只

有在征得其法定代理人追認(rèn)時，方為有效。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定主要包括:

①十周歲以上的未成年人；②不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。

c、無民事行為能力：自然人不能以自己的行為參與民事法律關(guān)系取得民事權(quán)

利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定主要包括：①不滿10周歲；

②不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。

3、監(jiān)護(hù)：

（1）概念：監(jiān)護(hù)是對無民事行為能力和限制行為能力的未成年人和精神病人

設(shè)立監(jiān)護(hù)人，以監(jiān)督和保護(hù)未成年人和精神病人的合法權(quán)益的制度。履行監(jiān)督和

保護(hù)職責(zé)的人，稱為監(jiān)護(hù)人；被監(jiān)督、保護(hù)的人，稱為被監(jiān)護(hù)人。現(xiàn)代各個國家

和地區(qū)的民法，多設(shè)有監(jiān)護(hù)制度，且依據(jù)監(jiān)護(hù)對象的不同，把監(jiān)護(hù)分為未成年人

監(jiān)護(hù)及精神病人監(jiān)護(hù)兩種。

(2)監(jiān)護(hù)人的設(shè)定

根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，我國監(jiān)護(hù)人的設(shè)定方式有兩種：

A、未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定：

未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定包括法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)。

所謂法定監(jiān)護(hù)指監(jiān)護(hù)人是由法律直接規(guī)定而設(shè)置的監(jiān)護(hù)。根據(jù)《民法通則》

第16條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死

亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，應(yīng)由下列有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：①祖父母、外

祖父母；②兄、姐；③與未成年人關(guān)系密切的、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，又經(jīng)未成年

人父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的其

他親屬和朋友。沒有以上監(jiān)護(hù)人的，由未成年人父、母的所在單位或者未成年人

住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人,

所謂指定監(jiān)護(hù)指沒有法定監(jiān)護(hù)人，或者對擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭議的，監(jiān)護(hù)人由有

關(guān)部門或人民法院指定而設(shè)置的監(jiān)護(hù)。根據(jù)《民法通則》第16條的規(guī)定，對擔(dān)

任未成年人的監(jiān)護(hù)人有爭議的，由未成年人父、母的所在單位或者未成年人住所

地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民

法院裁決。

在其他國家和地區(qū)的立法上，未成年人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定，尚有委托監(jiān)護(hù)及遺囑

監(jiān)護(hù)，即未成年人的父母在不能履行監(jiān)護(hù)職責(zé)時或死亡前，可為子女選定委托監(jiān)

護(hù)人或遺囑監(jiān)護(hù)人。我國現(xiàn)行立法對此沒有規(guī)定，尚待完善、補(bǔ)充。

B、精神病人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定

精神病人監(jiān)護(hù)人的設(shè)定也包括法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)。

根據(jù)《民法通則》第17條的規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的

精神病人，應(yīng)由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：①配偶；②父母；③成年子女；④其他近

親屬；⑤與精神病人關(guān)系密力、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，又經(jīng)精神病人的所在單位

或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的其他親屬和朋友。沒有以上監(jiān)護(hù)

人的，應(yīng)由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政

部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

根據(jù)《民法通則》第17條的規(guī)定，對擔(dān)任精神病人的監(jiān)護(hù)人有爭議的，由精

神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對

指定不服的，可向人民法院提起訴訟，由人民法院依法裁決。

法律對于近親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，設(shè)有一定順序。前一順序有監(jiān)護(hù)資格的

人無監(jiān)護(hù)能力或者對被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護(hù)人有利的

原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識別能力的，應(yīng)視

情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見。監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是同一順序的數(shù)人。

（3）監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)：

《民法通則》第18條第一款規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)

人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的

財產(chǎn)」主要包括以下內(nèi)容：①保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身；②管理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)；

③管理和教育被監(jiān)護(hù)人；④代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動和進(jìn)行訴訟。

