《電子商務(wù)法（第3版 ）》 課件 第11章 網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的法律保護(hù)；第12章 電子商務(wù)市場規(guī)制

電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第11章

網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的法律保護(hù)學(xué)習(xí)目標(biāo)案例導(dǎo)入11.1網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)保護(hù)概述11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述11.3個人信息的法律保護(hù)11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

首先概述網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的概念、特征和立法狀況；然后重點(diǎn)闡述網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律性質(zhì)、范圍、侵權(quán)方式和保護(hù)方式的法律制度，如國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較、保護(hù)模式、我國網(wǎng)絡(luò)隱私立法體系的基本結(jié)構(gòu)等。介紹了個人信息的法律原則、義務(wù)規(guī)范、法律保護(hù)模式及法律責(zé)任。最后討論了網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)的基本內(nèi)容、網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)，以及我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀及其保護(hù)制度的完善。學(xué)習(xí)目標(biāo)小米科技有限公司與重慶天極魅客科技公司訴前保全申請案（重慶市第一中級人民法院（2020）渝01行保1號）案例導(dǎo)入基本案情：申請人小米科技有限責(zé)任公司是以手機(jī)、智能硬件和IOT平臺為核心的互聯(lián)網(wǎng)公司，是全球第四大智能手機(jī)制造商。申請人于2013年9月正式發(fā)布智能電視產(chǎn)品，小米電視4系列產(chǎn)品由申請人負(fù)責(zé)品牌運(yùn)營和產(chǎn)品銷售。2020年6月9日15時至16時55分，被申請人重慶天極魅客科技有限公司進(jìn)行了一場智能電視直播測評，該場直播測評的機(jī)型共4款，分別為小米4A、4C、4X和榮耀智慧屏X1。在直播進(jìn)行至1小時48分左右時，被申請人進(jìn)行了關(guān)于電視后殼的“阻燃測試”，具體過程為使用壓力噴槍對榮耀智慧屏X1以及小米4A的后殼進(jìn)行火焰噴射，試驗(yàn)結(jié)果為小米后殼起火燃燒而榮耀后殼未燃燒。小米科技有限公司與重慶天極魅客科技公司訴前保全申請案（重慶市第一中級人民法院（2020）渝01行保1號）案例導(dǎo)入基本案情：在2020年6月7日至14日，被申請人在其官方微博中發(fā)布包括“一場真正的專業(yè)拆機(jī)全程回顧”和“一場真正的專業(yè)拆機(jī)榮耀智慧屏PK小米電視！”在內(nèi)的16個微博視頻、文章，累計觀看次數(shù)超過240萬。申請人指控被申請人發(fā)布的案涉視頻和微博內(nèi)容屬于誤導(dǎo)性信息，已經(jīng)在互聯(lián)網(wǎng)中引起大量轉(zhuǎn)發(fā)，導(dǎo)致質(zhì)疑小米電視質(zhì)量的話題迅速在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)酵，被申請人的行為嚴(yán)重誤導(dǎo)社會公眾對小米電視質(zhì)量的評價，損害申請人多年積累的良好商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)，造成了難以彌補(bǔ)的重大損失，遂申請訴前行為保全。小米科技有限公司與重慶天極魅客科技公司訴前保全申請案（重慶市第一中級人民法院（2020）渝01行保1號）案例導(dǎo)入裁判結(jié)果：重慶市第一中級人民法院審理認(rèn)為，經(jīng)營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。本案中，申請人與被申請人的經(jīng)營范圍具有一定的重合性，二者都從事互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)，客戶群體具有高度的重合性，都具有爭奪流量的可能性，故二者具有競爭關(guān)系。就案涉視頻所涉的對比燃燒試驗(yàn)而言，被申請人在對象選擇、試驗(yàn)方法、實(shí)驗(yàn)完整性、對比條件等方面均存在問題，極有可能誤導(dǎo)消費(fèi)者。小米科技有限公司與重慶天極魅客科技公司訴前保全申請案（重慶市第一中級人民法院（2020）渝01行保1號）案例導(dǎo)入裁判結(jié)果：作為一家專門從事專業(yè)性的對比工作的專業(yè)媒體，被申請人的前述行為難謂正當(dāng)。被申請人的涉案視頻及相關(guān)文章在客觀上已經(jīng)導(dǎo)致了大量對申請人涉案電視的否定性評價，極可能降低申請人商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)。結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)傳播速度快、范圍廣、影響力大的特點(diǎn)，如不及時制止被申請人的行為，將可能繼續(xù)損害申請人的商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)，且該損害將難以彌補(bǔ)。對被申請人而言，要求其刪除涉案視頻和文章，不影響被申請人“天極網(wǎng)”及其他社交平臺的正常經(jīng)營，對被申請人的影響較小。小米科技有限公司與重慶天極魅客科技公司訴前保全申請案（重慶市第一中級人民法院（2020）渝01行保1號）案例導(dǎo)入裁判結(jié)果：因此，申請人小米科技有限責(zé)任公司對被申請人重慶天極魅客科技有限公司提出的行為保全申請符合法律規(guī)定，遂裁定重慶天極魅客科技有限公司立即刪除在“”網(wǎng)站中發(fā)表的名為“一場，真正的，專業(yè)拆機(jī)，榮耀智慧屏對比小米電視”視頻；立即刪除在其微博上發(fā)布的“一場真正的專業(yè)拆機(jī)全程回顧”和“一場真正的專業(yè)拆機(jī)榮耀智慧屏PK小米電視！”兩篇博文。小米科技有限公司與重慶天極魅客科技公司訴前保全申請案（重慶市第一中級人民法院（2020）渝01行保1號）案例導(dǎo)入典型意義：本案是人民法院依當(dāng)事人申請采取訴前行為保全措施保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)民營企業(yè)的的典型案例。用戶群體以及用戶注意力等資源是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者盈利的關(guān)鍵，部分互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者可以通過新技術(shù)或新方法影響互聯(lián)網(wǎng)用戶的注意力，致使其他經(jīng)營者正常商業(yè)活動難以進(jìn)行或造成其他損失。但由于互聯(lián)網(wǎng)具有傳播速度快、范圍廣、影響力大的特點(diǎn)，若等待生效裁判認(rèn)定被訴經(jīng)營者的行為是否予以禁止，則在案件審理期間，被訴經(jīng)營者亦可能給受損的經(jīng)營者造成難以彌補(bǔ)的損失。小米科技有限公司與重慶天極魅客科技公司訴前保全申請案（重慶市第一中級人民法院（2020）渝01行保1號）案例導(dǎo)入典型意義：而受損的經(jīng)營者作為申請人在起訴前或未獲生效裁判文書前申請法院采取行為保全措施，責(zé)令被申請人暫時停止被訴侵權(quán)行為，則有利于緩解受損害經(jīng)營者維權(quán)“舉證難、周期長、成本高、賠償?shù)汀钡膯栴}，保護(hù)經(jīng)營者利益。本案的裁判有助于強(qiáng)化公眾理解訴前行為保全的適用條件和深刻內(nèi)涵，為民營企業(yè)帶動市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供支撐，有利于營造公平誠信的互聯(lián)網(wǎng)競爭環(huán)境，推動形成保護(hù)經(jīng)營者知識產(chǎn)權(quán)的良好氛圍。11.1.1

網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的主要法律淵源11.1網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)保護(hù)概述

2020年5月28日頒布的《民法典》創(chuàng)新性地發(fā)展、擴(kuò)張了人格權(quán)的法律規(guī)范，開創(chuàng)了人類社會法典化歷史的先河。這些規(guī)范聚合成《民法典》第四編，包括6章51條（第989條至第1039條）。人格權(quán)獨(dú)立成編采用通常的總分二元結(jié)構(gòu)，其理論基礎(chǔ)是所謂一般人格權(quán)與具體人格權(quán)的區(qū)分。

11.1.1

網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的主要法律淵源11.1網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)保護(hù)概述

2021年8月2日頒布的《個人信息保護(hù)法》是對人格權(quán)制度體系的重要補(bǔ)充，其第2條開宗明義：“自然人的個人信息受法律保護(hù)，任何組織、個人不得侵害自然人的個人信息權(quán)益”。

11.1.1

網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的主要法律淵源11.1網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)保護(hù)概述

《電子商務(wù)法》第5條、第23條和第24條明確了電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)個人信息保護(hù)義務(wù)，以及在用戶信息收集、查詢、更正、刪除以及用戶注銷的方式和程序方面的具體要求。第25條確立了電子商務(wù)各相關(guān)主體對個人信息、隱私和商業(yè)秘密嚴(yán)格保密的義務(wù)規(guī)則。11.1.2

網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)保護(hù)的范圍及類型11.1網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)保護(hù)概述

《民法典》人格權(quán)編中具體人格權(quán)的篇章安排，采取了“物質(zhì)性人格權(quán)—身份型人格權(quán)—評價性人格權(quán)—自決型人格權(quán)”這一原創(chuàng)性的編排模式。其中，物質(zhì)性人格權(quán)作為人的生存基礎(chǔ)，包括生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)；身份型人格權(quán)是表明主體身份的人格權(quán)，包括姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)；評價性人格權(quán)所針對的是社會公眾對特定權(quán)利主體品格、能力、社會影響等所給予的綜合評判，包括名譽(yù)權(quán)與榮譽(yù)權(quán)；自決型人格權(quán)主要包括隱私權(quán)和個人信息保護(hù)。

