公司法第五版課件 -王欣新 第5-8章 公司組織機(jī)構(gòu)制度-公司的變更與終止

公司法（第五版）

王欣新主編新編21世紀(jì)法學(xué)系列教材第五章公司組織機(jī)構(gòu)制度第一節(jié)公司組織機(jī)構(gòu)概說公司組織機(jī)構(gòu)又稱公司機(jī)關(guān)，是代表公司活動、行使相應(yīng)職權(quán)的自然人或自然人的集合體。在公司組織機(jī)構(gòu)制度的基礎(chǔ)之上，形成現(xiàn)代公司的法人治理結(jié)構(gòu)。公司的組織類型不同，其機(jī)構(gòu)的設(shè)置便有所不同，各機(jī)構(gòu)間的關(guān)系也有所不同，甚至公司規(guī)模的大小也對其機(jī)構(gòu)設(shè)置產(chǎn)生影響。由于立法不同，即使是相同類型的公司，各國對其組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的規(guī)定也有所區(qū)別。我國屬于大陸法系，但本次《公司法》的修改借鑒了英美法系關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu)的規(guī)則。２０２３年修訂的《公司法》對股東會、董事會、監(jiān)事會相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了較大幅度的修改。首先，２０２３年修訂的《公司法》將舊《公司法》中規(guī)定的有限責(zé)任公司的股東會和股份有限公司的股東大會統(tǒng)稱為股東會。第一節(jié)公司組織機(jī)構(gòu)概說其次，２０２３年修訂的《公司法》規(guī)定由公司自主選擇是否設(shè)置監(jiān)事會。有限責(zé)任公司和股份有限公司均可以選擇在董事會中設(shè)置審計委員會行使監(jiān)督職責(zé)，而不再設(shè)置監(jiān)事會，即允許公司根據(jù)實際情況選擇適合自身的組織機(jī)構(gòu)模式，可以是僅設(shè)董事會的單軌制模式，也可以是繼續(xù)沿用舊《公司法》的規(guī)定，即選擇“董事會＋監(jiān)事會”的單層制模式。最后，２０２３年修訂的《公司法》規(guī)定，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司，可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名董事行使董事會職權(quán)，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)立一名監(jiān)事行使監(jiān)事會職權(quán)。此外，對于國家出資公司、上市公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置，法律作有一些特別規(guī)定。第二節(jié)股東會一、股東會的性質(zhì)與職權(quán)（一）股東會的組成、地位與性質(zhì)股東會是指依照《公司法》和公司章程的規(guī)定，由全體股東組成的，對公司經(jīng)營管理重大事項和股東利益進(jìn)行最高決策的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)。凡具有股東身份者均為股東會成員，股東所持出資或股份的多少，不影響其作為股東會成員的資格。股東會為以召集方式活動的會議體組織，非公司日常常設(shè)機(jī)構(gòu)，亦無執(zhí)行功能，只能通過召開會議、作出決議的形式行使職權(quán)。所以，它對外不代表公司進(jìn)行民事活動，對內(nèi)不執(zhí)行具體經(jīng)營業(yè)務(wù)，僅用于表達(dá)股東的共同意志，行使決策公司重大事務(wù)的權(quán)力。股東會的決議由董事會負(fù)責(zé)執(zhí)行，由監(jiān)事會負(fù)責(zé)保障、監(jiān)督。公司董事會、監(jiān)事會雖掌握、行使公司的重要權(quán)力，但均隸屬于股東會，并分別對其負(fù)責(zé)。第二節(jié)股東會一、股東會的性質(zhì)與職權(quán)（二）股東會的職權(quán)根據(jù)《公司法》所作的列舉性規(guī)定，股東會行使下列職權(quán)。（１）選舉和更換董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項。（２）審議批準(zhǔn)董事會的報告，包括董事會在股東年會上就公司整體經(jīng)營情況所作的報告、在臨時股東會上就特別事項所作的報告等。（３）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告。（４）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。（５）對公司增加或者減少注冊資本作出決議。第二節(jié)股東會一、股東會的性質(zhì)與職權(quán)（二）股東會的職權(quán)（６）對發(fā)行公司債券作出決議。公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。（７）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議。（８）修改公司章程。（９）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。第二節(jié)股東會二、股東會的召集（一）有限責(zé)任公司股東會的召集根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的組織制度，除法律有規(guī)定的以外，可以由公司章程規(guī)定，更多地采取當(dāng)事人自治主義，在股東會的召集上也是如此。股東會會議分為首次會議、定期會議和臨時會議。股東會首次會議由出資最多的股東召集和主持。第二節(jié)股東會二、股東會的召集（一）有限責(zé)任公司股東會的召集股東會定期會議是指依照法律或章程規(guī)定每年應(yīng)當(dāng)定期召集的會議，故也稱股東會年會。有限責(zé)任公司的股東會年會的召開時間，由股東在公司章程中自行規(guī)定。定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。定期會議每年至少應(yīng)召集一次，通常在每個會計年度終結(jié)，財務(wù)決算、利潤分配等方案制訂后，召開股東會定期會議以決定公司的利潤分配等重要問題。股東會臨時會議是因公司發(fā)生法定事由或有緊急事項需要股東會決議，而在股東會定期會議間隔期間臨時召集的會議。第二節(jié)股東會二、股東會的召集（一）有限責(zé)任公司股東會的召集根據(jù)《公司法》第６２條第２款的規(guī)定，有權(quán)提議召開股東會臨時會議的人員和機(jī)構(gòu)包括：（１）代表１／１０以上表決權(quán)的股東①；（２）１／３以上董事；（３）監(jiān)事會。一經(jīng)上述人員或機(jī)構(gòu)有效提議，股東會臨時會議即應(yīng)當(dāng)依法召集。有的國家還規(guī)定，在特別情況發(fā)生時，如公司資本額虧損達(dá)到一半，應(yīng)立即召開臨時股東會。第二節(jié)股東會二、股東會的召集（二）股份有限公司股東會的召集我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司的股東會分為首次股東會、年度股東會和臨時股東會。首次股東會與有限責(zé)任公司相同，不再贅述。股東會應(yīng)當(dāng)在《公司法》和公司章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)，其討論和決定的事項應(yīng)當(dāng)依照《公司法》和公司章程的規(guī)定確定。通常，年度股東會可以討論決議公司章程規(guī)定的任何事項，而臨時股東會一般只能討論決議臨時性的特定事項。我國《公司法》第１１２條僅規(guī)定了股份有限公司準(zhǔn)用《公司法》第５９條第１款、第２款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的規(guī)定，未規(guī)定股份有限公司的股東會是否可以以股東非現(xiàn)場簽署會議文件的方式召開會議。在司法實踐中，則實際認(rèn)可股份有限公司股東會可以以非現(xiàn)場簽署會議文件的方式召開會議。第二節(jié)股東會二、股東會的召集（二）股份有限公司股東會的召集股份有限公司應(yīng)當(dāng)每年召開一次年度股東會，在公司章程中不得制定不召開年度股東會或每２年、３年召開一次股東會的條款。臨時股東會為不定期會議，于必要時召開，主要是在年度股東會間隔期間內(nèi)解決緊迫需要處理的特別事項。第二節(jié)股東會三、股東會的決議（一）有限責(zé)任公司根據(jù)我國２０２３年《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會的議事方式和表決程序，除法律有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。在實踐中，股東會的決議事項往往分為普通事項與特別事項兩類?！豆痉ā返冢叮稐l第２款正式明確了普通事項的決議，由全體股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。特別事項是對公司及股東利益有重大影響的事項，其決議應(yīng)當(dāng)由全體股東所持表決權(quán)的２／３以上通過。我國《公司法》第６６條第３款以列舉方式規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表２／３以上表決權(quán)的股東通過。第二節(jié)股東會三、股東會的決議（一）有限責(zé)任公司由于此項規(guī)定屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以不允許公司章程對特別決議事項的通過規(guī)定低于法定比例的標(biāo)準(zhǔn)，對其他事項如何表決則由公司章程自由規(guī)定，此原則對股份有限公司也同樣適用。（二）股份有限公司股份有限公司是典型的資合企業(yè)，奉行股權(quán)平等原則，股東的表決權(quán)以其所持股份數(shù)額為計算標(biāo)準(zhǔn)，股東人數(shù)之多少對表決結(jié)果是不起作用的。我國《公司法》第１１６條規(guī)定，股東出席股東會會議，所持每一股份有一表決權(quán)，類別股股東除外。第二節(jié)股東會三、股東會的決議（二）股份有限公司公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的２／３以上通過。此外，我國《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等重要事項必須經(jīng)股東會作出決議時，公司董事會應(yīng)當(dāng)及時召集股東會會議，由股東會就上述事項進(jìn)行表決。第二節(jié)股東會三、股東會的決議（二）股份有限公司股東會對所有列入議事日程的提案應(yīng)當(dāng)進(jìn)行逐項表決，除非提案人撤銷提案，否則不得予以擱置或不予表決。年度股東會對同一事項有不同提案的，應(yīng)依提案提出的時間順序進(jìn)行表決，對事項作出決議。對出席股東會的股東應(yīng)代表股份總數(shù)的多少比例，表決決議方為有效，我國《公司法》未作規(guī)定。上市公司股東會審議董事、監(jiān)事選舉的提案時，除實行累積投票制的情況外，應(yīng)當(dāng)對每一個董事、監(jiān)事候選人的提案逐個進(jìn)行表決。改選董事、監(jiān)事提案獲得通過的，新任董事、監(jiān)事在會議結(jié)束之后立即就任。第二節(jié)股東會三、股東會的決議（三）股東會決議的無效、撤銷與不成立為了在股東會決議違法時給反對決議的股東以法律救濟(jì)渠道，我國《公司法》第２８條第１款、第２款規(guī)定：“公司股東會、董事會決議被人民法院宣告無效、撤銷或者確認(rèn)不成立的，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷根據(jù)該決議已辦理的登記。股東會、董事會決議被人民法院宣告無效、撤銷或者確認(rèn)不成立的，公司根據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。”決議不成立的后果與無效、被撤銷的后果相同，該條統(tǒng)一規(guī)定了決議無效、撤銷與不成立的后果。