思考題：

1、某幼兒園一群幼兒圍爐烤火，老師李某擅自離開崗位與人聊天。幼兒甲在

玩耍中不慎灑水與爐上致使電爐短路漏電，幼兒乙觸電休克，經(jīng)搶救脫離危險,

共花費5000元，該損失（）

A、由幼兒園承擔(dān)，幼兒甲的監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償；

B、由幼兒甲的監(jiān)護(hù)人賠償，同時責(zé)令李某適當(dāng)賠償；

C、由幼兒甲的監(jiān)護(hù)人賠償，同時責(zé)令幼兒園適當(dāng)賠償；

D、由李某與幼兒園共同承擔(dān)；

2、甲（6歲）是位小童星，收入頗豐，其父乙有一殘疾弟弟丙，乙將甲的一

次片酬4萬元以甲的名義贈給丙，問贈與是否有效？

3、一年輕人練習(xí)法輪功，成了精神病，被宣告為無民事行為能力人，但經(jīng)過

治療恢復(fù)了正常。醫(yī)院也開具了證明，他回家后想賣父親的房產(chǎn)，為出國留學(xué)準(zhǔn)

備資金。=效力特定的民事行為（由法院撤銷）

（二）法人：

1、概念：具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)

民事義務(wù)的組織。具有以下特征：

①一種社會組織；

②法人這種社會組織像自然人一樣具有權(quán)利能力和行為能力；

③法人存在的基礎(chǔ)在于依法享有的獨立的財產(chǎn)；

④法人是在民事活動中能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的民事主體。

2、法人設(shè)立必須具備的條件：

（1）依法設(shè)立。（包拈實體要件和程序要件）

（2）有獨立的財產(chǎn)或經(jīng)費。（財產(chǎn)是其人格的基礎(chǔ)）

（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。

（4）能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

法人要以自己的財產(chǎn)清償所負(fù)債務(wù)，而不是以設(shè)立人或其成員的個人財產(chǎn)去

承擔(dān)這份責(zé)任。

3、分類：

（1）企業(yè)法人，以營利為目經(jīng)營，自負(fù)盈虧獨立核算的商品生產(chǎn)和經(jīng)營組織。

（2）事業(yè)法人（公益法人）：相對于企業(yè)法人而言，指那些以謀求公共利益

為目的而設(shè)立的法人。例如：新聞單位、出版、廣播、科研、教育單位。

（3）機(jī)關(guān)法人，行使國家職能，以國家預(yù)算撥款作為獨立活動經(jīng)費的法人。

中央及地方各級人大、國務(wù)院、地方各級人民政府、法院、檢院、中央軍委等由

法人或自然人組成，謀求公益事業(yè)?；蛲乐救さ姆ㄈ?，例如協(xié)會學(xué)會、商會。

4、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力：（法律賦予法人參加民事法律關(guān)系，

取得民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)資格。）

①時間起于成立，止于終止，這屬于人的行為。

②民事權(quán)利能力因各自的性質(zhì)，經(jīng)營范圍而不同n例如：章程，經(jīng)營業(yè)務(wù)的

范圍。例如:機(jī)關(guān)、事業(yè)法人不得成為保證人。

③相較于自然人，法人的某些權(quán)利能力是自然人沒有的；同樣某些以人身為

前提條件的權(quán)利能力則專屬于自然人、法定代表人。

5、法人的責(zé)任能力：

（1）法人必須對法定代表人的行為負(fù)責(zé)；

（2）法人對其工作人員的職務(wù)行為負(fù)責(zé)；

（3）法人應(yīng)以其全部財產(chǎn)對自己的行為獨立承擔(dān)責(zé)任；

（三）其它民事主體：

1、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶：

個體工商戶是經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的個體勞動者。

農(nóng)村承包經(jīng)營戶是承包經(jīng)營農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織土地或其他資源的成員或家庭。

《民法通則》第29條規(guī)定：個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù)，個人經(jīng)營