11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

《民法典》人格權(quán)編不僅明確定義了隱私和隱私權(quán)的概念，還規(guī)定了對隱私權(quán)構(gòu)成侵犯的各種行為表現(xiàn)或情形，為隱私權(quán)的保護(hù)提供了具體的規(guī)則和依據(jù)，也為相關(guān)主體提供了行為指引，并努力尋求隱私權(quán)保護(hù)與維護(hù)公共利益之間的價值衡平。此外，《民法典》第1034條第二款規(guī)定：“個人信息中的私密信息，適用有關(guān)隱私權(quán)的規(guī)定”。而《個人信息保護(hù)法》中關(guān)于個人敏感信息的規(guī)定與隱私權(quán)范圍構(gòu)成一定程度的重合。11.2.1

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律性質(zhì)11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

隱私權(quán)的概念。

我國，對隱私權(quán)的定義，學(xué)者們表述各不相同，例如我國大陸學(xué)者張新寶認(rèn)為：“隱私權(quán)是公民依法享有的居住不受他人侵?jǐn)_以及保有內(nèi)心世界、財產(chǎn)狀況、社會關(guān)系、性生活、過去和現(xiàn)在其他純屬個人的不愿為外界所知悉的事務(wù)的秘密性權(quán)利”；王利明認(rèn)為：“隱私權(quán)是自然人享有的對其他個人的、與公共利益無關(guān)的個人信息、私人活動和私有空間進(jìn)行支配的一種人格權(quán)?！?1.2.1

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律性質(zhì)11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律性質(zhì)。

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律性質(zhì)已經(jīng)不再局限于原有的人格權(quán)范疇內(nèi)，而出現(xiàn)了一些新的變化：

第一，隱私權(quán)與知情權(quán)的沖突，導(dǎo)致隱私權(quán)在一定程度上向社會公共領(lǐng)域進(jìn)行讓渡，以維護(hù)私人權(quán)利和公共權(quán)利之間的利益平衡。

第二，從權(quán)利性質(zhì)上看，信息社會中隱私權(quán)由傳統(tǒng)的人格權(quán)利而被賦予了的財產(chǎn)性屬性。

第三，由被動的支配權(quán)轉(zhuǎn)向主動的自決權(quán)。11.2.2

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的隱私范圍11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

我國《民法典》結(jié)合網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的特點(diǎn)，將網(wǎng)絡(luò)隱私劃分為私密信息、私密活動和私密空間和私人生活安寧四種類型：

1、私密信息是最為重要的一種個人隱私的表現(xiàn)形式，個人信息是指為生成主體所擁有的、足以對該主體構(gòu)成識別的數(shù)據(jù)，生成主體是指個人信息被當(dāng)作數(shù)據(jù)加以收集的自然人。2、私密活動是指個人與公共利益無關(guān)的、自己又不愿公開的日常生活、交往和通信往來等社會活動。11.2.2

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的隱私范圍11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

我國《民法典》結(jié)合網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的特點(diǎn)，將網(wǎng)絡(luò)隱私劃分為私密信息、私密活動和私密空間和私人生活安寧四種類型：3、私密空間不僅包括身體、桌子、抽屜、文件柜、個人電腦文件、房間和住所等在傳統(tǒng)條件下固化的有形的空間，而且還包括個人的精神領(lǐng)域。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，這些私人領(lǐng)域都抽象成無形空間。4、除上述三類情況外，任何其它侵?jǐn)_了公民的私人生活安寧、給個人帶來主觀精神痛苦和經(jīng)濟(jì)財產(chǎn)損失的網(wǎng)絡(luò)言行，都對個人的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)造成了侵害。11.2.3

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵權(quán)方式11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

來自網(wǎng)絡(luò)空間的隱私權(quán)侵害行為主要包括以下幾類：

1、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對個人資料的使用和傳播。2、電子郵件、網(wǎng)絡(luò)廣告中的隱私侵權(quán)問題。3、專門的網(wǎng)絡(luò)窺探業(yè)務(wù)。4、黑客對個人數(shù)據(jù)的竊取和傳播。5、政府對個人數(shù)據(jù)的收集。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較。

（一）美國對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法保護(hù)。1967年通過《信息自由法》，1974年正式制定《隱私權(quán)法》這部法律可視為美國隱私保護(hù)的基本法，它規(guī)定了美國聯(lián)邦政府機(jī)構(gòu)收集和使用個人資料的權(quán)限范圍，并規(guī)定不得在未經(jīng)當(dāng)事人同意的情況下使用任何有關(guān)當(dāng)事人的資料。1986年頒布了《電子通訊隱私權(quán)法案》，成為處理網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)方面的重要法案，它規(guī)定了通過截獲、訪問或泄露保存的通信信息侵害個人隱私的情況、例外及責(zé)任、禁止任何人未經(jīng)授權(quán)而故意非法進(jìn)入電子儲存資料系統(tǒng)，禁止向公眾提供電子通訊服務(wù)的供應(yīng)商將服務(wù)過程中產(chǎn)生的通訊內(nèi)容提供給任何未經(jīng)批準(zhǔn)的實(shí)體。

11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較。

（一）美國對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法保護(hù)。2000年4月21日，第一部關(guān)于網(wǎng)上隱私的聯(lián)邦法律《兒童網(wǎng)上隱私保護(hù)法》正式生效、該法規(guī)定，網(wǎng)站在搜集13歲以下兒童的個人信息前必須得到其父母的同意，并允許家長保留將來阻止其使用的權(quán)利，網(wǎng)站還必須說明所要收集的內(nèi)容以及將如何處理其使用的權(quán)利。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較。

（二）歐盟對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法保護(hù)。與美國相比，歐盟更注重通過立法來保護(hù)個人資料的安全，主張訂立嚴(yán)格的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，并通過設(shè)立特別委員會，敦促各歐盟成員國以立法的方式保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。最有代表性的就是95年《歐盟個人資料保護(hù)指令》，簡稱《指令》，《指令》規(guī)定，歐盟各國必須根據(jù)該指令調(diào)整或制定本國的個人數(shù)據(jù)保護(hù)法，其調(diào)整對象廣泛全面，包括：個人數(shù)據(jù)處理的形式；個人數(shù)據(jù)的收集、記錄、儲存、修改、使用或銷毀；以及網(wǎng)絡(luò)上資料的收集、記錄、查尋、散布等都有規(guī)定。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較。

（三）法國對網(wǎng)絡(luò)權(quán)的立法保護(hù)。法國頒布民法典較早，一開始沒有對人格權(quán)做出一般性規(guī)定，也沒有對隱私做任何規(guī)定。但1970年，《民法典》增補(bǔ)了第九條規(guī)定隱私權(quán)，該條規(guī)定：任何人有權(quán)使其個人生活不受侵犯；法官在不影響賠償所受損失的情況下，應(yīng)規(guī)定一切措施，諸如對有爭議財產(chǎn)的保管、扣押以及專業(yè)為防止或停止侵犯個人私人生活的其它措施。但這種保護(hù)是籠統(tǒng)而難以操作的。在隨后的法律實(shí)踐中，法國在個人隱私權(quán)保護(hù)方面沒有什么進(jìn)展，時至今日，也沒有針對隱私權(quán)的專門立法，對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)更是無法可依，只能援引《刑法》、《新刑法》和《計算機(jī)與自由法》中的相關(guān)規(guī)定。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較。

（四）日本網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的立法保護(hù)。二戰(zhàn)前，日本民法沒有關(guān)于隱私權(quán)的規(guī)定，也沒有司法判例。二戰(zhàn)后，日本修改民法典，確立“個人尊嚴(yán)及兩性平等”為民法解釋的最高準(zhǔn)則，私生活的權(quán)利被理解為受民法709條保護(hù)的人格權(quán)，包括干名譽(yù)之中。有關(guān)隱私權(quán)的判例也得到承認(rèn)。隱私權(quán)在日本是受法律間接保護(hù)的。上世紀(jì)80年代，日本成立了私生活保護(hù)研究會，對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)問題進(jìn)行了研究，并提出了制定新法律應(yīng)遵循的基本原則。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較。

（五）中國臺灣地區(qū)對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護(hù)。臺灣民法未將隱私權(quán)作為一項(xiàng)獨(dú)立的人格權(quán)，對其保護(hù)采取間接保護(hù)的方式。1995年，制定了《電腦處理個人資料保護(hù)法》及施行細(xì)則，調(diào)整對象涵蓋公務(wù)機(jī)關(guān)與咨詢、醫(yī)院、學(xué)院、電信、金融、證券、保險、大眾傳媒等非公務(wù)機(jī)關(guān)，其內(nèi)容是相當(dāng)完備的。

1999年4月，臺灣修訂民法債編在第195條明確規(guī)定隱私權(quán)為具體人格權(quán)，確立了隱私權(quán)的直接保護(hù)制度，使臺灣成為重視隱私權(quán)保護(hù)的地區(qū)之一。在臺灣，侵犯個人隱私構(gòu)成犯罪的，可以處3年以下有期徒刑。如果侵害的是公務(wù)機(jī)關(guān)保存的個人資料檔案，可被判處7年以下有期徒刑。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式。

（一）行業(yè)自律模式

行業(yè)自律模式是指由公司或者產(chǎn)業(yè)實(shí)體制定行業(yè)的行為規(guī)章或行為指引，為行業(yè)的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)提供示范的保護(hù)模式。

1、網(wǎng)站制定隱私保護(hù)政策。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的主要權(quán)利內(nèi)容，在目前情況下得到實(shí)現(xiàn)的重要途徑是網(wǎng)站隱私權(quán)政策，也有人稱之為網(wǎng)站隱私權(quán)制度或網(wǎng)站隱私權(quán)聲明、網(wǎng)站隱私權(quán)條款等。