該條也吸收了《〈公司法〉司法解釋四》第６條的規(guī)定，明確規(guī)定公司根據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響，并且２０２３年《公司法》規(guī)定如果公司根據(jù)決議已經(jīng)辦理了登記，公司應(yīng)當(dāng)申請撤銷該登記。第二節(jié)股東會三、股東會的決議（三）股東會決議的無效、撤銷與不成立根據(jù)２０２３年修訂的《公司法》第２７條，當(dāng)事人主張決議不成立的主要情形有：（１）未召開股東會、董事會會議作出決議；（２）股東會、董事會會議未對決議事項進(jìn)行表決；（３）出席會議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)；（４）同意決議事項的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。根據(jù)《公司法》第２５條的規(guī)定，認(rèn)定股東會、董事會的決議無效，僅限于其內(nèi)容違法一項原因。第二節(jié)股東會三、股東會的決議（三）股東會決議的無效、撤銷與不成立根據(jù)《公司法》第２６條的規(guī)定，對于股東會、董事會的召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以行使撤銷權(quán)，請求人民法院予以撤銷，但是會議召集程序或表決方式僅有輕微瑕疵，而且對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的，則人民法院不應(yīng)支持股東的撤銷權(quán)。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（一）董事的概念在我國《公司法》中，董事的個人法律地位是公司的高級管理人員，是公司決策執(zhí)行機(jī)關(guān)的組成成員，董事與公司之間是民法上的委任關(guān)系。董事與股東直接的基礎(chǔ)關(guān)系是信任與忠誠的關(guān)系，并通過雙方的服務(wù)合同（包括章程等公司文件）依法界定。（二）董事資格１.資格股問題，即董事是否必須是股東我國實踐中一般不要求董事持有資格股，但并不禁止公司在章程中約定董事應(yīng)持有一定數(shù)量的公司股份。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（二）董事資格２.是否允許設(shè)置法人董事多數(shù)國家不允許法人出任董事，如德國、意大利、瑞士等。也有的國家允許法人出任董事。擔(dān)任董事者應(yīng)當(dāng)是完全民事行為能力人。對擔(dān)任董事的自然人年齡，有的國家（地區(qū)）有所限制，有的國家則沒有限制，我國在法律上沒有對董事任職年齡的限制。英國公司法規(guī)定，董事任職年齡最高為７０歲，但允許在公司章程中另作規(guī)定。法國規(guī)定，公司章程應(yīng)規(guī)定對董事任職年齡的限制，除非章程另有規(guī)定，已經(jīng)超過７０歲的董事的人數(shù)不得超過董事會人數(shù)的１／３，且董事長、總經(jīng)理的年齡不得超過６５歲。中國香港《公司條例》規(guī)定，擔(dān)任董事的自然人必須年滿１８周歲。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（二）董事資格３.董事的國籍對董事是否須具有本國國籍，多數(shù)國家不加限制。少數(shù)國家的公司法規(guī)定，董事須具有本國國籍，或要求限制董事會中外國人任職的數(shù)量或比例，或限定董事長須為本國人，如瑞典、瑞士。我國《公司法》對董事的國籍未作限制。４.積極資格與消極資格規(guī)定積極資格，是指具備何種條件方可擔(dān)任相應(yīng)職務(wù)。消極資格，則是指出現(xiàn)何種情況不得擔(dān)任相應(yīng)職務(wù)。域外立法對董事的積極資格，除董事是否必須持有資格股問題外，一般不作規(guī)定，由選任者自行判斷，但對消極資格則通常作有規(guī)定。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（二）董事資格４.積極資格與消極資格規(guī)定積極資格，是指具備何種條件方可擔(dān)任相應(yīng)職務(wù)。消極資格，則是指出現(xiàn)何種情況不得擔(dān)任相應(yīng)職務(wù)。域外立法對董事的積極資格，除董事是否必須持有資格股問題外，一般不作規(guī)定，由選任者自行判斷，但對消極資格則通常作有規(guī)定。２０２３年《公司法》中無對董事積極資格的規(guī)定，僅對消極資格作有規(guī)定?！豆痉ā返冢保罚笚l。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（三）董事的種類依不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以將董事分為不同的種類。董事類別的劃分有利于明確其任職條件、職責(zé)與權(quán)利、義務(wù)。（１）內(nèi)部董事、外部董事。內(nèi)部董事，指由在本公司任職的內(nèi)部人員出任的董事。外部董事，指由不在本公司任職的外部人員出任的董事。（２）全職董事、兼職董事。全職董事，指除在本公司任職董事外，不在其他企業(yè)或單位擔(dān)任職務(wù)的董事。兼職董事，指除在本公司任職董事外，在其他企業(yè)或單位擔(dān)任其他職務(wù)的董事。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（三）董事的種類（３）執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事。執(zhí)行董事，指除在本公司任董事職務(wù)外，還兼任經(jīng)理等其他經(jīng)營職務(wù)，實際執(zhí)行公司事務(wù)的董事。非執(zhí)行董事，指在本公司僅任董事職務(wù)，不擔(dān)任其他經(jīng)營職務(wù)，不執(zhí)行公司事務(wù)的董事。（４）獨立董事、非獨立董事。獨立董事，是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的其他關(guān)系的董事。非獨立董事，是指除董事外在公司還擔(dān)任其他職務(wù)，或雖不擔(dān)任其他職務(wù)，但與其所受聘的公司及其主要股東存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的其他關(guān)系的董事。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（三）董事的種類（５）代表董事、非代表董事。代表董事，是指依據(jù)法律或公司章程可以直接代表公司進(jìn)行對外活動的董事。非代表董事，是指未經(jīng)公司相應(yīng)授權(quán)，不能僅以董事身份代表公司進(jìn)行對外活動的董事。的董事。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（四）董事的選任董事的選任須依據(jù)其產(chǎn)生來源確定。根據(jù)我國《公司法》第６８條的規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。根據(jù)《公司法》第１２０條的規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會中的職工代表規(guī)則適用于股份有限公司。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理一、董事的概念、資格與種類（四）董事的選任《公司法》第１７３條對國有獨資公司董事的選任作有特別規(guī)定：國有獨資公司董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會成員由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派，但董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（一）董事的權(quán)利董事的權(quán)利，分為代表董事的權(quán)利與一般董事的權(quán)利。此外，董事還享有通過董事會行使其集體職權(quán)的權(quán)利。所謂代表董事的權(quán)利，是指依據(jù)法律或公司章程的規(guī)定可以直接代表公司對外活動的董事所享有的權(quán)利。董事的權(quán)利，一般包括三方面：（１）董事的資格權(quán)利，即董事作為董事會的成員，可以享有出席董事會會議、行使表決權(quán)、選舉與被選舉為董事長和副董事長等權(quán)利；（２）因擔(dān)任董事會設(shè)置的各專門委員會委員而依據(jù)公司章程的規(guī)定享有的權(quán)利；（３）因受董事會的委托執(zhí)行個別事項而行使的權(quán)利。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（二）董事的義務(wù)與責(zé)任１.忠實義務(wù)和善管（勤勉）義務(wù)的一般理解董事義務(wù)在形式上是對公司的義務(wù)，但其本質(zhì)上是董事與股東的關(guān)系。在公司法理論上，董事的義務(wù)可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)分類。從時間角度看，董事義務(wù)可分為在任義務(wù)和離任義務(wù)：前者是指董事在任職期間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，而后者則是董事離任后尚需在一定期間內(nèi)持續(xù)承擔(dān)的義務(wù)；從行為方式看，董事義務(wù)可以分為作為義務(wù)和不作為義務(wù)；從法律性質(zhì)角度看，董事義務(wù)又可分為忠實義務(wù)和善管義務(wù)。通常，對董事的義務(wù)主要是從忠實義務(wù)和善管義務(wù)角度進(jìn)行分析。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（二）董事的義務(wù)與責(zé)任１.忠實義務(wù)和善管（勤勉）義務(wù)的一般理解忠實義務(wù)，是指董事必須忠實履行職務(wù)，積極維護(hù)公司利益，在其自身利益與公司利益發(fā)生矛盾時，應(yīng)當(dāng)將公司利益置于個人利益之上，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。忠實義務(wù)強(qiáng)調(diào)對董事的道德與誠信要求。善管義務(wù)，又稱注意義務(wù)，我國《公司法》規(guī)定為勤勉義務(wù)，是指董事在履行職務(wù)時，對公司負(fù)有善良管理人的注意義務(wù)，即其行為應(yīng)是其合理相信為公司的最佳利益進(jìn)行，并盡到普通謹(jǐn)慎之人在類似地位和情況下應(yīng)有的合理注意。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（二）董事的義務(wù)與責(zé)任２.我國《公司法》對董事忠實、善管義務(wù)的相關(guān)規(guī)定我國《公司法》中對董事的忠實、善管義務(wù)（勤勉義務(wù)）作有相應(yīng)規(guī)定。２０２３年修訂的《公司法》特別對有關(guān)董事、監(jiān)事、高級管理人員義務(wù)的內(nèi)涵和具體規(guī)定作了進(jìn)一步健全、完善，并用專章規(guī)定?！豆痉ā返冢保福皸l第１款為忠實義務(wù)的規(guī)定，即董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。第１８１條至第１８５條又具體規(guī)定了忠實義務(wù)的類型和內(nèi)容，第１８６條規(guī)定了董事、監(jiān)事、高級管理人員違反忠實義務(wù)的后果。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（二）董事的義務(wù)與責(zé)任２.我國《公司法》對董事忠實、善管義務(wù)的相關(guān)規(guī)定《公司法》第１８０條第２款為勤勉義務(wù)的規(guī)定，即董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。