的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。

2、個人合伙：

（1）概念：兩個以上的公民，按照協(xié)議各自年供資金、實物和技術(shù)、合伙經(jīng)

營、共同勞動的組織。

（2）特征：

①合伙是人的集合，兩個或兩個以上的主體在一起，合伙人的集合是合伙中

間的一個最大的特點，合伙制度是法人制度的基礎(chǔ)，有限責(zé)任公司就是肯有法人

資格的合伙，換句話講有限責(zé)任公司的內(nèi)部法律關(guān)系就是一種合伙，而在外部法

律關(guān)系方面他才具有了法人的特征。

②合伙是一種財產(chǎn)的結(jié)合，合伙人在合伙過程中，要各自提出資金、實物，

也就是說要各自出資，合伙企業(yè)的時候不但能以資金、實物出資，而且可以用技

術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)、商標(biāo)、專利來出資。

③合伙是一種共同經(jīng)營關(guān)系，其本質(zhì)就是風(fēng)險共擔(dān)利益共享。

④合伙本質(zhì)就是一種合同法律關(guān)系，也就是說合伙人是通過訂立合伙合同來

共同出資，共同經(jīng)營的。

（3）合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用；合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)歸

合伙人共有；合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。

對合伙的債務(wù)，合伙人應(yīng)按照其出資比例或合伙協(xié)議的約定，以其個人財產(chǎn)承擔(dān)

清償責(zé)任，但在對外關(guān)系上，除法律另有規(guī)定外，全體合伙人對于合伙債務(wù)承擔(dān)

無限連帶補(bǔ)充清償責(zé)任。

3、其它組織：有一定的組織機(jī)構(gòu)、財產(chǎn)、但不具備法人資格的組織。

4、國家：在一定條件下，可成為民事主體。

三、民事法律行為和代理：

（一）民事法律行為：

1、概念和特征：

民事法律行為，又稱法律行為，是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民

事義務(wù)的合法行為。具有以下特征：

（1）民事法律為以發(fā)生一定的民事法律效果為目的，從法律行為的概念可以

看出，法律行為是民事主體旨在設(shè)立，變更和終止民事法律關(guān)系的行為。

（2）民事法律行為以意思表示為核心要素，所謂意思表示，是表意人將其期

望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。意思表示是法律

行為最基本的要素，民事主體的行為是受意志支配的，沒有意思表示就沒有民事

法律行為。

（3）民事法律行為是一種合法行為，我國民事立法上的民事法律行為，其范

圍較傳統(tǒng)民法上的法律行為小，僅涵蓋傳統(tǒng)民法上生效的民事法律行為。

2、分類：

（1）以進(jìn)行法律行為的人數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)，可把法律行為區(qū)分為單位法律行為、雙

方法律行為、多方法律行為。

單方法律行方：依據(jù)一方當(dāng)事人的意思表示就可以成立的法律行為，其特點

在于不需要他方當(dāng)事人的同意就可發(fā)生法律效力。例如：訂立遺囑、拋棄繼承

權(quán)。

雙方法律行為：當(dāng)事人雙方相對應(yīng)的意思表示達(dá)成一致才可以成立的法律行

為，合同行為是典型的雙方法律行為。

多方法律行為：兩個以上當(dāng)事人意思表示一致才可成立的法律行為。

（2）以法律行為有無對價為標(biāo)準(zhǔn)，可以把法律行為區(qū)分有有償法律行為和無

償法律行為。

有償法律行為：是當(dāng)事人一方享有利益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)代價的法

律行為。

無償法律行為：只有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)，或雙方當(dāng)事人所負(fù)擔(dān)的對待給付不