2、建設(shè)性的行業(yè)指引。不同于網(wǎng)站的單獨(dú)行為，而是由業(yè)界成立網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)組織或由業(yè)界的聯(lián)盟組織發(fā)出個建設(shè)性的行業(yè)指引，要求大家共同遵守。但是，由于這些組織的行為沒有一個明確的標(biāo)準(zhǔn)確切的定位和有效的監(jiān)管，致使這些行業(yè)指引也只是建設(shè)性的，在網(wǎng)絡(luò)各界主體眼里也是仁者見仁，褒貶不一，也就影響了其有效執(zhí)行。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式。

（一）行業(yè)自律模式

行業(yè)自律模式是指由公司或者產(chǎn)業(yè)實(shí)體制定行業(yè)的行為規(guī)章或行為指引，為行業(yè)的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)提供示范的保護(hù)模式。

3、自律性規(guī)范與第三方認(rèn)證相結(jié)合。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)聯(lián)盟提出了自我規(guī)范原則權(quán)第三方機(jī)構(gòu)監(jiān)督執(zhí)行原則，凡加入第三機(jī)構(gòu)的商業(yè)網(wǎng)站，必須通過這一機(jī)構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)合格認(rèn)證，獲得這一機(jī)構(gòu)頒發(fā)的易識別的徽章或記號，業(yè)界又稱之為“保護(hù)程度標(biāo)志化”。

11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式。

（二）立法規(guī)制模式

1、一般立法模式

這種模式為歐盟、香港地區(qū)、新西蘭、中兩歐和加拿大等國家和地區(qū)采用。它是指制定關(guān)于資料隱私保護(hù)的綜合的一般性規(guī)范文化，通過建議一個公共的機(jī)構(gòu)來強(qiáng)制實(shí)施綜合的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)。

2、特別立法模式

某些國家不制定普遍的資料隱私保護(hù)的法律規(guī)則，而在特定領(lǐng)域制定法律，如VCD租借記錄、金融隱私和醫(yī)療記錄隱私等。在另外一些國家，特別立法只是用來補(bǔ)充普遍立法的不足，對于特定的信息類別提供更加嚴(yán)格的保護(hù)，即采用一般立法與特別立法雙軌并行的機(jī)制。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式。

（三）技術(shù)保護(hù)模式

技術(shù)保護(hù)模式是指隨著技術(shù)的發(fā)展，產(chǎn)生了以技術(shù)為基礎(chǔ)的商業(yè)運(yùn)用系統(tǒng)，互聯(lián)網(wǎng)的用戶能夠使用不同的程序和系統(tǒng)以實(shí)現(xiàn)不同程度的隱私保護(hù)和通訊安全。事實(shí)上，技術(shù)保護(hù)模式是將消費(fèi)者隱私的希望寄托于消費(fèi)者自己手中，通過某些隱私保護(hù)軟件，在消費(fèi)者進(jìn)入某個收集個人信息的網(wǎng)絡(luò)時，該軟件會提醒消費(fèi)者，什么樣的個人信息正在被收集，由消費(fèi)者決定是否繼續(xù)瀏覽該網(wǎng)站，或者，由消費(fèi)者在軟件中預(yù)先設(shè)定只允許收集特定的信息，除此之外的信息不許收集等。11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

我國網(wǎng)絡(luò)隱私立法體系的基本結(jié)構(gòu)。

憲法第38條、第39條、第40條關(guān)于公民人格尊嚴(yán)、私人住宅、通信自由和通信秘密的保護(hù)規(guī)定為其他部門法及司法解釋保護(hù)公民個人隱私留下了廣闊的空間。民法、刑法、訴訟法及《未成年人保護(hù)法》、《統(tǒng)計法》、《銀行管理暫行條例》等單行法規(guī)中都有關(guān)于隱私權(quán)保護(hù)的零散規(guī)定。

最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第140條規(guī)定：“以書面、口頭等形式宣揚(yáng)他人隱私，或者捏造事實(shí)公然丑化他人人格，以及用侮辱誹謗等方式損害他人名譽(yù)，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為?！?/p>

11.2.4

網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度11.2網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概述

我國網(wǎng)絡(luò)隱私立法體系的基本結(jié)構(gòu)。

最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》亦明確指出：“對未經(jīng)他人同意，擅自公布他人隱私材料，或者以書面、口頭形式宣揚(yáng)他人隱私，致他人名譽(yù)受到損害的，按照侵害他人名譽(yù)權(quán)處理?！?/p>

最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》則將隱私作為一項(xiàng)獨(dú)立的人格利益，不失為立法的一大進(jìn)步。但是，該解釋仍未從法律上確立隱私作為一項(xiàng)獨(dú)立民事權(quán)利的地位，隱私權(quán)仍不能與名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)等人格權(quán)并列，這又不能不說是一種遺憾。

11.3.1

個人信息的含義11.3個人信息的法律保護(hù)

個人信息的概念。

我國《民法典》定義個人信息為“以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人的各種信息，包括自然人的姓名、出生日期、身份證件號碼、生物識別信息、住址、電話號碼、電子郵箱、健康信息、行蹤信息等”。值得注意的是，《個人信息保護(hù)法》從個人信息中排除了匿名化處理后的信息。11.3.1

個人信息的含義11.3個人信息的法律保護(hù)

個人信息的構(gòu)成要素。

個人信息的構(gòu)成要素分為實(shí)質(zhì)要素和形式要素。

1、實(shí)質(zhì)要素。個人信息的實(shí)質(zhì)要素是指構(gòu)成個人信息在內(nèi)容上不可或缺的法律要素，又稱個人信息的一般要素。

2、形式要素。個人信息的形式要素是指構(gòu)成個人信息必須滿足的特定形式要素，又稱構(gòu)成個人信息的特別要素。構(gòu)成個人信息的形式要素有兩個：得以固定和可以處理。11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

作為政府信息公開制度的重要內(nèi)容，各國有關(guān)法律對個人信息的保護(hù)均體現(xiàn)了以下幾項(xiàng)法律原則：

1、公開原則。

一是政府所持有的個人信息必須對本人公開，不得持有秘密的個人記錄，個人有權(quán)知道政府是否存在有關(guān)于他的記錄以及記錄所記載的內(nèi)容，并有權(quán)要求得到復(fù)制品，除非法律有免除公開的規(guī)定。二是個人信息記錄保管系統(tǒng)不得以秘密的形態(tài)存在，關(guān)于個人信息的開發(fā)、運(yùn)用及其方針、政策等，必須向全社會公開，以使個人信息能夠輕易被查明和利用。

11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

作為政府信息公開制度的重要內(nèi)容，各國有關(guān)法律對個人信息的保護(hù)均體現(xiàn)了以下幾項(xiàng)法律原則：

2、信息正確原則。

該原則一方面賦予個人對于政府所保存的個人信息有修改該信息內(nèi)容的權(quán)利，個人如果認(rèn)為關(guān)于自己的記錄不正確、不完全或者不及時，可以請求制作記錄的行政機(jī)關(guān)予以刪除、修改或完整化。另一方面，保持個人信息的政府也負(fù)有積極責(zé)任，必須保證信息的正確性、及時性和完整性。

11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

作為政府信息公開制度的重要內(nèi)容，各國有關(guān)法律對個人信息的保護(hù)均體現(xiàn)了以下幾項(xiàng)法律原則：

3、收集限制原則。

政府所能收集的有關(guān)個人信息的種類必須受到限制，并且政府收集該種信息的方法或手段也必須具備一定的要件。美國《隱私權(quán)法》規(guī)定，政府收集個人的信息，如果可能導(dǎo)致對他做出不利的決定時，必須盡可能地由他本人提供，避免政府根據(jù)第三者提供的錯誤或存有偏見的信息而對執(zhí)行職務(wù)相關(guān)和必要的范圍內(nèi)收集個人的信息。政府對任何個人信息的收集都應(yīng)采取合法、公正的手段，于適當(dāng)?shù)膱鏊⑼ㄖ畔⒈救嘶蛉〉帽救说耐狻?/p>

11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

作為政府信息公開制度的重要內(nèi)容，各國有關(guān)法律對個人信息的保護(hù)均體現(xiàn)了以下幾項(xiàng)法律原則：

4、目的明確化的原則。

個人信息的收集目的應(yīng)于信息收集時加以明確，其后信息的利用不應(yīng)與該收集目的之達(dá)成相矛盾。日本《個人信息法》禁止在信息處理目的以外的信息利用和提供。瑞典隱私權(quán)保護(hù)法規(guī)定，應(yīng)該為了明確而限定的目的保持個人資料檔案，與目的不符的資料，不得裝入檔案，沒有明確的目的，個人資料不得被收集、公開和使用。11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

作為政府信息公開制度的重要內(nèi)容，各國有關(guān)法律對個人信息的保護(hù)均體現(xiàn)了以下幾項(xiàng)法律原則：

5、使用限制的原則。

個人信息的使用限制包括持有信息的政府內(nèi)部使用的限制和將信息提供給外部使用的限制兩類。前者是指保持個人信息的行政機(jī)關(guān)，內(nèi)部官員執(zhí)行職務(wù)時可以查閱個人的信息，無需征得本人的同意，但只限于職務(wù)需要的范圍以內(nèi)使用個人的信息。11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