另外，鑒于我國的公司普遍存在股權(quán)高度集中的現(xiàn)象，為規(guī)范董事背后的控股股東、實際控制人的行為，《公司法》第１８０條第３款規(guī)定公司的控股股東、實際控制人不擔(dān)任公司董事但實際執(zhí)行公司事務(wù)的，對公司依然負(fù)有忠實和勤勉義務(wù)。該類控股股東、實際控制人又被稱為事實董事或者影子董事。《公司法》第１８１條至第１８５條對董事的忠實義務(wù)作出列舉性具體規(guī)定。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（二）董事的義務(wù)與責(zé)任２.我國《公司法》對董事忠實、善管義務(wù)的相關(guān)規(guī)定在對上述董事義務(wù)規(guī)定的理解上，要特別注意以下幾個問題。（１）規(guī)制關(guān)聯(lián)交易。（２）有例外地禁止篡奪公司機(jī)會。（３）競業(yè)限制義務(wù)。（４）保密義務(wù)。（５）歸入義務(wù)。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（二）董事的義務(wù)與責(zé)任3.董事的責(zé)任董事違反法律義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國《公司法》第１８８條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！倍?、監(jiān)事、高級管理人員在執(zhí)行公司職務(wù)時，可能有給公司造成損失或其他不利后果的情況，但是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，則要依其行為的性質(zhì)而定。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理二、董事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任（二）董事的義務(wù)與責(zé)任3.董事的責(zé)任《公司法》２０２３年修訂后，確定了董事、高級管理人員對第三人的責(zé)任。２０２３年《公司法》第１９１條規(guī)定，董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)給他人造成損害的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事、高級管理人員存在故意或者重大過失的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（一）董事會的組成董事會是公司的經(jīng)營決策與業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會為公司常設(shè)機(jī)關(guān)，對外代表公司并執(zhí)行公司業(yè)務(wù)。公司應(yīng)當(dāng)在章程及相應(yīng)具體制度中明確董事會的職責(zé)與工作程序，以便規(guī)范運作。在公司中，要充分發(fā)揮董事會在重大問題上集體統(tǒng)一決策、選聘經(jīng)營者等方面的作用，要建立起集體決策和可追溯個人責(zé)任的董事會議事制度。根據(jù)我國《公司法》第６８條和第７５條的規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為３人以上。具體人數(shù)由股東在公司章程中確定，通常為單數(shù)，以利于在意見有分歧時作出表決結(jié)果。董事會設(shè)董事長１人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（一）董事會的組成為和諧資本與勞動之關(guān)系，體現(xiàn)公司的民主管理，我國《公司法》第１７３條規(guī)定，國有獨資公司的董事會依照本法規(guī)定行使職權(quán)。國有獨資公司的董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會成員由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。第１６８條規(guī)定，國家出資公司的組織機(jī)構(gòu)適用該規(guī)定。股份有限公司董事會的成員也為３人以上。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，董事會的代表制度應(yīng)屬于單一代表制。２０２３年修訂的《公司法》第１０條規(guī)定，公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（二）董事會的職權(quán)董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使以下職權(quán)：（１）召集股東會，并向股東會報告工作。（２）執(zhí)行股東會的決議。（３）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案。（４）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。（５）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案。（６）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（二）董事會的職權(quán)董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使以下職權(quán)：（７）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，如各科室、部門的設(shè)置，各自的職權(quán)，相互間關(guān)系等。（８）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項。（９）制定公司的基本管理制度，如公司的財務(wù)制度、勞動用工制度、崗位責(zé)任制度、勞動保險制度等，但應(yīng)聽取公司工會和職工的意見和建議，依法實行民主管理。（１０）公司章程規(guī)定或者股東會授予的其他職權(quán)。公司章程對董事會職權(quán)的限制不得對抗善意相對人。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（三）董事會的召集與決議１.董事會的召集（１）有限責(zé)任公司董事會的召集。公司的董事會通過會議決議方式行使其職權(quán)，實行會議決策制。董事會會議分為定期會議和臨時會議。根據(jù)我國《公司法》的要求，在有限責(zé)任公司的章程中，應(yīng)規(guī)定董事會會議每年召開的常規(guī)次數(shù)。董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)（因客觀原因）或者不履行職務(wù)（因主觀原因）的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由過半數(shù)董事共同推舉一名董事召集和主持。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（三）董事會的召集與決議１.董事會的召集（１）有限責(zé)任公司董事會的召集。有限責(zé)任公司董事會的議事方式和表決程序，體現(xiàn)意思自治的原則，除《公司法》已有規(guī)定的以外，交由股東在公司章程中自行決定。（２）股份有限公司董事會的召集。我國《公司法》第１２３條規(guī)定，股份有限公司的董事會每年度至少應(yīng)召開兩次會議。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（三）董事會的召集與決議１.董事會的召集（２）股份有限公司董事會的召集。董事會定期會議由董事長召集并主持。董事會召集每次會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開前１０日通知全體董事和監(jiān)事，通知方式也應(yīng)在章程中規(guī)定，一般應(yīng)為書面形式，但也可以采取電話通知等簡易方式，通知時應(yīng)載明或說明會議事由及議程等。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（三）董事會的召集與決議１.董事會的召集（２）股份有限公司董事會的召集。除董事會定期會議外，為處理特定緊急事項，董事會可召開臨時會議?！豆痉ā返冢保玻硹l規(guī)定，代表１／１０以上表決權(quán)的股東、１／３以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開臨時董事會會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后１０日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。董事會會議應(yīng)由董事本人出席。在此須注意，委托的對象僅限于本公司其他董事。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（三）董事會的召集與決議２.董事會的決議《公司法》第１２４條規(guī)定了股份有限公司董事會會議的有效召開及表決的標(biāo)準(zhǔn)。董事會是由多人集體組成的機(jī)構(gòu)，為貫徹集體領(lǐng)導(dǎo)的原則，該條規(guī)定，股份有限公司董事會會議應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，以體現(xiàn)代表性。董事會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票，實行民主原則，與股東會表決時的每一股份有一表決權(quán)，實行股權(quán)平等原則不同。在對董事會決議表決標(biāo)準(zhǔn)的理解上須注意：（１）通過決議是以全體董事的人數(shù)過半數(shù)，而非出席董事人數(shù)過半數(shù)為標(biāo)準(zhǔn)；（２）決議經(jīng)多數(shù)通過后，即視為整個董事會的決議，具有相應(yīng)法律效力；第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（三）董事會的召集與決議２.董事會的決議（３）《公司法》明確規(guī)定，董事會的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票，未允許董事長在爭議雙方票數(shù)相等時有兩票表決權(quán)。一些公司如在其章程中繼續(xù)沿用這一制度，是沒有法律依據(jù)的。為保障董事會決議的公正性，當(dāng)董事會議決事項與某一董事有利害關(guān)系（尤其是可能對公司利益有不利影響）時，該董事不得參加表決，并不得代理其他董事行使表決權(quán)，實行董事表決權(quán)的排除制度。不得行使表決權(quán)的董事人數(shù)，不計入已出席會議董事的人數(shù)，即不計入計算董事會決議表決是否通過的人數(shù)基數(shù)。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（三）董事會的召集與決議３.董事對董事會決議的責(zé)任董事在執(zhí)行職務(wù)時應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，勤勉盡職，維護(hù)公司利益。如果董事的行為違反上述原則，給公司造成損害，就要承擔(dān)賠償責(zé)任。如果該項損害行為是由董事會集體決議作出的，那么參與決議的董事均要承擔(dān)賠償責(zé)任。這是各國公司法中普遍確認(rèn)的原則。根據(jù)我國《公司法》第１２５條第２款，董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會決議，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的（這里僅限為“嚴(yán)重?fù)p失”），參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任；經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（四）審計委員會《公司法》第６９條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。