具有對價性的法律行為。例如:贈與合同、保管合同、委托合同。

（3）以法律行為成立要件的不同，可以把法律行為區(qū)分為諾成法律行為和實

踐法律行為。

諾成法律行為：僅以意思表示一致為成立要件的法律行為。

實踐法律行為：除意思表示一致外，還須有一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)或交付

合同的才可成立的法律行為。

3、民事法律行為成立條件：

A、實質(zhì)條件：

（1）行為人具有相應(yīng)的行為能力，法律行為以意思表示為基本要素，具有健

全的理智是作為出合乎法律要求的意思表示的基礎(chǔ)。因此，要求行為人具有相應(yīng)

的行為能力。

（2）行為人意思表示真實，行為人的意思表示應(yīng)符合其真實意愿，內(nèi)心打算

與外部要求一致（受欺詐、脅迫、乘人之危）

（3）行為不能違反法律及社會的公共利益。

B、形式：以不要式為原則，以要式為例外。

4、無效的民事行為：

所謂無效民事行為，是指已經(jīng)成立，但因嚴(yán)重欠缺民事行為的有效要件，自

始、絕對、確定、當(dāng)然不按照行為人設(shè)立，變更、終止民事法律關(guān)系的意思表示

發(fā)生法律效力的民事行為。包括：

（1）行為人不具有相應(yīng)的行為能力所實施的民事行為，主要指無民事行為能

力人所實施的依法不能獨立實施的民事行為。如18歲兒童購買1000元照像機(jī)

（2）意思表示不真實，并損害了國家利益的民事行為。

（3）違反法律、法規(guī)或損害社會公共利益的民事行為。

①惡意串通、損害國家、集體或第三人利益的民事行為；

②以合法形式掩蓋非法目的的民事行為；

③損害社會公共利益的民事行為；

④違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事行為；

無效的民事行為，自始、當(dāng)然、確定無效。根據(jù)《民法通則》第61條規(guī)定,

對于被確認(rèn)無效或者被撤銷而無效的民事行為其效果是，尚未履行的，無需再履

行；正在履行的，行為人應(yīng)當(dāng)立即中止履行；對于業(yè)已履行的，應(yīng)按下面的原則

去處理：①返還財產(chǎn)，如果財產(chǎn)已經(jīng)不存在，無法返還的，應(yīng)折價賠償。②賠償

損失，如果民事行為無效后給對方或者第三人造成了損失，逐應(yīng)當(dāng)賠償損失。如

果損失是一方的過錯造成的，則僅過錯方賠償；如果雙方都有過錯，則雙方按過

錯程度分擔(dān)責(zé)任。③追繳財產(chǎn)，這屬于公法上的責(zé)任，雙方惡意串通，實施民事

行為損害國家、集體或第三人的利益，應(yīng)當(dāng)追繳雙方已取得或約定取得的財產(chǎn),

分別收歸國家、集體所有，或者返還第三人。

無效的民事行為可分為全部無效的民事行為和部分無效的民事行為。部分無

效的民事行為是指民事行為的一部分內(nèi)容不具備民事法律行為的有效要件時，該

部分民事行為不具有效力，不影響其他部分效力，其他部分仍具有效力。

5、可變更、可撤銷的民事行為：

所謂可變更、可撤銷的民事行為，是指民事行為雖已成立，但因欠缺民事行

為的生效要件，可因行為人撤銷權(quán)、變更權(quán)的行使，導(dǎo)致民事行為自始無效的民

事行為。n沒有行使撤銷權(quán)，則繼續(xù)按原內(nèi)容有效。撤銷、變更的權(quán)利必須通

過人民法院，仲裁機(jī)構(gòu)。主要包括以下情形：

（1）基于重大誤解所實施的民事行為：當(dāng)事人在作出意思表示時，對涉及法

律行為法律效果的重要事項存在認(rèn)識上的顯著缺陷

例如：有一老太太去世了，有一女兒，在收拾遺物時發(fā)現(xiàn)媽媽在箱子下有一

包袱，內(nèi)又一小包兒，內(nèi)一瓷器上寫著明朝的。聽說街上有一炒文物的老頭兒,

鑒定、老頭兒講能賣1。萬，女孩講想賣掉，老頭兒主動壓價8萬，雙方訂立合

同，結(jié)果品。

（2）民事行為發(fā)生時顯失公平，出于非自愿的原因、實施民事行為的結(jié)果對

一方當(dāng)事人過分有利，對他方當(dāng)事人過分不利。主要表現(xiàn)在一方當(dāng)事人利優(yōu)勢,

或利用對方?jīng)]經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利義務(wù)違反公平、等價有償原則的情形。