作為政府信息公開制度的重要內(nèi)容，各國有關(guān)法律對個人信息的保護(hù)均體現(xiàn)了以下幾項(xiàng)法律原則：

6、信息管理原則。

政府應(yīng)制定合理適當(dāng)?shù)男畔⒐芾矸结樇皹I(yè)務(wù)方法，以保障政府對有關(guān)個人信息收集、占有、使用及公開的合法性和正當(dāng)性，對于參加個人信息制作、保持和使用的政府工作人員，必須制定相應(yīng)的行為規(guī)則以供遵守。11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

作為政府信息公開制度的重要內(nèi)容，各國有關(guān)法律對個人信息的保護(hù)均體現(xiàn)了以下幾項(xiàng)法律原則：

7、法律救濟(jì)原則。

對政府不依法收集、利用和公開個人信息、侵犯個人隱私權(quán)的行為，個人可以請求行政救濟(jì)和司法救濟(jì)。11.3.2

個人信息保護(hù)的法律原則11.3個人信息的法律保護(hù)

我國2021年頒布的《個人信息保護(hù)法》確立了利用個人信息的原則，包括應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要和誠信原則，不得通過誤導(dǎo)、欺詐、脅迫等方式處理個人信息；應(yīng)當(dāng)具有明確、合理的目的，并應(yīng)當(dāng)與處理目的直接相關(guān)，采取對個人權(quán)益影響最小的方式；應(yīng)當(dāng)限于實(shí)現(xiàn)處理目的的最小范圍，不得過度收集個人信息；應(yīng)當(dāng)遵循公開、透明原則，公開個人信息處理規(guī)則，明示處理的目的、方式和范圍；應(yīng)當(dāng)保證個人信息的質(zhì)量，避免因個人信息不準(zhǔn)確、不完整對個人權(quán)益造成不利影響；應(yīng)當(dāng)對其個人信息處理活動負(fù)責(zé)，并采取必要措施保障所處理的個人信息的安全。11.3.3

個人信息保護(hù)的義務(wù)規(guī)范11.3個人信息的法律保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)個人信息的收集。

網(wǎng)絡(luò)個人信息收集可以定義為：是指以建立個人信息檔案為目的，而取得自然人個人信息的行為。在個人信息保護(hù)法領(lǐng)域，收集并不僅僅限于以電腦等自動化的方式實(shí)施的收集。收集是一個以主觀目的為要素的法律概念，包括目的要素和行為要素兩個方面：(1)目的要素是指個人信息的收集需要具備的目的。

(2)行為要素是指信息管理者運(yùn)用一定的條件為獲取信息而實(shí)施的行為。行為要素包括對信息主體自愿透露自己個人信息的行為的接受。11.3.3

個人信息保護(hù)的義務(wù)規(guī)范11.3個人信息的法律保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)個人信息的收集。

網(wǎng)絡(luò)個人信息收集法律關(guān)系的收集主體應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限定其范圍和規(guī)范，根據(jù)收集信息機(jī)關(guān)性質(zhì)的不同，數(shù)據(jù)收集主體可分為公務(wù)機(jī)關(guān)和非公務(wù)機(jī)關(guān)：(1)公務(wù)機(jī)關(guān)手機(jī)行為必須限制在職權(quán)行為或職責(zé)范圍內(nèi)，且遵循必要性原則。公務(wù)機(jī)關(guān)收集網(wǎng)絡(luò)個人信息資料，必須是法律、法規(guī)規(guī)定的職權(quán)與職責(zé)范圍內(nèi)的行為。(2)公務(wù)機(jī)關(guān)收集主體，是指并非依法行使國家公共權(quán)力，而收集網(wǎng)絡(luò)個人信息資料的其他組織或個人。11.3.3

個人信息保護(hù)的義務(wù)規(guī)范11.3個人信息的法律保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)個人信息的處理。

個人信息處理，通常是指個人信息的數(shù)據(jù)的存儲、編輯、變更、檢索、刪除、傳輸、封鎖以及比對等行為?！疤幚怼敝饕幸韵聨追N：

1、存儲。德國《聯(lián)邦個人數(shù)據(jù)保護(hù)法》第3條第5項(xiàng)第1款規(guī)定：“儲存，指基于進(jìn)一步處理或利用之目的，將個人信息納入、收錄或保存于資料媒介。”

2、編輯。編輯也稱編校，是指對數(shù)據(jù)和資料的重新編排，包括文件數(shù)據(jù)的內(nèi)容、格式、版式的修改等。

3、變更。變更是對已儲存的個人信息的內(nèi)容進(jìn)行的變更，而不包括對個人信息存在形式的改變，如將紙質(zhì)介質(zhì)媒介上的個人信息輸入計算機(jī)，不構(gòu)成變更。11.3.3

個人信息保護(hù)的義務(wù)規(guī)范11.3個人信息的法律保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)個人信息的處理。

個人信息處理，通常是指個人信息的數(shù)據(jù)的存儲、編輯、變更、檢索、刪除、傳輸、封鎖以及比對等行為?！疤幚怼敝饕幸韵聨追N：

4、檢索。檢索是指從文件中找出和選擇所需個人信息的一種操作。

5、刪除。作為法律概念的刪除是指將已儲存的個人信息的全部或一部分清除或抹去，使其不能重現(xiàn)。

6、傳輸。傳輸主要是指將已儲存的個人信息以一定方式傳遞給接收人（第三人）。11.3.3

個人信息保護(hù)的義務(wù)規(guī)范11.3個人信息的法律保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)個人信息的處理。

個人信息處理，通常是指個人信息的數(shù)據(jù)的存儲、編輯、變更、檢索、刪除、傳輸、封鎖以及比對等行為?！疤幚怼敝饕幸韵聨追N：

7、封鎖。封鎖是德國個人信息立法的首創(chuàng)的概念，是指采取一定的措施，限制對已儲存的特定個人信息的繼續(xù)處理或利用的行為。

8、個人信息比對。個人信息比對，又稱個人信息計算機(jī)比對，或者資料比對、資料匹配，是指兩個或兩個以上儲存?zhèn)€人信息的數(shù)據(jù)庫，為了某種特定的目的，利用計算機(jī)程序?qū)?shù)據(jù)庫內(nèi)的個人信息進(jìn)行連接比對。11.3.3

個人信息保護(hù)的義務(wù)規(guī)范11.3個人信息的法律保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)個人信息的處理。

我國《民法典》第1035條規(guī)定的個人信息的處理方式包括個人信息的收集、存儲、使用、加工、傳輸、提供、公開等。第1038條規(guī)定：“信息處理者不得泄露或者篡改其收集、存儲的個人信息；未經(jīng)自然人同意，不得向他人非法提供其個人信息，但是經(jīng)過加工無法識別特定個人且不能復(fù)原的除外”。該條第二款明確：“信息處理者應(yīng)當(dāng)采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保其收集、存儲的個人信息安全，防止信息泄露、篡改、丟失；發(fā)生或者可能發(fā)生個人信息泄露、篡改、丟失的，應(yīng)當(dāng)及時采取補(bǔ)救措施，按照規(guī)定告知自然人并向有關(guān)主管部門報告”。11.3.3

個人信息保護(hù)的義務(wù)規(guī)范11.3個人信息的法律保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)個人信息的利用。

《個人信息保護(hù)法》第13條規(guī)定：“符合下列情形之一的，個人信息處理者方可處理個人信息：（一）取得個人的同意；（二）為訂立、履行個人作為一方當(dāng)事人的合同所必需，或者按照依法制定的勞動規(guī)章制度和依法簽訂的集體合同實(shí)施人力資源管理所必需；（三）為履行法定職責(zé)或者法定義務(wù)所必需；（四）為應(yīng)對突發(fā)公共衛(wèi)生事件，或者緊急情況下為保護(hù)自然人的生命健康和財產(chǎn)安全所必需；（五）為公共利益實(shí)施新聞報道、輿論監(jiān)督等行為，在合理的范圍內(nèi)處理個人信息；（六）依照本法規(guī)定在合理的范圍內(nèi)處理個人自行公開或者其他已經(jīng)合法公開的個人信息；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”。11.3.4

個人信息的法律保護(hù)模式11.3個人信息的法律保護(hù)

在立法實(shí)踐中，各國對個人信息的法律保護(hù)均有規(guī)定，形成了兩種保護(hù)模式,抽象的個人信息立法保護(hù)和抽象規(guī)定與例示相結(jié)合的個人信息立法保護(hù)。

抽象的個人信息立法保護(hù)是以一般立法的方式對個人信息做出界定，而沒有在法律中予以例示。如德國《個人資料保護(hù)法》第3條“關(guān)于特定或得特定之自然人屬人或?qū)偈碌膫€別資料”，德國法中強(qiáng)調(diào)“個人關(guān)聯(lián)性”的一般原則，而在具體立法中沒有列舉何種資料屬于屬人或?qū)偈碌膫€別資料。

11.3.4

個人信息的法律保護(hù)模式11.3個人信息的法律保護(hù)

在立法實(shí)踐中，各國對個人信息的法律保護(hù)均有規(guī)定，形成了兩種保護(hù)模式,抽象的個人信息立法保護(hù)和抽象規(guī)定與例示相結(jié)合的個人信息立法保護(hù)。

抽象規(guī)定與例示相結(jié)合的個人信息立法保護(hù)，是指法律中除了規(guī)定個人信息的一般立法保護(hù)外，還對其種類作了例示性說明，如歐盟1995年《個人數(shù)據(jù)保護(hù)指令》第2條“指有關(guān)識別或足資識別自然人之任何資訊；足資識別之人指直接或間接能予識別者，特別是以參考識別號碼或以其身體、生理、精神、經(jīng)濟(jì)、文化或社會屬性之一項(xiàng)或多項(xiàng)特定因素”。11.3.4