第１２１條規(guī)定，股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。審計委員會成員為３名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理三、董事會（四）審計委員會公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。審計委員會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會成員的過半數(shù)通過。審計委員會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。審計委員會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置其他委員會。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理四、經(jīng)理的職權(quán)與活動（一）經(jīng)理的任職資格經(jīng)理是指負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理事務(wù)，在董事會授權(quán)范圍內(nèi)代表公司對外進(jìn)行商務(wù)活動的公司高級管理人員。２０２３年《公司法》第７４條和第１２６條則規(guī)定，股份有限公司設(shè)經(jīng)理，為其必設(shè)機(jī)構(gòu)，但是有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，也可以不設(shè)經(jīng)理，為選設(shè)機(jī)構(gòu)。這一方面是為了使有限責(zé)任公司在機(jī)構(gòu)設(shè)置上有更大的自由決定權(quán)；另一方面，也是為了適應(yīng)世界各國在企業(yè)高管人員稱謂上的變化（如ＣＥＯ等）。作為公司機(jī)構(gòu)的經(jīng)理與股東會、董事會、監(jiān)事會不同，不是會議體的機(jī)構(gòu)，所以無須形成集體意志，而是由經(jīng)理個人在法律或章程規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)根據(jù)其個人意志進(jìn)行經(jīng)營活動。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理四、經(jīng)理的職權(quán)與活動（一）經(jīng)理的任職資格擔(dān)任經(jīng)理須具備一定資格，不得有我國《公司法》第１７８條規(guī)定的禁止擔(dān)任公司經(jīng)理的情況之一。經(jīng)理由董事會聘任或者解聘，而非由股東會選舉產(chǎn)生。經(jīng)理可由股東或董事出任，也可由股東或董事之外的人選出任，但不能由監(jiān)事兼任。經(jīng)理雖也有任期，但可根據(jù)公司章程規(guī)定與聘用合同的有關(guān)約定予以解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，而不直接對股東會負(fù)責(zé)。在董事會與經(jīng)理的關(guān)系上，通常認(rèn)為，董事會負(fù)責(zé)經(jīng)營決策，而經(jīng)理負(fù)責(zé)經(jīng)營決策的執(zhí)行與一般事務(wù)的管理決策。但在實踐中，董事會與經(jīng)理的關(guān)系包括各自實際職權(quán)的行使范圍往往因公司而異，甚至因人而異，呈現(xiàn)出多樣化趨勢，并無固定模式。第三節(jié)董事、董事會和經(jīng)理四、經(jīng)理的職權(quán)與活動（二）經(jīng)理的職權(quán)經(jīng)理由公司董事會聘任，是公司雇員，屬于公司高級管理人員。與其法律地位相對應(yīng)，經(jīng)理享有經(jīng)理權(quán)。２０２３年修訂的《公司法》第７４條第２款改變了過去列舉經(jīng)理各項具體職權(quán)的方式，采用一條概括式的規(guī)定規(guī)定了經(jīng)理的職權(quán)，即經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。經(jīng)理的職權(quán)，來自公司章程規(guī)定或董事會的授權(quán)。２０２３年修訂的《公司法》將經(jīng)理的職權(quán)交由章程自治和董事會授權(quán)決定，使公司經(jīng)營更加靈活。第四節(jié)監(jiān)事會一、公司監(jiān)督制度概述在企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的情況下，為保護(hù)所有者的權(quán)益，各國立法均設(shè)置有監(jiān)督機(jī)制。從廣義上講，對企業(yè)經(jīng)營者的行為有三層監(jiān)督機(jī)制，即所有者監(jiān)督、企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督和市場監(jiān)督（指經(jīng)營者人才市場的競爭）。公司監(jiān)事會制度屬于企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督制度。在傳統(tǒng)的獨資企業(yè)及合伙企業(yè)中，不必設(shè)置監(jiān)事會之類以維護(hù)出資者權(quán)益為主要目的的監(jiān)督制度。在現(xiàn)代公司制度下，公司尤其是上市公司由眾多不特定出資者擁有。隨著董事會中心主義的確立，作為公司常設(shè)機(jī)關(guān)的董事會權(quán)力極大。股東會或股東個人在行使所有者權(quán)力（如議案表決、選任董事等）時，可對董事的不當(dāng)行為行使制衡權(quán)或救濟(jì)權(quán)。第四節(jié)監(jiān)事會一、公司監(jiān)督制度概述２０２３年修訂的《公司法》允許公司自主選擇是否設(shè)立監(jiān)事會，根據(jù)《公司法》第７６條和第１３０條，公司選擇在董事會中設(shè)立審計委員會的，可以不設(shè)監(jiān)事會，由此可以看出《公司法》采取了允許公司選擇單軌制或者單層制的結(jié)構(gòu)的立法模式。通常，有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)設(shè)置較為寬松，股份有限公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)設(shè)置則較為嚴(yán)格。無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，我國《公司法》弱化了對設(shè)置監(jiān)事會的要求。第四節(jié)監(jiān)事會二、監(jiān)事的任職資格與任期（一）監(jiān)事資格多數(shù)國家立法規(guī)定，監(jiān)事以由有完全行為能力的自然人即個人出任為原則，不允許法人擔(dān)任監(jiān)事。我國立法對監(jiān)事的積極資格與消極資格規(guī)定，與對董事的規(guī)定相同，體現(xiàn)在《公司法》第１７８條等規(guī)定中。第四節(jié)監(jiān)事會二、監(jiān)事的任職資格與任期（二）監(jiān)事的類別根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，監(jiān)事可分為不同的類別。根據(jù)選任者不同，監(jiān)事可分為股東代表監(jiān)事和職工代表監(jiān)事；根據(jù)就任者來源不同，監(jiān)事可分為內(nèi)部監(jiān)事和外部監(jiān)事。從各國公司法有關(guān)監(jiān)事會的規(guī)定看，通常監(jiān)事人選分為兩部分：一部分代表股東，一部分代表公司職工。代表股東的監(jiān)事由股東會選舉和罷免，由股東或其選任的代表出任。代表職工的監(jiān)事則由工會推選和罷免，以維護(hù)公司職工的合法權(quán)益。我國《公司法》也采取此項制度，設(shè)置有職工監(jiān)事，但其人選不是由工會推選和罷免，而是由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。第四節(jié)監(jiān)事會二、監(jiān)事的任職資格與任期（三）監(jiān)事的任期與連任我國《公司法》規(guī)定，監(jiān)事實行任期制度，任期每屆為３年。按照《公司法》的規(guī)定，此任期為法定固定期限，不得由公司章程改變。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任，以使勤勉有才的人士能夠繼續(xù)任職。對監(jiān)事的連任期限、任職年齡與允許兼職監(jiān)事的數(shù)量等，法律均未規(guī)定限制條件，可由股東視需要在章程中規(guī)定。第四節(jié)監(jiān)事會三、監(jiān)事會的組成與召集根據(jù)２０２３年修訂的《公司法》第７６條第２款的規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會成員為３人以上。監(jiān)事會成員應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，公司職工代表的比例不得低于１／３，具體由章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生?！豆痉ā返冢保常皸l第２款對股份有限公司監(jiān)事會人員組成和產(chǎn)生作出了同有限責(zé)任公司一樣的規(guī)定。《公司法》２００５年修訂后，為強(qiáng)化監(jiān)事會的地位與作用，完善其組織活動，又規(guī)定監(jiān)事會中設(shè)置監(jiān)事會主席一職。第四節(jié)監(jiān)事會三、監(jiān)事會的組成與召集根據(jù)２０２３年修訂的《公司法》第７６條第３款和第１３０條第３款的規(guī)定，有限責(zé)任公司的監(jiān)事會設(shè)主席１人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生；股份有限公司的監(jiān)事會設(shè)主席１人，可以設(shè)副主席，均由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。無論何種公司，由監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議。股份有限公司可以設(shè)副主席，因此在監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由過半數(shù)監(jiān)事共同推舉１名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。有限責(zé)任公司不設(shè)副主席，所以有限責(zé)任公司和未設(shè)立監(jiān)事會副主席的股份有限公司，在監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)時，則由過半數(shù)監(jiān)事共同推舉１名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。第四節(jié)監(jiān)事會三、監(jiān)事會的組成與召集監(jiān)事會行使職權(quán)是通過召集會議、通過決議方式進(jìn)行的?！豆痉ā返冢福睏l和第１３２條規(guī)定，有限責(zé)任公司的監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，股份有限公司的監(jiān)事會每６個月至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事的過半數(shù)通過。監(jiān)事會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。第四節(jié)監(jiān)事會四、監(jiān)事會的職權(quán)監(jiān)事會具體職權(quán)如下：（１）檢查公司財務(wù)。（２）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對行為違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出解任的建議。