《合同法》中增加了一種：欺詐、脅迫、乘人之危但不損害國家利益的行為。

6、效力待定的民事行為：

所謂效力待定民事行為是指民事行為的效力有待于第三人的意思表示，在第

三人意思表示前，效力處于不確定狀態(tài)。

效力待定民事行為的特點是，行為人已經(jīng)完成行為，但其效力卻有賴于第三

人表示是“同意”還是“不同意”。

對于效力待定民事行為，《民法通則》沒有作出體系化規(guī)定，根據(jù)《合同法》

的規(guī)定，效力待定民事行為主要包括以下幾種：①無處分權(quán)行為，是指無處分權(quán)

人以自己名義對他人權(quán)利標(biāo)的所為之處分行為，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人

訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。②欠缺代理權(quán)的代理行為，行為人沒有

代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人

追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。③限制行為能力人待追認(rèn)的

行為。④債務(wù)承擔(dān)，由于債務(wù)承擔(dān)的效果是更換債務(wù)人，而新債務(wù)人的清償能力

影響到債權(quán)人的利益，故債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意始對債權(quán)人生效，在債權(quán)人同

意之前，債務(wù)承擔(dān)行為處于效力不確定狀態(tài)。

（二）代理：

1、概念和特征：

（1）概念:代理人在代理的權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義并為被代理的人利益，

而獨立地直接與第三人實施民事法律行為，而其后果要由被代理人承擔(dān)的一種法

律制度。

（2）涉及三方當(dāng)事人：

①代替他人實施民事法律行為的人一代理人；

②由他人代替本人來實施民事法律行為的人-被代理人；

③第三人，即與代理人實施民事法律行為的人。

涉及三種法律關(guān)系：

①作為代理基礎(chǔ)的代理人與被代理之間的代理權(quán)法律關(guān)系；

②代理人依據(jù)代理權(quán)與第三人形成的法律關(guān)系；

③被代理人與第三人形成的法律關(guān)系；

（3）特征：

①代理人必須以被代理的人名義進(jìn)行代理活動；

②代理人必須在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動；

③代理人是代替被代理人實施民事法律行為；

④代理行為所產(chǎn)生的權(quán)利或義務(wù)直接由被代理人承受；

思考題：

下列屬于代理的有（）

1、張律師受其委托人委托在民訴中出庭應(yīng)訴；

2、小學(xué)生張某的姐姐代替其寫作業(yè)；

3、某商店將甲公司生產(chǎn)的洗衣機(jī)賣給消費者；

4、甲公司受乙公司委托為其處理一組數(shù)據(jù)；

5、張某與李某約定，由張某代替李某承擔(dān)欺王某的債務(wù)，并經(jīng)王某同意；

6、李某委托王某與孫某訂立藥材采購合同。

2、種類：

（1）法定代理：基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理，法定代理主要適用于被

代理人為無行為能力或限制行為能力人的情況。

（2）指定代理：基于法院或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定行為發(fā)生的代理。

其中“有關(guān)機(jī)關(guān)”指的居民、村民委員會

（3）委托代理：基于被代理人的委托授權(quán)所發(fā)生的代理。

產(chǎn)生委托代理人必須要有委托合同與委托授權(quán)行為。

3、代理權(quán)的行使：

（1）親自行使代理權(quán)（知識、技能、信用的信賴）。因此，代理人必須親自

實施代理行為，除非經(jīng)被代理人同意或有不得已的事由發(fā)生。（疾病、災(zāi)害）

（2）謹(jǐn)慎、忠實地行使代理權(quán)。

代理人要以被代理人利益為出發(fā)點處理被代理人事物，不得與第三人惡意串

通損害被代理人利益。

（3）在代理權(quán)限內(nèi)行使代理權(quán)。

非經(jīng)被代理人同意，不得擅自擴(kuò)大、變更代理權(quán)限（買洗衣機(jī)-冰箱）越權(quán)