個人信息的法律保護(hù)模式11.3個人信息的法律保護(hù)

我國《民法典》第1035條規(guī)定了處理個人信息應(yīng)當(dāng)遵循的原則，即合法、正當(dāng)、必要原則，并明確了不得過度處理的四個條件：（一）征得該自然人或者其監(jiān)護(hù)人同意，但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；（二）公開處理信息的規(guī)則；（三）明示處理信息的目的、方式和范圍；（四）不違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定和雙方的約定。11.3.5

侵犯個人信息權(quán)的法律責(zé)任11.3個人信息的法律保護(hù)

行政責(zé)任：《個人信息保護(hù)法》第66條規(guī)定：“違反本法規(guī)定處理個人信息，或者處理個人信息未履行本法規(guī)定的個人信息保護(hù)義務(wù)的，由履行個人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，對違法處理個人信息的應(yīng)用程序，責(zé)令暫?；蛘呓K止提供服務(wù)；拒不改正的，并處一百萬元以下罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款”。

第67條確認(rèn)：“有本法規(guī)定的違法行為的，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定記入信用檔案，并予以公示”。國家機(jī)關(guān)不依法履行個人信息保護(hù)義務(wù)的，由其上級機(jī)關(guān)或者履行個人信息保護(hù)職責(zé)的部門責(zé)令改正；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。11.3.5

侵犯個人信息權(quán)的法律責(zé)任11.3個人信息的法律保護(hù)

民事責(zé)任：我國《個人信息保護(hù)法》第69條規(guī)定：“處理個人信息侵害個人信息權(quán)益造成損害，個人信息處理者不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)惹謾?quán)責(zé)任”。“損害賠償責(zé)任按照個人因此受到的損失或者個人信息處理者因此獲得的利益確定;個人因此受到的損失和個人信息處理者因此獲得的利益難以確定的，根據(jù)實(shí)際情況確定賠償數(shù)額”。

我國《民法典》第1036條規(guī)定：處理個人信息，有下列情形之一的，行為人不承擔(dān)民事責(zé)任：

（一）在該自然人或者其監(jiān)護(hù)人同意的范圍內(nèi)合理實(shí)施的行為；

（二）合理處理該自然人自行公開的或者其他已經(jīng)合法公開的信息，但是該自然人明確拒絕或者處理該信息侵害其重大利益的除外；

（三）為維護(hù)公共利益或者該自然人合法權(quán)益，合理實(shí)施的其他行為。11.3.5

侵犯個人信息權(quán)的法律責(zé)任11.3個人信息的法律保護(hù)

刑事責(zé)任：我國《個人信息保護(hù)法》第71條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，構(gòu)成違反治安管理行為的，依法給予治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。該規(guī)定呼應(yīng)了刑事法律的制度性安排。11.4.1

名譽(yù)權(quán)的基本內(nèi)容11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

我國《民法典》明確“名譽(yù)”是對民事主體的品德、聲望、才能、信用等的社會評價。名譽(yù)作為法律上的概念，具有以下特征：

（1）社會性。評價的內(nèi)容源于特定主體在社會生活中的行為表現(xiàn)，是社會生活的反映。離開公眾的社會反映，就無所謂名譽(yù)。

（2）客觀性。名譽(yù)是客觀的評價，即外部社會對特定主體的評價，而不是個人的自我認(rèn)識。

（3）特定性。名譽(yù)是公眾對特定主體的社會評價，名譽(yù)的特定性表現(xiàn)為社會評價的是某個主體，而非某些主體。

（4）觀念性。名譽(yù)雖具有客觀性特征，但它的表現(xiàn)形態(tài)卻是觀念的形態(tài)，存在于公眾的觀念之中。

（5）時代性。在不同的時代，人的名譽(yù)觀有所不同。11.4.1

名譽(yù)權(quán)的基本內(nèi)容11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

名譽(yù)權(quán)是一種由民事法律規(guī)定的民事主體所享有的獲得和維持對其名譽(yù)進(jìn)行客觀公正評價的人格權(quán)。名譽(yù)權(quán)的法律特征可以概括為以下方面：

第一，專屬性。名譽(yù)權(quán)的專屬性有兩方面的內(nèi)容：一是指名譽(yù)權(quán)是主體所固有的，隨著主體的產(chǎn)生而產(chǎn)生，消亡而消亡。二是指名譽(yù)權(quán)與主體不可分離。名譽(yù)權(quán)不能被主體所拋棄、轉(zhuǎn)讓，也不受他人剝奪，更不能為其它主體所繼承。

第二，特定性。名譽(yù)是公眾對特定主體的社會評價。名譽(yù)的特定性表現(xiàn)為認(rèn)定侵害名譽(yù)權(quán)的行為必須有侵權(quán)行為指向特定的對象。如果指向的是不能夠予以具體確定的團(tuán)體或個體，則無所謂名譽(yù)權(quán)的被侵犯，也無法對此進(jìn)行法律保護(hù)。11.4.2

網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

1、網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)的概念和特征。

網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)，是指行為人在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下實(shí)施的侵害他人名譽(yù)權(quán)的行為。與傳統(tǒng)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)相比，網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)具有以下幾個特征：

第一，侵權(quán)表現(xiàn)形式的技術(shù)性。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的名譽(yù)侵權(quán)卻僅限于以圖片和文字表現(xiàn)的誹謗、書面侮辱、發(fā)表失實(shí)報道等行為方式。

第二，侵權(quán)行為實(shí)施的便利性。網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)的表現(xiàn)形式，以及需借助各種技術(shù)手段實(shí)現(xiàn)的特點(diǎn)都使得足不出戶的行為人只需輕松地運(yùn)用手中的鼠標(biāo)和鍵盤就可以肆無忌憚地實(shí)施網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)行為。

第三，侵權(quán)傳播的迅捷性。

第四，侵權(quán)影響范圍的廣泛性。

第五，侵權(quán)主體的隱蔽性。11.4.2

網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

2、網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要件。

網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)也應(yīng)包括以下四個構(gòu)成要件：

第一，有侵害他人名譽(yù)權(quán)的行為。

第二，該行為造成了權(quán)利人名譽(yù)權(quán)受到損害的事實(shí)。

（1）名譽(yù)利益的損害。

（2）精神利益的損害。

（3）附帶的財產(chǎn)損害。

第三，侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系。

第四，侵權(quán)人主觀方面存在過錯。11.4.2

網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)侵權(quán)11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

我國《民法典》第1025條規(guī)定的名譽(yù)侵權(quán)行為包括：（一）捏造、歪曲事實(shí)；（二）對他人提供的嚴(yán)重失實(shí)內(nèi)容未盡到合理核實(shí)義務(wù)；（三）使用侮辱性言辭等貶損他人名譽(yù)。同時，《民法典》要求行為人承擔(dān)的合理核實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（一）內(nèi)容來源的可信度；（二）對明顯可能引發(fā)爭議的內(nèi)容是否進(jìn)行了必要的調(diào)查；（三）內(nèi)容的時限性；（四）內(nèi)容與公序良俗的關(guān)聯(lián)性；（五）受害人名譽(yù)受貶損的可能性；（六）核實(shí)能力和核實(shí)成本。11.4.3

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)制度的完善11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀。

（1）1997年公安部發(fā)布的《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理方法》。該法第5條規(guī)定，任何單位和個人不得利用國際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人的信息。

（2）2000年信息產(chǎn)業(yè)部發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》。該法第9條規(guī)定，任何人不得在電子公告服務(wù)系統(tǒng)中發(fā)布含有侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益內(nèi)容的信息。

（3）2000年國務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國電信條例》。該法第57條規(guī)定，任何組織或者個人不得利用電信網(wǎng)絡(luò)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播含有侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益內(nèi)容的信息。11.4.3

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)制度的完善11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀。

（4）2002年國務(wù)院發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理辦法》。該法第12條規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所經(jīng)營者和上網(wǎng)用戶不得利用互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所制作、復(fù)制、查閱、發(fā)布、傳播含有侮辱或者誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益內(nèi)容的信息。

（5）2020年《民法典》頒布以來，名譽(yù)權(quán)作為人格權(quán)的重要組成部分被具體加以規(guī)范，網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)法律淵源也因此得以豐富健全。因?yàn)椤睹穹ǖ洹肥敲袷禄痉?，任何民商事行為?guī)范均應(yīng)以其為指引。11.4.3

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)制度的完善11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)的制度完善。

我國《民法典》首次以立法方式明確定義“名譽(yù)”的內(nèi)涵，即對民事主體的品德、聲望、才能、信用等的社會評價。這一規(guī)定彌補(bǔ)了長期以來《民法通則》、《民法總則》等民事基本法的籠統(tǒng)表述，并為司法實(shí)踐提供了更為權(quán)威的指示。此外，《民法典》賦予名譽(yù)權(quán)人有提出異議并請求行為人采取更正、刪除等必要措施的權(quán)利。這方面在《電子商務(wù)法》中的“避風(fēng)港規(guī)則”有所體現(xiàn)。但是，網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)仍需在《民法典》基礎(chǔ)上繼續(xù)完善立法制度。11.4.3

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)制度的完善11.4網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述

我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)的制度完善。

為加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)，有學(xué)者建議我國應(yīng)該從以下幾個方面采取措施：

1、設(shè)立網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)侵害報案制度，明確各地公安機(jī)關(guān)對網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)侵害的匿名者負(fù)有對受害人的告知義務(wù)。

2、出臺網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)條例，明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商與侵權(quán)人對網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)侵權(quán)的法律責(zé)任國外關(guān)于服務(wù)商在網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)中的法律責(zé)任與注意義務(wù)已較明確和規(guī)范。