發(fā)現(xiàn)董事、高級管理人員有違法或違反公司章程的行為時，監(jiān)事會或監(jiān)事可根據(jù)情節(jié)嚴(yán)重情況要求予以糾正，或提出罷免的建議。（３）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正。（４）提議召開臨時股東會，在董事會不履行法律規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議。第四節(jié)監(jiān)事會四、監(jiān)事會的職權(quán)監(jiān)事會具體職權(quán)如下：（５）向股東會會議提出提案。（６）依照《公司法》第１８９條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟。（７）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。如在章程中可以規(guī)定監(jiān)事會或監(jiān)事對公司設(shè)立經(jīng)過的調(diào)查權(quán)，對公司清算活動的監(jiān)督權(quán)等。第五節(jié)一人公司的特別規(guī)定一、一人公司概述一人公司，即獨資公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的公司。一人公司可分為形式上的一人公司與實質(zhì)上的一人公司。形式上的一人公司是指具有股東名義者只有一人，全部股份或出資由一人擁有的公司；實質(zhì)上的一人公司是指一公司在形式上雖然有復(fù)數(shù)股東，但僅有其中一人為股份或出資的真正所有人，即公司的“真實股東”，其余股東依信托、代持等法律關(guān)系而為名義股東，就名義下的股份或出資并不能實際享有權(quán)益的公司。第五節(jié)一人公司的特別規(guī)定二、一人公司的特別規(guī)定對于一人公司，２０２３年修訂的《公司法》對其組織形式、法人人格以及組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定主要有三：一是承認(rèn)一人股份有限公司這種組織形式；二是在《公司法》第２３條第３款對一人公司法人人格否認(rèn)作出了統(tǒng)一的規(guī)定；三是規(guī)定一人公司不設(shè)股東會，股東行使股東會職權(quán)作出決定時，應(yīng)采用書面形式，并由股東簽字或蓋章后置備于公司。另外，涉及國有獨資公司這種特殊的一人公司，下文將進(jìn)一步闡述分析。第六節(jié)國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、國家出資公司的概念所謂國家出資公司，按照第１６８條第２款的規(guī)定，是指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。（一）國有獨資公司的章程制定根據(jù)我國《公司法》第１７１條的規(guī)定，國有獨資公司章程由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定。第六節(jié)國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、國家出資公司的概念（二）國有獨資公司的股東國有獨資公司只有一名股東，沒有必要也無法設(shè)立股東會，故我國《公司法》第１７２條規(guī)定，國有獨資公司不設(shè)股東會，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。為適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)經(jīng)營的需要，提高公司的決策效率，使經(jīng)營決策更加合理、符合實際，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)。但是，涉及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理最為關(guān)鍵的事項，如公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，增加或者減少注冊資本，分配利潤，應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。第六節(jié)國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、國家出資公司的概念（三）國有獨資公司的董事會國有獨資公司設(shè)立董事會，但其性質(zhì)、職能與其他有限責(zé)任公司和股份有限公司董事會略有區(qū)別。國有獨資公司的董事會在依照《公司法》第６７條、第１２０條行使有限責(zé)任公司和股份有限公司董事會職權(quán)的同時，還可以依照第１７２條在經(jīng)授權(quán)后行使股東會的部分職權(quán)，直接決定授權(quán)范圍內(nèi)的公司部分事項。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)對國有獨資公司董事會的職權(quán)，尤其是其授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確列舉規(guī)定。國有獨資公司董事會的人數(shù)與其他有限責(zé)任公司和股份有限公司的相同，均為３人以上，任期每屆不得超過３年。第六節(jié)國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、國家出資公司的概念（四）國有獨資公司的監(jiān)督制度對國有獨資公司的監(jiān)督制度，《公司法》第１７６條規(guī)定，國有獨資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。因此，國有獨資公司可以選擇不設(shè)立傳統(tǒng)的監(jiān)事會或監(jiān)事職位。作為替代，公司可以在董事會內(nèi)部成立審計委員會，由董事會中的部分董事組成。審計委員會將承擔(dān)監(jiān)事會的職責(zé)，包括但不限于監(jiān)督公司的財務(wù)報告、審查公司的內(nèi)部控制以及監(jiān)督管理層的行為等。在國有獨資公司中引入單軌制的模式，讓審計委員會作為董事會的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，相比于監(jiān)事會更能夠在決策前和決策中實施監(jiān)督。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、上市公司組織機(jī)構(gòu)概述上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。由于上市公司涉及眾多社會投資者的權(quán)益，所以域外立法均對其規(guī)定有特殊的法律調(diào)整制度。（一）對股東會就特殊事項的決議作出規(guī)定《公司法》第１３５條規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者向他人提供擔(dān)保的金額超過公司資產(chǎn)總額３０％的，應(yīng)當(dāng)由股東會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的２／３以上通過。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、上市公司組織機(jī)構(gòu)概述（一）對股東會就特殊事項的決議作出規(guī)定根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會頒布、２０２３年修訂的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應(yīng)當(dāng)由董事會依法作出決議，并提交股東會批準(zhǔn)。上市公司獨立董事應(yīng)當(dāng)在充分了解相關(guān)信息的基礎(chǔ)上，就重大資產(chǎn)重組發(fā)表獨立意見。重大資產(chǎn)重組事項作出的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的２／３以上通過。上市公司重大資產(chǎn)重組事宜與本公司股東或者其關(guān)聯(lián)人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的，股東會就重大資產(chǎn)重組事項進(jìn)行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、上市公司組織機(jī)構(gòu)概述（二）對關(guān)聯(lián)董事表決權(quán)的排除作出特別規(guī)定上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)或者個人有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，該董事應(yīng)當(dāng)及時向董事會書面報告。有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會會議的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足３人的，應(yīng)當(dāng)將該事項提交上市公司股東會審議。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、上市公司組織機(jī)構(gòu)概述（三）設(shè)立獨立董事制度上市公司設(shè)獨立董事，具體管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。上市公司的公司章程除載明法律規(guī)定的一般事項外，還應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定載明董事會專門委員會的組成、職權(quán)以及董事、監(jiān)事、高級管理人員薪酬考核機(jī)制等事項。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、上市公司組織機(jī)構(gòu)概述（四）審計委員會上市公司在董事會中設(shè)置審計委員會的，董事會對下列事項作出決議前應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會全體成員過半數(shù)通過：（１）聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（２）聘任、解聘財務(wù)負(fù)責(zé)人；（３）披露財務(wù)會計報告；（４）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定一、上市公司組織機(jī)構(gòu)概述（五）設(shè)立董事會秘書制度上市公司設(shè)立董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。在上市公司組織機(jī)構(gòu)的特殊制度中，審計委員會、獨立董事和董事會秘書比較重要，下面進(jìn)行重點闡述分析。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定二、審計委員會２０２３年修訂的《公司法》第１３７條是新增條款，規(guī)定了上市公司在董事會中設(shè)置審計委員會的基本規(guī)則。結(jié)合其他條款，上市公司設(shè)置審計委員會，可以不設(shè)監(jiān)事會，也可以并設(shè)監(jiān)事會。實踐中，上市公司根據(jù)《證券法》以及相關(guān)法規(guī)，普遍設(shè)立審計委員會。在設(shè)立審計委員會的上市公司中，董事會決議以下事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會全體成員過半數(shù)通過：（１）聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（２）聘任、解聘財務(wù)負(fù)責(zé)人；（３）披露財務(wù)會計報告；（４）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。本條的主要目的是確保公司的財務(wù)會計報告披露和審計工作能夠獨立、公正、透明地進(jìn)行，以保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場秩序。