行為非經(jīng)被代理人追認(rèn)，不產(chǎn)生對其法律后果。

（4）禁止濫用代理權(quán)。濫用代理權(quán)包括以下情形：

①以被代理人名義同自己進(jìn)行民事活動。例如：人家委托你買房子，以買方

的名義和自己簽訂買賣合同。

②同時代理雙方當(dāng)事人實施的同一民事法律行為例如：既當(dāng)原告的律師；既

當(dāng)被告的律師。）

③串通行為“吃回扣”

（5）不得無權(quán)代理

四、民事權(quán)利：

民事主體在具體的民事法律關(guān)系中依法可以實施或不實施某種行為，要求他

人實施或不實施某種行為的資格。主要包括物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)。

A、物權(quán)：

（-）概念：

權(quán)利主體在法定的范圍內(nèi)，直接支配一定的物，并排斥他人干涉的權(quán)利。（支

配范圍的大小依物權(quán)的種類而定，所有權(quán)是對所有物的全面總括支配，他物權(quán)總

是在某一方面）例如：所有人對其財產(chǎn)享有的支配權(quán)利。

物權(quán)和債權(quán)是相對應(yīng)的民事權(quán)利，它們共同構(gòu)成民法中最基本的權(quán)利形式，

在商品經(jīng)濟(jì)下，人和財產(chǎn)的結(jié)合表現(xiàn)為物權(quán)，當(dāng)財產(chǎn)進(jìn)入流通領(lǐng)域，在不同主體

間交換，就體現(xiàn)為債權(quán)。

1、物權(quán)的權(quán)利主體是特定的，而義務(wù)主體是不特定的。除權(quán)利主體外，其它

任何人都負(fù)有不得干涉、侵害權(quán)利人所享有的物權(quán)的義務(wù)。

2、物權(quán)的客體是獨立、特定的物。

3、物權(quán)的內(nèi)容是對物的直接控制和支配，并排除他人的干涉。

①權(quán)利人無需借助他人的行為，就可以行使自己的權(quán)利（例如：房屋的所有

者對于自己的房屋可依自己的意志自行居住、出賣、出租、抵押等等。）

②物權(quán)具有不容他人侵犯的性質(zhì)；

③同一物上不得同進(jìn)成立兩個內(nèi)容不相容的物權(quán)。

4、物權(quán)的追及力和優(yōu)先權(quán)。

物權(quán)的標(biāo)的物不管輾轉(zhuǎn)流入什么的手中，物權(quán)人都可以依法向物的不法占有

人索取，請求其返還原物。

優(yōu)先權(quán)：①當(dāng)物權(quán)與債權(quán)并存時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)享有擔(dān)保物權(quán)的人較之普

通債權(quán)人具有優(yōu)選受償?shù)臋?quán)利。②在某些情況下，當(dāng)事人可以在同一物上設(shè)立多

個物權(quán)。例如：為擔(dān)保同一債權(quán)而設(shè)立兩個或兩個以上的擔(dān)保物權(quán)。當(dāng)同一物讓

有數(shù)個物權(quán)并存時，先設(shè)立的物權(quán)優(yōu)于后設(shè)立的物權(quán)。（而債權(quán)各個有平等的效

力，債權(quán)人在依法受償時都是平等的）

（二）物權(quán)的種類：

1、所有權(quán)：所有人依法對物的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，它是物權(quán)是