3、通過司法解釋，明確侵害人在線名譽(yù)侵權(quán)的法律責(zé)任及賠償標(biāo)準(zhǔn)。蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案（最高人民法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益典型案例）本章案例基本案情：原告作為政協(xié)委員公開發(fā)表假日改革提案后，引起社會輿論關(guān)注。網(wǎng)絡(luò)用戶于百度貼吧中開設(shè)的“蔡繼明吧”內(nèi)，發(fā)表了具有侮辱、誹謗性質(zhì)的文字和圖片信息，且蔡繼明的個人手機(jī)號碼、家庭電話等個人信息也被公布。百度公司在“百度貼吧”首頁分別規(guī)定了使用“百度貼吧”的基本規(guī)則和投訴方式及規(guī)則。其中規(guī)定，任何用戶發(fā)現(xiàn)貼吧帖子內(nèi)容涉嫌侮辱或誹謗他人，侵害他人合法權(quán)益的或違反貼吧協(xié)議的，有權(quán)按貼吧投訴規(guī)則進(jìn)行投訴。蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案（最高人民法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益典型案例）本章案例基本案情：蔡繼明委托梁文燕以電話方式與百度公司就涉案貼吧進(jìn)行交涉，但百度公司未予處理，梁文燕又申請作“蔡繼明貼吧”管理員，未獲通過，后梁文燕發(fā)信息給貼吧管理組申請刪除該貼吧侵權(quán)帖子，但該管理組未予答復(fù)。2009年10月13日，蔡繼明委托律師向百度公司發(fā)送律師函要求該公司履行法定義務(wù)、刪除侵權(quán)言論并關(guān)閉“蔡繼明吧”。百度公司在收到該律師函后，刪除了“蔡繼明吧”中涉嫌侵權(quán)的網(wǎng)帖。蔡繼明起訴百度公司請求刪除侵權(quán)信息，關(guān)閉“蔡繼明吧”、披露發(fā)布侵權(quán)信息的網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息以及賠償損失。蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案（最高人民法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益典型案例）本章案例裁判結(jié)果：北京市海淀區(qū)人民法院一審認(rèn)為，百度貼吧服務(wù)是以特定的電子交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，法律并未課以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商對貼吧內(nèi)的帖子逐一審查的法律義務(wù)，因此，不能因在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的電子公告服務(wù)中出現(xiàn)了涉嫌侵犯個人民事權(quán)益的事實(shí)就當(dāng)然推定其應(yīng)當(dāng)“知道”該侵權(quán)事實(shí)。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商僅需對其電子公告平臺上發(fā)布的涉嫌侵害私人權(quán)益的侵權(quán)信息承擔(dān)“事前提示”及“事后監(jiān)管”的義務(wù)，提供權(quán)利人方便投訴的渠道并保證該投訴渠道的有效性。百度公司已盡到了法定的事前提示和提供有效投訴渠道的事后監(jiān)督義務(wù)，未違反法定注意義務(wù)。百度公司在2009年10月15日收到蔡繼明律師函后，立即對侵權(quán)信息進(jìn)行了刪除處理，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案（最高人民法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益典型案例）本章案例裁判結(jié)果：由于百度公司已經(jīng)刪除了侵權(quán)信息并采取了屏蔽措施防止新的侵權(quán)信息發(fā)布，蔡繼明繼續(xù)要求百度公司關(guān)閉涉訴貼吧于法無據(jù)，且蔡繼明因公眾關(guān)注的“國家假日改革”事件而被動成為公眾人物，成為公眾關(guān)注的焦點(diǎn)，出于輿論監(jiān)督及言論自由的考慮，應(yīng)當(dāng)允許公眾通過各種渠道發(fā)表不同的聲音，只要不對蔡繼明本人進(jìn)行惡意的人身攻擊及侮辱即可。而“蔡繼明吧”只是公眾輿論對公眾人物和公眾事件發(fā)表言論的渠道，以“蔡繼明”命名吧名只是指代輿論關(guān)注的焦點(diǎn)，其本身并無侵害其姓名權(quán)的故意，對關(guān)閉“蔡繼明吧”的請求不予支持。蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案（最高人民法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益典型案例）本章案例裁判結(jié)果：關(guān)于蔡繼明訴前要求百度公司提供相關(guān)網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息，百度公司依照《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》第十五條未直接向蔡繼明提供侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)用戶信息，并無過錯。蔡繼明訴訟請求百度公司提供上述信息，百度公司亦當(dāng)庭表示在技術(shù)上可以提供，故蔡繼明要求百度公司通過法院向蔡繼明提供涉嫌侵權(quán)的網(wǎng)絡(luò)用戶信息的訴訟請求理由正當(dāng)，一審法院對此予以支持。蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案（最高人民法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益典型案例）本章案例裁判結(jié)果：北京市第一中級人民法院二審認(rèn)為，百度公司在收到梁文燕投訴后未及時采取相應(yīng)措施，直至蔡繼明委托發(fā)出正式的律師函，才采取刪除信息等措施，在梁文燕投訴后和蔡繼明發(fā)出正式律師函這一時間段怠于履行事后管理的義務(wù)，致使網(wǎng)絡(luò)用戶侵犯蔡繼明的損害后果擴(kuò)大，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)本案具體情況，百度公司應(yīng)當(dāng)賠償蔡繼明精神撫慰金十萬元。蔡繼明與百度公司侵害名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、隱私權(quán)糾紛案（最高人民法院利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益典型案例）本章案例典型意義：本案涉及到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任邊界問題，在三個方面具有參考意義：一是通知人通知的方式及效果與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者公示的方式存在關(guān)系，只要通知人滿足了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者公示的通知方式，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者就應(yīng)當(dāng)采取必要措施。二審法院認(rèn)定原告委托的代理人投訴至原告律師函送達(dá)之間這一段期間的責(zé)任由百度公司承擔(dān)，即以此為前提。二是判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否知道網(wǎng)絡(luò)用戶網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人權(quán)益，不能僅以其提供的服務(wù)中出現(xiàn)了侵權(quán)事實(shí)就當(dāng)然推定其應(yīng)當(dāng)“知道”。三是要注意把握對公眾人物的監(jiān)督、表達(dá)自由與侵權(quán)之間的界限，實(shí)現(xiàn)兩者之間的平衡，一、二審法院對刪除“蔡繼明吧”的訴訟請求不予支持，利益衡量妥當(dāng)。本章小結(jié)

網(wǎng)絡(luò)人格權(quán)的法律保護(hù)包括網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護(hù)、個人信息的法律保護(hù)和網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)的法律保護(hù)三個部分主要內(nèi)容。本章分別從網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律性質(zhì)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)的法律制度、個人信息的法律保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)概述和我國網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)制度的完善加以闡述。著重對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律性質(zhì)、國際網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)比較、個人信息的含義以及網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)的侵權(quán)進(jìn)行研究。

本章習(xí)題1、什么是隱私權(quán)？試述網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)與傳統(tǒng)隱私權(quán)的區(qū)別與聯(lián)系。2、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)一般包括哪些侵權(quán)方式？3、美國網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)立法保護(hù)有哪些特點(diǎn)？4、個人信息的構(gòu)成要素有哪些？5、簡述個人信息法律保護(hù)的基本模式。6、試述我國如何進(jìn)一步完善網(wǎng)絡(luò)名譽(yù)權(quán)保護(hù)制度。電子商務(wù)法（第3版）主編

秦立崴

秦成德第12章

電子商務(wù)市場規(guī)制學(xué)習(xí)目標(biāo)案例導(dǎo)入12.1電子商務(wù)市場準(zhǔn)入制度12.2電子商務(wù)反壟斷的法律規(guī)制12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制12.4電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)12.5電子商務(wù)市場的監(jiān)管12.6電子商務(wù)的行業(yè)自律和社會監(jiān)督本章案例本章小結(jié)本章習(xí)題