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定二、審計委員會須注意的是，《公司法》第１３７條規(guī)定的審計委員會職權(quán)與第６９條、第１２１條規(guī)定的可以行使監(jiān)事會職權(quán)的審計委員會并非一回事，二者可能重合，也可并行。也就是說，上市公司可以設(shè)立監(jiān)事會行使監(jiān)事會職權(quán)，同時在董事會中設(shè)置審計委員會，行使《公司法》第１３７條的職權(quán)；上市公司也可以不設(shè)監(jiān)事會，而在董事會中設(shè)置審計委員會，行使監(jiān)事會職權(quán)，并行使《公司法》第１３７條規(guī)定的職權(quán)。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（一）獨立董事制度概述獨立董事的本質(zhì)就是其獨立性。獨立董事之獨立性，主要表現(xiàn)在四個方面：（１）經(jīng)濟(jì)地位的獨立。（２）法律地位的獨立。（３）人格的獨立。（４）意思表示的獨立。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（二）獨立董事的定義與職責(zé)定位獨立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與受聘的上市公司及其主要股東、實際控制人不存在直接或間接利害關(guān)系，或者其他可能影響其進(jìn)行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。獨立董事基本的職責(zé)定位是在董事會中發(fā)揮參與決策、監(jiān)督制衡、專業(yè)咨詢的作用。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（三）獨立董事的任職資格與任免規(guī)則１.獨立董事的任職資格與條件（１）獨立董事必須具有獨立性。《獨立董事辦法》第６條第１款（２）獨立董事必須具備法定資格和相關(guān)條件。（３）獨立董事必須具備專業(yè)性。（４）獨立董事應(yīng)當(dāng)有足夠的時間和精力履行董事職責(zé)。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（三）獨立董事的任職資格與任免規(guī)則２.獨立董事的任免規(guī)則獨立董事的提名、選舉和更換程序如何設(shè)置，直接影響到獨立董事的獨立性問題，尤其是選聘機(jī)制，是確保獨立董事人格獨立與行使權(quán)力獨立的制度保障?！丢毩⒍罗k法》規(guī)定：（１）上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合計持有上市公司已發(fā)行股份１％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東會選舉決定。提名人不得提名與其存在利害關(guān)系的人員或者有其他可能影響?yīng)毩⒙穆毲樾蔚年P(guān)系密切人員作為獨立董事候選人。依法設(shè)立的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以公開請求股東委托其代為行使提名獨立董事的權(quán)利。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（三）獨立董事的任職資格與任免規(guī)則２.獨立董事的任免規(guī)則（２）獨立董事的提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職、有無重大失信等不良記錄等情況，并對其符合獨立性和擔(dān)任獨立董事的其他條件發(fā)表意見。被提名人應(yīng)當(dāng)就其符合獨立性和擔(dān)任獨立董事的其他條件作出公開聲明。（３）上市公司在董事會設(shè)置提名委員會的，提名委員會應(yīng)當(dāng)對被提名人任職資格進(jìn)行審查，并形成明確的審查意見。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（三）獨立董事的任職資格與任免規(guī)則２.獨立董事的任免規(guī)則（４）上市公司股東會選舉２名以上獨立董事的，應(yīng)當(dāng)實行累積投票制。鼓勵上市公司實行差額選舉，具體實施細(xì)則由公司章程規(guī)定。中小股東表決情況應(yīng)當(dāng)單獨計票并披露。（５）獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，可以連選連任，但是連任時間不得超過６年。（６）獨立董事的免職分為解除職務(wù)和辭職。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（三）獨立董事的任職資格與任免規(guī)則２.獨立董事的任免規(guī)則（７）獨立董事因不符合獨立性要求或不具備法律、行政法規(guī)和其他有關(guān)規(guī)定要求的擔(dān)任上市公司董事的資格提出辭職或者被解除職務(wù)，導(dǎo)致公司董事會或者專門委員會中獨立董事所占的比例不符合《獨立董事辦法》或者公司章程的規(guī)定，或者獨立董事中欠缺會計專業(yè)人士的，上市公司應(yīng)當(dāng)自提出辭職或解除職務(wù)之日起６０日內(nèi)完成補(bǔ)選。（８）中國上市公司協(xié)會負(fù)責(zé)上市公司獨立董事信息庫建設(shè)和管理工作。上市公司可以從獨立董事信息庫選聘獨立董事。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（四）獨立董事的職責(zé)、職權(quán)及其行使上市公司應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮獨立董事的作用。除董事的一般職責(zé)外，獨立董事的主要職責(zé)是對控股股東及其選任的上市公司的董事、高級管理人員的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督，對關(guān)聯(lián)人與公司進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審查、監(jiān)督等。按照《獨立董事辦法》第１７條的規(guī)定，上市公司的獨立董事履行以下職責(zé)：（１）參與董事會決策并對所議事項發(fā)表明確意見；（２）對《獨立董事辦法》第２３、２６、２７和２８條所列上市公司與其控股股東、實際控制人、董事、高級管理人員之間的潛在重大利益沖突事項進(jìn)行監(jiān)督，促使董事會決策符合上市公司整體利益，保護(hù)中小股東合法權(quán)益；（３）對上市公司經(jīng)營發(fā)展提供專業(yè)、客觀的建議，促進(jìn)提升董事會決策水平；（４）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和公司章程規(guī)定的其他職責(zé)。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（四）獨立董事的職責(zé)、職權(quán)及其行使為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，《獨立董事辦法》第１８條規(guī)定了獨立董事未來履職可以行使的特別職權(quán)：（１）獨立聘請中介機(jī)構(gòu)，對上市公司具體事項進(jìn)行審計、咨詢或者核查；（２）向董事會提議召開臨時股東會；（３）提議召開董事會會議；（４）依法公開向股東征集股東權(quán)利；（５）對可能損害上市公司或者中小股東權(quán)益的事項發(fā)表獨立意見；（６）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)定和公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。獨立董事行使上述第１項至第３項所列職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體獨立董事過半數(shù)同意；行使第１項職權(quán)的，上市公司應(yīng)當(dāng)及時披露，該項職權(quán)不能正常行使的，上市公司應(yīng)當(dāng)披露具體情況和理由。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（四）獨立董事的職責(zé)、職權(quán)及其行使獨立董事參加的董事會會議分為三類：第一，董事會會議，即全體董事會成員參加的會議；第二，獨立董事專門會議，即全部由獨立董事參加的會議；第三，專門委員會會議，即上市公司設(shè)立審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會的，獨立董事作為該委員會的組成人員應(yīng)當(dāng)參加這些專門委員會的會議。對于董事會會議，獨立董事應(yīng)當(dāng)親自出席，因故不能親自出席會議的，獨立董事應(yīng)當(dāng)事先審閱會議材料，形成明確的意見，并書面委托其他獨立董事代為出席。對于獨立董事專門會議，上市公司應(yīng)當(dāng)定期或者不定期召開，獨立董事應(yīng)當(dāng)親自出席會議。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（五）獨立董事的履職保障為了保證獨立董事能夠有效地行使職權(quán)，上市公司和相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為獨立董事提供必要的履職保障。（１）健全獨立董事履職保障機(jī)制。（２）健全獨立董事履職受限救濟(jì)機(jī)制。（３）健全獨立董事資金保障制度。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（六）上市公司獨立董事的監(jiān)督管理與法律責(zé)任１.監(jiān)督管理中國證監(jiān)會依法對上市公司獨立董事及相關(guān)主體在證券市場的活動進(jìn)行監(jiān)督管理；證券交易所、中國上市公司協(xié)會依照法律、行政法規(guī)和《獨立董事辦法》制定相關(guān)自律規(guī)則，對上市公司獨立董事進(jìn)行自律管理；有關(guān)自律組織可以對上市公司獨立董事履職情況進(jìn)行評估，促進(jìn)其不斷提高履職效果。中國證監(jiān)會、證券交易所可以要求上市公司、獨立董事及其他相關(guān)主體對獨立董事有關(guān)事項作出解釋、說明或者提供相關(guān)資料，相關(guān)主體應(yīng)當(dāng)及時回復(fù)，并配合中國證監(jiān)會的檢查、調(diào)查。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（六）上市公司獨立董事的監(jiān)督管理與法律責(zé)任２.法律責(zé)任上市公司、獨立董事及其他相關(guān)主體違反《獨立董事辦法》規(guī)定的，中國證監(jiān)會可以依法采取監(jiān)管措施或者給予行政處罰。對于獨立董事的行政責(zé)任，中國證監(jiān)會可以結(jié)合其履職與相關(guān)違法違規(guī)行為之間的關(guān)聯(lián)程度，兼顧其董事地位和外部身份特點，綜合獨立董事在信息形成和相關(guān)決策過程中所起的作用、知情程度及知情后的態(tài)度等因素認(rèn)定。獨立董事能夠證明其已履行基本職責(zé)，且存在下列情形之一的，可以認(rèn)定其沒有主觀過錯，依照《中華人民共和國行政處罰法》不予行政處罰：第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定三、獨立董事制度（六）上市公司獨立董事的監(jiān)督管理與法律責(zé)任２.法律責(zé)任（１）在審議或者簽署信息披露文件前，對不屬于自身專業(yè)領(lǐng)域的相關(guān)具體問題，借助會計、法律等專門職業(yè)的幫助仍然未能發(fā)現(xiàn)問題的；（２）對違法違規(guī)事項提出具體異議，明確記載于董事會、董事會專門委員會或者獨立董事專門會議的會議記錄中，并在董事會會議中投反對票或者棄權(quán)票的；（３）上市公司或者相關(guān)方有意隱瞞，且沒有跡象表明獨立董事知悉或者能夠發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)線索的；（４）因上市公司拒絕、阻礙獨立董事履行職責(zé)，導(dǎo)致其無法對相關(guān)信息披露文件是否真實、準(zhǔn)確、完整作出判斷，并及時向中國證監(jiān)會和證券交易所書面報告的；（５）能夠證明勤勉盡責(zé)的其他情形。