最完整，最充分的權(quán)利。因此，又稱為完全的物權(quán)，還可以稱其為自物權(quán)，因為

它是權(quán)利主體對自己的所有物享有的支配控制權(quán)《民法通則》規(guī)定了國家財產(chǎn)所

有權(quán)、勞動群眾集體所有財產(chǎn)所有權(quán)及公民個人財產(chǎn)所有權(quán)。所有權(quán)人享有以下

權(quán)能：

（1）占有：財產(chǎn)所有人對財產(chǎn)的實際控制和掌握；

（2）使用：按物的性質(zhì)和用途使用以滿足主體的生產(chǎn)、生活需要；

（3）收益：指所有人或占有人通過財產(chǎn)獲得的利益；

（4）處分：指對財產(chǎn)的處置。

2、用益物權(quán)：指對他人所有的物的占有使用和收益的權(quán)利，是從所有權(quán)中分

離出來的相對獨立的物權(quán)。

以追求使有價值為內(nèi)容，往往有明確的存續(xù)期間f而且多屬于不動產(chǎn)物權(quán)

3、擔(dān)保物權(quán)：以債務(wù)人或第三人所有的特定物的交換價值作為債務(wù)不履行的

擔(dān)保而產(chǎn)生的權(quán)利，擔(dān)保物權(quán)的存在是以債權(quán)的存在為前提，是為了擔(dān)保債的履

行而設(shè)定的物權(quán)。

①抵押權(quán)：債務(wù)人或第三人向債權(quán)人提供一定的財產(chǎn)作為擔(dān)保債務(wù)履行的抵

押物，債務(wù)人到期不履行債務(wù)的，債權(quán)人享有依照法律的規(guī)定以抵押物折價抵償

或以變賣抵押物的價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利（不轉(zhuǎn)移物的占有）

②質(zhì)押權(quán)；債務(wù)人或第三人向債權(quán)人移交一定的動產(chǎn)或權(quán)利，作為擔(dān)保債務(wù)

履行的質(zhì)物，債務(wù)人到期不履行債務(wù)的，債權(quán)人享有就其占有的財產(chǎn)交換價值優(yōu)

先受償?shù)臋?quán)利（轉(zhuǎn)移物的占有）

③留置權(quán)：指按照合同約定，一方占有對方的財產(chǎn)。如對方不照合同給付應(yīng)

付款項目超過約定期限，占有人享有依法留置該財產(chǎn)并留置財產(chǎn)折價或以變賣該

財產(chǎn)的價款優(yōu)先得到償還的權(quán)利。

B、債權(quán)：

（一）債的概念：

民法上的債來源于羅馬法，obligationo《民法通則》規(guī)定：債是按照合同的約

事實上或法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)和的特定的權(quán)利，義務(wù)的關(guān)系，享有權(quán)利

的叫債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的叫債條人，債權(quán)人有權(quán)請求債務(wù)人按合同的約定為特定

的行為滿足債權(quán)人的要求，債權(quán)人享有的權(quán)利叫作債權(quán)。債務(wù)人員有的義務(wù)就稱

為債務(wù)

（二）債權(quán)的特征：（區(qū)別于物權(quán)）

1、社會關(guān)系的性質(zhì)；動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)—靜態(tài)的財產(chǎn)歸屬

2、法律關(guān)系的主體；主體雙方特定；權(quán)利主體特定、義務(wù)主體不特定

3、法律關(guān)系的客體；

4、法律關(guān)系的內(nèi)容；權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)是否需要借助他人

5、發(fā)生依據(jù)；合法或不法；合法

（三）債的發(fā)生依據(jù)：（引起債發(fā)生的法律事實）

1、合同，當(dāng)事人間設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。通過合同設(shè)立的