本章闡述了電子商務(wù)市場壟斷和電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制,通過本章的內(nèi)容，學(xué)生應(yīng)了解電子商務(wù)壟斷與不正當(dāng)競爭行為的概念、特點(diǎn)及表現(xiàn)形式。本章對電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律問題進(jìn)行了探討，并介紹了電子商務(wù)行政與行業(yè)管理中的法律問題。學(xué)習(xí)目標(biāo)屏蔽視頻廣告不正當(dāng)競爭案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院2018）案例導(dǎo)入案情介紹：原告某信息技術(shù)（北京）公司系優(yōu)酷視頻網(wǎng)站的經(jīng)營者，被告杭州某軟件公司開發(fā)的某網(wǎng)App下載頁面顯示“某網(wǎng)是目前國內(nèi)最好用的廣告過濾軟件，完全免費(fèi)！唯一有效攔截全網(wǎng)熱門App廣告（優(yōu)酷土豆……等）”。用戶下載某網(wǎng)App后，通過步驟引導(dǎo)用戶設(shè)置廣告屏蔽功能，并在首頁顯示當(dāng)日屏蔽內(nèi)容。用戶打開某網(wǎng)App并啟用屏蔽功能后，觀看優(yōu)酷視頻時會跳過視頻前廣告。某信息技術(shù)（北京）公司遂向法院起訴，請求判令杭州某軟件公司立即停止向互聯(lián)網(wǎng)用戶提供及運(yùn)營某網(wǎng)App，賠償某信息技術(shù)（北京）公司經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用共計人民幣106萬元。屏蔽視頻廣告不正當(dāng)競爭案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院2018）案例導(dǎo)入裁判內(nèi)容：法院經(jīng)審理認(rèn)為：首先，某信息技術(shù)（北京）公司因向視頻用戶播放廣告而獲取廣告收益，杭州某軟件公司因吸引觀看優(yōu)酷視頻的用戶使用某網(wǎng)App而獲得利益。即便杭州某軟件公司暫時無盈利，但是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)是“眼球經(jīng)濟(jì)”，事實(shí)上已經(jīng)擴(kuò)張了某網(wǎng)App的市場，故二者具有反不正當(dāng)競爭法規(guī)制的競爭關(guān)系。其次，某信息技術(shù)（北京）公司據(jù)此獲得的商業(yè)利益應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，屬于具有可訴性的利益。屏蔽視頻廣告不正當(dāng)競爭案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院2018）案例導(dǎo)入裁判內(nèi)容：杭州某軟件公司不僅對其屏蔽優(yōu)酷視頻廣告功能進(jìn)行圖文宣傳用以吸引用戶下載使用，而且在用戶下載某網(wǎng)App后，通過步驟引導(dǎo)用戶設(shè)置廣告屏蔽功能，并在首頁顯示當(dāng)日屏蔽內(nèi)容，杭州某軟件公司已不僅僅是軟件的提供者，其實(shí)施的不再是簡單地幫助、教唆行為，而是利用了不愿付費(fèi)且不愿看廣告的用戶作為其實(shí)施屏蔽視頻廣告的載體。因此，杭州某軟件公司的行為與屏蔽優(yōu)酷視頻廣告建立了直接聯(lián)系，自然應(yīng)由杭州某軟件公司承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。綜上，一審法院判決杭州某軟件公司立即停止通過某網(wǎng)軟件屏蔽優(yōu)酷視頻播放頁面中出現(xiàn)的片頭廣告的行為，并賠償經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用32萬元。一審宣判后，杭州某軟件公司提起上訴，二審法院判決駁回上訴，維持原判。屏蔽視頻廣告不正當(dāng)競爭案（杭州互聯(lián)網(wǎng)法院2018）案例導(dǎo)入裁判要旨：

1.商業(yè)模式本身不受反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)，但是經(jīng)營主體基于正當(dāng)商業(yè)模式所獲取的合法利益應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

2.屏蔽視頻廣告軟件的開發(fā)者及運(yùn)營者如果有明確的侵權(quán)指向、明顯的步驟引導(dǎo)，利用網(wǎng)絡(luò)用戶實(shí)施侵權(quán)行為，系直接侵權(quán)。12.1.1

電子商務(wù)市場準(zhǔn)入登記制度12.1電子商務(wù)市場準(zhǔn)入制度

我國實(shí)行市場進(jìn)入登記制，經(jīng)營者要進(jìn)入電子商務(wù)市場實(shí)行事先登記制，便于行政部門動態(tài)掌握市場基本情況，以便加強(qiáng)監(jiān)管，規(guī)范行業(yè)運(yùn)作。實(shí)行事先登記制，可為未來解決稅收問題提供前提條件。為提高整體效率，避免對電子商務(wù)的發(fā)展限制太多，這個登記應(yīng)實(shí)行核準(zhǔn)制。北京市工商行政管理局制定的《網(wǎng)站名稱登記注冊管理暫行辦法》、《經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記管理暫行辦法》及其實(shí)施細(xì)則的頒布實(shí)施，就很好地解決了這一問題。12.1.2

電子商務(wù)企業(yè)法人的登記管理12.1電子商務(wù)市場準(zhǔn)入制度

我國《電子商務(wù)法》確立了平臺經(jīng)營者的代理管理平臺公共事務(wù)的準(zhǔn)行政職能地位。該法第27條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)要求申請進(jìn)入平臺銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營者提交其身份、地址、聯(lián)系方式、行政許可等真實(shí)信息，進(jìn)行核驗(yàn)、登記，建立登記檔案，并定期核驗(yàn)更新”。然后，“按照規(guī)定向市場監(jiān)督管理部門報送平臺內(nèi)經(jīng)營者的身份信息，提示未辦理市場主體登記的經(jīng)營者依法辦理登記，并配合市場監(jiān)督管理部門，針對電子商務(wù)的特點(diǎn)，為應(yīng)當(dāng)辦理市場主體登記的經(jīng)營者辦理登記提供便利”（第28條）。

此外，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依照稅收征收管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定，向稅務(wù)部門報送平臺內(nèi)經(jīng)營者的身份信息和與納稅有關(guān)的信息，并應(yīng)當(dāng)提示依法不需要辦理市場主體登記的電子商務(wù)經(jīng)營者依規(guī)辦理稅務(wù)登記。12.1.3

不同的電子商務(wù)市場主體準(zhǔn)入政策12.1電子商務(wù)市場準(zhǔn)入制度

電子商務(wù)企業(yè)有兩種類型：一類是采取電子商務(wù)交易手段的傳統(tǒng)企業(yè)，包括法人企業(yè)和非法人企業(yè)；一類是采取為電子商務(wù)交易提供基礎(chǔ)設(shè)施服務(wù)和輔助服務(wù)的現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)商（ISP），主要有互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)結(jié)商（IAP）、互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供商（ICP）等。12.1.3

不同的電子商務(wù)市場主體準(zhǔn)入政策12.1電子商務(wù)市場準(zhǔn)入制度

我國《電子商務(wù)法》第10條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法辦理市場主體登記。但是，個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進(jìn)行登記的除外”。

不過，不需要辦理市場主體登記的電子商務(wù)經(jīng)營者在首次納稅義務(wù)發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)依照稅收征收管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定申請辦理稅務(wù)登記，并如實(shí)申報納稅（第11條）。

12.1.3

不同的電子商務(wù)市場主體準(zhǔn)入政策12.1電子商務(wù)市場準(zhǔn)入制度

電子商務(wù)經(jīng)營者從事經(jīng)營活動，依法需要取得相關(guān)行政許可的，應(yīng)當(dāng)依法取得行政許可（第12條）?！峨娮由虅?wù)法》第15條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)在其首頁顯著位置，持續(xù)公示營業(yè)執(zhí)照信息、與其經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的行政許可信息、屬于依照本法第十條規(guī)定的不需要辦理市場主體登記情形等信息，或者上述信息的鏈接標(biāo)識”。12.2.1

電子商務(wù)中的壟斷12.2電子商務(wù)反壟斷的法律規(guī)制

我國反壟斷法所規(guī)定的經(jīng)營者具有市場支配地位，是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場能力的市場地位。行為人具有市場支配地位，總是針對特定的市場范圍——相關(guān)市場而言，相關(guān)市場大小范圍的確定是認(rèn)定構(gòu)成市場支配地位的前提。12.2.1

電子商務(wù)中的壟斷12.2電子商務(wù)反壟斷的法律規(guī)制

對市場支配地位進(jìn)行界定有三個重要的標(biāo)準(zhǔn)：市場結(jié)構(gòu)、市場行為、市場結(jié)果，分別對應(yīng)經(jīng)營者的市場份額、市場行為和盈利情況，在認(rèn)定經(jīng)營者是否構(gòu)成市場支配地位時，要綜合上述三種因素進(jìn)行判定。我國反壟斷法規(guī)定，在認(rèn)定經(jīng)營者是否具有市場支配地位時，除了要看經(jīng)營者自身的市場份額外，還要考慮其他市場主體的市場份額以及它們之間的競爭狀況、經(jīng)營者控制銷售市場的能力、其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度、對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度等因素。12.2.2

電子商務(wù)中壟斷行為的法律規(guī)制12.2電子商務(wù)反壟斷的法律規(guī)制

2022年11月1日正式生效的歐盟《數(shù)字市場法》的立法目標(biāo)有四方面：

首先，依靠“守門人”在單一市場提供服務(wù)的企業(yè)用戶能夠獲得更公平的商業(yè)環(huán)境；

其二，創(chuàng)新者以及初創(chuàng)企業(yè)能夠在網(wǎng)絡(luò)平臺上獲得進(jìn)行公平、充分、不受限制的競爭和創(chuàng)新機(jī)會；

其三，消費(fèi)者能夠自由地選擇價格更為合理的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，以及自由地更換網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商；

其四，“守門人”不得對依賴其平臺服務(wù)的企業(yè)用戶和消費(fèi)者采取不公平的限制或交易條件，不得維持或擴(kuò)大其不正當(dāng)?shù)母偁巸?yōu)勢。12.2.2

電子商務(wù)中壟斷行為的法律規(guī)制12.2電子商務(wù)反壟斷的法律規(guī)制

2018年頒布的《電子商務(wù)法》第22條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者因其技術(shù)優(yōu)勢、用戶數(shù)量、對相關(guān)行業(yè)的控制能力以及其他經(jīng)營者對該電子商務(wù)經(jīng)營者在交易上的依賴程度等因素而具有市場支配地位的，不得濫用市場支配地位，排除、限制競爭”。該條文為電子商務(wù)領(lǐng)域反壟斷提供了直接法律依據(jù)。

12.2.2

電子商務(wù)中壟斷行為的法律規(guī)制12.2電子商務(wù)反壟斷的法律規(guī)制

2020年11月10日，國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》公開征求意見，目的是為預(yù)防和制止平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域壟斷行為，加強(qiáng)和改進(jìn)平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域反壟斷監(jiān)管，保護(hù)市場公平競爭，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會公共利益。這份征求意見稿的公布反映出我國平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域反壟斷形勢仍然緊迫，法律供給尚不夠充分；同時也是對國際上數(shù)字市場反壟斷立法趨勢的跟進(jìn)。12.3.1