第七節(jié)上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定四、上市公司的董事會秘書制度我國《公司法》第１３８條規(guī)定：“上市公司設(shè)董事會秘書，負(fù)責(zé)公司股東會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜?！备鶕?jù)滬、深兩個證券交易所的《股票上市規(guī)則》，上市公司董事會中應(yīng)當(dāng)設(shè)立１名董事會秘書，作為公司與證券交易所之間的指定聯(lián)絡(luò)人。上市公司的董事會秘書，與一般意義上的秘書是完全不同的。董事會秘書為上市公司的高級管理人員，由公司的副經(jīng)理級人員出任，對公司和董事會負(fù)責(zé)。第六章有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第一節(jié)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本原則股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是實現(xiàn)資本流通，保障資源優(yōu)化配置，促進(jìn)提高公司管理水平，維護(hù)和實現(xiàn)股東及相關(guān)利害關(guān)系人財產(chǎn)權(quán)益的重要方式。轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的基本權(quán)利、固有權(quán)利。股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓，“作為公司法的一項重要原則與有限責(zé)任原則一道構(gòu)成了現(xiàn)代公司制度的靈魂，成為現(xiàn)代企業(yè)的標(biāo)志”。有限責(zé)任公司屬于資合兼人合的公司，雖無須僅以股東的信用為公司的信用基礎(chǔ)，但是其成員卻具有一定的封閉性，必須重視股東之間的相互合作關(guān)系。所以，與股份有限公司的股東原則上可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)不同，有限責(zé)任公司的股權(quán)在股東之間轉(zhuǎn)讓時可以不受限制，但股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)要受到一定法律限制，以免因公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變化或成員變化，而影響公司正常的經(jīng)營管理和其他股東的利益。第一節(jié)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分類有限責(zé)任公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓因其原因不同，可分為狹義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與廣義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。狹義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓專指當(dāng)事人之間因協(xié)議關(guān)系而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；而廣義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則除協(xié)議轉(zhuǎn)讓之外，還包括因司法強(qiáng)制執(zhí)行而發(fā)生的股東變更，因企業(yè)合并、繼承、共有財產(chǎn)分割等而發(fā)生的股東變更。股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)分為不同的類別。１.內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓內(nèi)部轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)在公司原有股東之間進(jìn)行的轉(zhuǎn)讓，外部轉(zhuǎn)讓是指股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。這是以股權(quán)受讓對象不同所作的分類。第一節(jié)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分類２.協(xié)議轉(zhuǎn)讓與非協(xié)議轉(zhuǎn)讓協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指基于當(dāng)事人之間簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，非協(xié)議轉(zhuǎn)讓是指因發(fā)生法律規(guī)定的特定事由而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。由于轉(zhuǎn)讓的前提原因不同，所以前者又被稱為約定原因轉(zhuǎn)讓，后者則被稱為法定原因轉(zhuǎn)讓。非協(xié)議轉(zhuǎn)讓一般包括因司法強(qiáng)制執(zhí)行（不限于民事執(zhí)行，刑事處罰的執(zhí)行，如沒收財產(chǎn)也會發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效果）而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，因?qū)崿F(xiàn)質(zhì)押權(quán)而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓（限于當(dāng)事人未經(jīng)司法程序的轉(zhuǎn)讓），因企業(yè)合并、分立而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，因繼承而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，因離婚、家庭析產(chǎn)、合伙關(guān)系解散等原因而分割作為共有財產(chǎn)的股權(quán)而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，等等。第一節(jié)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分類３.全部轉(zhuǎn)讓與部分轉(zhuǎn)讓全部轉(zhuǎn)讓是指股東將其持有的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，部分轉(zhuǎn)讓是指股東僅轉(zhuǎn)讓其持有的部分股權(quán)。但不管是全部轉(zhuǎn)讓還是部分轉(zhuǎn)讓，受讓人都可以是單個人或多數(shù)人。在股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓的情況下，有可能因公司所有股權(quán)均轉(zhuǎn)讓給一人，而導(dǎo)致出現(xiàn)存續(xù)型的一人公司，需要立法特殊調(diào)整。對因股權(quán)轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)的一人公司問題，在本書有關(guān)一人公司的部分講述，不在此贅述。４.有償轉(zhuǎn)讓與無償轉(zhuǎn)讓有償轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)的受讓方在接受轉(zhuǎn)讓時須支付一定對價的轉(zhuǎn)讓，無償轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)的受讓方在接受轉(zhuǎn)讓時無須支付一定對價的轉(zhuǎn)讓。第一節(jié)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓概說二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的分類５.控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓與非控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其持有的足以控制公司的股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，受讓方接受轉(zhuǎn)讓后將成為公司的控制股東。非控制權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其持有的不足以控制公司的股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，通常受讓方接受轉(zhuǎn)讓后不會成為公司的控制股東，但如受讓方原已經(jīng)持有部分公司股權(quán)，也可能在接受轉(zhuǎn)讓后成為公司的控制股東。６.向他人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與向公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓即公司回購?fù)ǔＧ闆r下，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)均是向其他依法可以成為公司股東的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但在法律規(guī)定的情況下，股東也可以要求向公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即由公司回購股權(quán)。我國《公司法》第８９條第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制一、我國《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的修訂２０２３年修訂的《公司法》在很大程度上解決了２０１８年《公司法》對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題規(guī)定不明甚至存在矛盾的情況。在理解《公司法》之新規(guī)定時須注意以下幾點：第一，《公司法》第８４條刪去了股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)須征得其他股東過半數(shù)同意的要求，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)無須征得其他股東的同意。第二，明確了轉(zhuǎn)讓股東向其他股東書面通知的義務(wù)和通知事項，明確了行使優(yōu)先購買權(quán)的“同等條件”的內(nèi)容。第三，《公司法》第８６條新增了股權(quán)轉(zhuǎn)讓后變更股東名冊和工商登記的規(guī)則。第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制一、我國《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的修訂第四，《公司法》第８８條新增了未出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的責(zé)任規(guī)定。第五，在異議股東股權(quán)回購請求權(quán)中增加了控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理價格收購其股權(quán)的規(guī)則和公司持有自身股份的６個月期限限制規(guī)則?！