債稱為合同之債。例如買賣合同，承攬合同、租賃合同（自愿、平等上產(chǎn)生基礎(chǔ)）

2、不當(dāng)?shù)美簺]有合法依據(jù)而獲得利益，卻使他人的利益受到損害的事實,

因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的債稱為“不當(dāng)?shù)美敝畟?，受益人有義務(wù)將取得的利益返還給

受損害人。受損人是債權(quán)人，受益人是債務(wù)人。

思考題：

下列哪些屬于不當(dāng)?shù)美ǎ?/p>

A、因賭博而輸給另一方錢；

B、在商店購物時，收款員粗心少收了一筆錢；

C、在車站購票時，售貨員多收了票款；

D、售貨員將甲級商品當(dāng)成了丙級商品出售；

E、一方依據(jù)合同取得對方的財產(chǎn)，但合同被認(rèn)定為無效；

3、無因管理：沒有法定或約定的義務(wù)，為了避免他人利益受損而對他人的事

務(wù)進(jìn)行管理或服務(wù)的行為，無因管理一經(jīng)成立，在管理人和受益人之債就發(fā)生債

權(quán)和債務(wù)的關(guān)系。管理人有權(quán)要求受益人償還因管理而支付的費用受益人也有義

務(wù)償還這一筆費用。

①管理人對受益人事務(wù)的管理必須是無義務(wù)的，有法定或約定義務(wù)的不成立

無因管理。②這種管理必須是出于對受益人利益的考慮，必須是善意的。

4、侵權(quán)行為：不法地侵害他人合法權(quán)益（財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)），應(yīng)負(fù)民事責(zé)任

的行為。侵權(quán)行為一旦發(fā)生，受害人有權(quán)要求賠害賠償，在受害人與侵害人之間

就產(chǎn)生了債的關(guān)系。受害人是債權(quán)人，侵害人是債務(wù)人。

5、其它原因：拾得遺失物，單方允諾行為（遺贈）受領(lǐng)人、遺囑執(zhí)行人。

C、人身權(quán)：

所謂人身權(quán)，是指民事主體享有的與其人身不可分離的，以特定的精神利益

為內(nèi)容的民事權(quán)利。具有以下特征：

1、與權(quán)利主體不可分，附著于人身之上；

2、以特定的精神利益為內(nèi)容；

3、具有專屬性；

4、屬于絕對權(quán)；

（一）人格權(quán)：生命、健康、身體姓名（名稱）肖像、名譽(yù)、隱私、貞操；

（二）身份權(quán)：榮譽(yù)、署名權(quán)、發(fā)表權(quán)、監(jiān)護(hù)；

D、知識產(chǎn)權(quán)：

自然人、法人、非法人社會組織或國家依據(jù)法律的規(guī)定對其在科學(xué)技術(shù)，文

學(xué)藝術(shù)和生產(chǎn)經(jīng)營等領(lǐng)域創(chuàng)造的知識產(chǎn)品所享有的專有權(quán)利的總稱。包括著作權(quán)、

專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)。

五、民事責(zé)任與訴訟時效：

（一）民事責(zé)任：

1、概述：

（1）概念：民事主體因違反合同或者不履行其他民事義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事法

律后果，民事責(zé)任不同于民事義務(wù)，民事義務(wù)是民事責(zé)任的前提，無義務(wù)就無責(zé)

任，民事責(zé)任是不履行此種義務(wù)的法律后果。

《民法通則》規(guī)定：“公民、法人違反合同或不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民

事責(zé)任”，“公民、法人由于過錯侵害國家集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應(yīng)

當(dāng)承擔(dān)民事貢任”，“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事

責(zé)任」

①民事責(zé)任是違反民事義務(wù)的法律后果；

②民事責(zé)任是違法行為人對受害人承擔(dān)責(zé)任；

③民事責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任，民事責(zé)任以財產(chǎn)責(zé)任為主，非財產(chǎn)責(zé)任為輔。

一方不履行民事義務(wù)的行為給他方造成財增和精神上的損失，通常通過財產(chǎn)性賠

償