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的概念和要件12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

電子商務(wù)的發(fā)展需要市場主體間的正當(dāng)競爭，排斥不正當(dāng)競爭。我國2019年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》第2條規(guī)定：“本法所稱的不正當(dāng)競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違反本法規(guī)定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益的行為。”12.3.1

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的概念和要件12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

電子商務(wù)實(shí)踐中，不正當(dāng)競爭行為表現(xiàn)為經(jīng)營者在電子商務(wù)中采用各種虛假、欺詐、損人利己等違法手段，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂電子商務(wù)秩序的行為。電子商務(wù)中，構(gòu)成不正當(dāng)競爭應(yīng)當(dāng)具備以下要件：

(1)電子商務(wù)不正當(dāng)競爭行為的主體具有經(jīng)營性。

(2)電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭所侵害的對象。

(3)電子商務(wù)不正當(dāng)競爭行為具有違法性。

(4)電子商務(wù)中不正當(dāng)競爭行為具有危害性。12.3.2

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的種類12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

1.采用假冒或仿冒等混淆手段從事交易。

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第六條規(guī)定，經(jīng)營者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識；（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；（三）擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等；（四）其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。12.3.2

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的種類12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

2.網(wǎng)絡(luò)虛假宣傳。

網(wǎng)絡(luò)虛假宣傳，既包括虛假宣傳，也包括引人誤解的網(wǎng)絡(luò)宣傳兩種類型。就宣傳的內(nèi)容而言，包括商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等任何一項(xiàng)或幾項(xiàng)的虛假宣傳或者引人誤解。虛假宣傳是指商品宣傳的內(nèi)容與商品的實(shí)際情況不相符合，如將國產(chǎn)商品宣傳為進(jìn)口商品等。引人誤解的宣傳是指就一般的社會公眾的合理判斷而言，宣傳的內(nèi)容會使接受宣傳的人或受宣傳影響的人對被宣傳的商品產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識，從而影響其購買決策的商品宣傳。12.3.2

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的種類12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

3.電子商務(wù)中的域名或商標(biāo)搶注。

針對惡意搶注且用來從事不正當(dāng)競爭的行為，可以擴(kuò)大對《反不正當(dāng)競爭法》第5條的解釋，將其中的“市場交易”擴(kuò)大解釋為“有形市場交易”和“虛擬電子市場交易”兩種。12.3.2

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的種類12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

3.電子商務(wù)中的域名或商標(biāo)搶注。

這樣在因特網(wǎng)上將他人廠商名稱（商號）注冊為域名并從事不正當(dāng)競爭的行為便違反了《反不正當(dāng)競爭法》。對于那些利用因特網(wǎng)來從事有損于廠商名稱（商號）擁有者商業(yè)信譽(yù)的不正當(dāng)廣告宣傳行為，可以將《反不正當(dāng)競爭法》第14條“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)”修改為“經(jīng)營者不得通過各種手段和渠道捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)”。

這樣利用廣告手段通過因特網(wǎng)這個渠道所進(jìn)行的不正當(dāng)競爭行為，就屬于《反不正當(dāng)競爭法》的調(diào)整范圍，被侵權(quán)者就可以藉此獲得法律的保護(hù)。12.3.2

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的種類12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

4.電子商務(wù)中的侵犯商業(yè)秘密。

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶的商業(yè)秘密，可采取多種形式和依據(jù)不同法律。一方面，網(wǎng)絡(luò)用戶可以通過訂立保密合同或在合同中加入保密條款，對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。另一方面，網(wǎng)絡(luò)用戶可以依據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》來保護(hù)自己的商業(yè)秘密。當(dāng)自己的商業(yè)秘密被人侵犯時，權(quán)利人可依《反不正當(dāng)競爭法》獲得民事和行政保護(hù)。該法第20條規(guī)定，凡侵犯商業(yè)秘密，給其所有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，權(quán)利人可向法院提起民事訴訟；另外，我國《刑法》第219條還專門規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，必要時，這也將成為網(wǎng)絡(luò)用戶保護(hù)自己商業(yè)秘密的重要依據(jù)。12.3.2

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的種類12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

5.電子商務(wù)中的商譽(yù)侵權(quán)。

(1)運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)廣告貶損他人商譽(yù)。

(2)電子布告板上的商譽(yù)侵權(quán)。

(3)匿名的網(wǎng)絡(luò)誹謗。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商譽(yù)侵權(quán)有兩個構(gòu)成要件，即侵權(quán)人捏造、散布虛假事實(shí)和具有損害競爭對手商譽(yù)的主觀目的。

我國《反不正當(dāng)競爭法》第2條的第1款和第14條均是解決商譽(yù)侵權(quán)糾紛的起訴依據(jù)。

12.3.2

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的種類12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

6.鏈接等技術(shù)性不正當(dāng)競爭行為。

我國《反不正當(dāng)競爭法》第12條要求經(jīng)營者利用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)遵守該法的各項(xiàng)規(guī)定。經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實(shí)施下列妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為：

（一）未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)中，插入鏈接、強(qiáng)制進(jìn)行目標(biāo)跳轉(zhuǎn)；

（二）誤導(dǎo)、欺騙、強(qiáng)迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)；

（三）惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)實(shí)施不兼容；

（四）其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運(yùn)行的行為。12.3.3

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

1.不正當(dāng)競爭行為的經(jīng)濟(jì)、民事責(zé)任。

不正當(dāng)競爭行為給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。

2.不正當(dāng)競爭行為的行政責(zé)任。

《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定行政責(zé)任的目的在于利用行政處罰的手段使被破壞的市場經(jīng)濟(jì)競爭秩序得以恢復(fù)。該法規(guī)定的行政責(zé)任形式主要包括責(zé)令停止違法行為、責(zé)令改正、消除影響、沒收違法所得、罰款以及吊銷營業(yè)執(zhí)照等。12.3.3

電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的法律責(zé)任12.3電子商務(wù)反不正當(dāng)競爭的法律規(guī)制

3.不正當(dāng)競爭行為的刑事責(zé)任。

刑事責(zé)任是對違法行為進(jìn)行的最為嚴(yán)厲的法律制裁，適用于那些對其他經(jīng)營者、消費(fèi)者和社會經(jīng)濟(jì)秩序損害嚴(yán)重、情節(jié)惡劣的不正當(dāng)競爭行為。對于刑事責(zé)任，《反不正當(dāng)競爭法》只是作了原則規(guī)定，確定具體的刑事責(zé)任要適用中國刑事法律的相應(yīng)規(guī)定。12.4.1

電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益及保護(hù)特點(diǎn)12.4電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，消費(fèi)者的知情權(quán)、安全保障權(quán)受到極大的威脅。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的特征是：

（1）廣泛性：每個公民都是消費(fèi)者，其正當(dāng)權(quán)益都應(yīng)當(dāng)平等地受到法律的保護(hù)，在我國境內(nèi)消費(fèi)的外國人和無國籍人也要得到同樣保護(hù)。

(2)綜合性：消費(fèi)者權(quán)益涉及多個領(lǐng)域，受到多種法律部門及其分支的保護(hù)，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法必然要綜合反映相關(guān)法律規(guī)范的要求，如產(chǎn)品質(zhì)量、計量、廣告、價格管理、進(jìn)口商檢、食品衛(wèi)生，藥品管理，標(biāo)準(zhǔn)、商標(biāo)法等；

（3）傾向性：消費(fèi)者是消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法的保護(hù)對象，總體上講，消費(fèi)者與經(jīng)營者的法律地位平等，每一當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)一致，但實(shí)踐中消費(fèi)者處于客觀不利地位，所以消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法對消費(fèi)者側(cè)重申張權(quán)利，而對經(jīng)營者則側(cè)重強(qiáng)調(diào)其義務(wù)。12.4.2

電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的法律保護(hù)12.4電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)

1.電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的法律保護(hù)概述。

《經(jīng)合組織關(guān)于電子商務(wù)中消費(fèi)者保護(hù)指南的建議》，從以下方面對消費(fèi)者保護(hù)提出了指導(dǎo)性建議：（1）信息透明的、有效的保護(hù)。

（2）公平的商業(yè)、廣告及銷售行為。

（3）在線信息披露。

（4）確認(rèn)過程。

（5）支付。

（6）爭議解決和救濟(jì)。

（7）隱私。12.4.2

電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的法律保護(hù)12.4電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)

2.電子商務(wù)消費(fèi)者知情權(quán)的保護(hù)。

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，消費(fèi)者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。在發(fā)生糾紛時，注意幫助、指導(dǎo)消費(fèi)者引用《合同法》和《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中有關(guān)格式合同和消費(fèi)者知情權(quán)的規(guī)定，保護(hù)其自身的利益。12.4.2

電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的法律保護(hù)12.4電子商務(wù)消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)

3.電子商務(wù)消費(fèi)者安全權(quán)的保護(hù)。

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)，符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。但是，電子商務(wù)交易中，電子的交易信息在網(wǎng)絡(luò)上傳輸?shù)剡^程中，被他人非法的修改、刪除或重放，包括網(wǎng)絡(luò)硬件和軟件的問題而導(dǎo)致信息傳遞的丟失與謬誤以及一些惡意程序的破壞而導(dǎo)致電子商務(wù)信息遭到破壞等電子商務(wù)安全問題嚴(yán)重威脅著消費(fèi)者權(quán)益的維護(hù)。此外，如何對消費(fèi)者的身份進(jìn)行識別，防止他人假冒交易的一方破壞交易也是需要考慮的。12.4.2