豆痉ā凡⑽磳?qiáng)制執(zhí)行程序下優(yōu)先購買權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資證明書和公司章程修改、股東資格的繼承等規(guī)則進(jìn)行調(diào)整。具體而言：第一，《公司法》第８５條規(guī)定了人民法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序中其他股東的優(yōu)先購買權(quán)行使規(guī)則。第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制一、我國《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的修訂第二，《公司法》第８７條規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資證明書和公司章程修改的問題。第三，《公司法》第９０條規(guī)定了股權(quán)繼承規(guī)則。我國《公司法》關(guān)于“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，采納了域外較為通行的規(guī)定模式。但是，其“公司章程另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，過于籠統(tǒng)，且無條件地將章程規(guī)定的適用優(yōu)先于法律規(guī)定，過分強(qiáng)調(diào)意思自治，也可能產(chǎn)生章程規(guī)定不合理、對后加入公司之股東的意愿考慮不足等弊端。筆者認(rèn)為，一方面，可以考慮采納有的學(xué)者提出的建議，以股東過半數(shù)同意作為繼承人可以繼承股東資格的條件；另一方面，也應(yīng)當(dāng)設(shè)置異議救濟(jì)程序，無論是不同意繼承人繼承股東資格的股東，還是未能繼承股東資格的繼承人，均可通過異議救濟(jì)程序維護(hù)其權(quán)益，以確保公平。第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制二、對《公司法》股權(quán)轉(zhuǎn)讓修訂內(nèi)容之思考與完善建議公司法》修訂后，在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定上，比舊法更為合理，更具有可操作性，但仍存在一些問題。第一個問題是，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓所另作之規(guī)定的效力認(rèn)定。首先，需要對公司章程的法律性質(zhì)加以確定。其次，需要確定人民法院可以依法對公司章程約定干預(yù)、調(diào)整的標(biāo)準(zhǔn)。第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制二、對《公司法》股權(quán)轉(zhuǎn)讓修訂內(nèi)容之思考與完善建議筆者認(rèn)為，從一般原則的角度講，可以借用我國《民法典》第１４６—１５７條的相關(guān)規(guī)定加以解決。對于公司章程中違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的條款與違背公序良俗的條款，可以認(rèn)定其無效。對于章程中因股東重大誤解通過的條款、乘人之危致使顯失公平的條款，以及一方股東以欺詐、脅迫手段訂立的違背其他股東真實意思的條款，股東可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷。對公司章程規(guī)定的各種具體情況是否屬于無效或可撤銷、變更的條款，在司法解釋未作出進(jìn)一步具體規(guī)定的情況下，則須由法官根據(jù)《公司法》等立法中確立的法律原則從合理性、目的性等方面加以判斷。第二節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之法律規(guī)制二、對《公司法》股權(quán)轉(zhuǎn)讓修訂內(nèi)容之思考與完善建議第二個問題是，在人民法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序中，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)如何行使。筆者認(rèn)為，在《公司法》的實施中，仍可沿用上述方式解決。當(dāng)然，最終解決拍賣程序與優(yōu)先購買權(quán)人權(quán)利行使方式矛盾的方法，就是修改《拍賣法》，規(guī)定多個優(yōu)先購買權(quán)人同時報出最高應(yīng)價的，由其協(xié)商確定買受人，協(xié)商不成的為共同買受人，為股東行使優(yōu)先購買權(quán)留下適當(dāng)?shù)臅r間與空間。第三節(jié)特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認(rèn)定一、未履行股東名冊和工商登記變更手續(xù)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響《公司法》第８７條規(guī)定：“依照本法轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)及時注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決?！庇蛲夤痉ù蠖嘁?guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，應(yīng)在公司股東名冊上進(jìn)行登記，否則，轉(zhuǎn)讓之效力不得對抗第三人。此外，如果轉(zhuǎn)讓使原有股東及股權(quán)情況發(fā)生變化，也要在股東名冊上作出相應(yīng)的修改記載。第一，有限責(zé)任公司股東簽訂合同轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，是否要在辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后才能生效。在我國立法中，尚未有其他有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同，要在辦理工商變更登記（或其他登記）手續(xù)后才能生效的規(guī)定。第三節(jié)特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認(rèn)定一、未履行股東名冊和工商登記變更手續(xù)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響第二，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未辦理工商和（或）股東名冊變更登記手續(xù)，對當(dāng)事人的權(quán)益有何影響？實踐中情況復(fù)雜，可能出現(xiàn)當(dāng)事人簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，甚至已經(jīng)完全履行了合同義務(wù)，但股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓卻未記載于股東名冊，未辦理或未能辦理工商變更登記手續(xù)，使受讓方的權(quán)利行使受到影響，進(jìn)而引發(fā)爭議的情況。在因股東之過錯，使公司誤以為股權(quán)轉(zhuǎn)讓未進(jìn)行或尚未完成，而未對股東名冊進(jìn)行變更登記時，公司依照原有股東名冊進(jìn)行的會議通知、利潤分配等活動是有效的，受讓人可以向轉(zhuǎn)讓人主張違約責(zé)任，由此給受讓股東造成的損失，由轉(zhuǎn)讓雙方根據(jù)過錯情況協(xié)商解決，此間風(fēng)險由受讓人自行承擔(dān)。第三節(jié)特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認(rèn)定一、未履行股東名冊和工商登記變更手續(xù)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響在因公司之過錯，而未在股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后對股東名冊進(jìn)行變更登記的情況下，無論公司是否對股東名冊進(jìn)行變更登記，均應(yīng)依照股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓后的新情況，進(jìn)行會議通知、利潤分配等活動。同時公司應(yīng)依法對股東名冊進(jìn)行相應(yīng)變更。否則，公司應(yīng)承擔(dān)由此給受讓股東造成損失的賠償責(zé)任。無論何種原因造成公司在股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后未對股東名冊進(jìn)行變更登記，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓均不具有對抗善意第三人之效力。第三節(jié)特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認(rèn)定二、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同實際履行變更時效力的認(rèn)定在實踐中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同訂立后，當(dāng)事人有時會以實際履行行為變更原合同中規(guī)定的部分條款，并可能因此而發(fā)生爭議。例如，合同中規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效以公證等為條件，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效或全部轉(zhuǎn)讓款的支付以辦理完畢工商變更登記為條件，等等。但是在實踐中，當(dāng)事人有時會以對合同義務(wù)的實際履行行為變更合同中的這些規(guī)定。如不發(fā)生爭議，皆大歡喜，但若事后發(fā)生爭議，認(rèn)定合同是否變更履行便成為實踐中的一個難題。首先，在我國的《民法典》中，出于對誠實信用原則的維護(hù)，承認(rèn)實際履行行為對合同訂立的效力。其次，如何認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓實際履行行為是否構(gòu)成對合同的變更？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)考慮以下幾個方面：第一，有無當(dāng)事人的實際履行行為。第三節(jié)特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為效力的認(rèn)定二、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同實際履行變更時效力的認(rèn)定第二，實際履行行為本身是否足以構(gòu)成對合同變更的認(rèn)定。這就要求當(dāng)事人實際履行的行為應(yīng)當(dāng)是對合同重要義務(wù)的履行，如付款、變更工商登記和（或）股東名冊登記等，而且這些履行行為須是對原有規(guī)定限制條件的明確改變。第三，實際履行行為是否為對方所接受，對方是否作出相應(yīng)的承認(rèn)行為，即當(dāng)事人是否協(xié)商一致。在此需注意，單方的實際履行行為不能構(gòu)成對合同的變更，至多表示出一方變更合同的意愿。通常，對方的承認(rèn)不能是消極的默認(rèn)，而應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為明確的積極行為，即對合同重要義務(wù)履行的接受或作出相應(yīng)履行。也就是說，實際履行行為應(yīng)當(dāng)足以明確表明雙方取消原有限制條件的意圖，否則，不能認(rèn)定為對合同的變更。對此應(yīng)遵循《民法典》第５４４條的規(guī)定：“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更”。第四，對合同的變更不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。第四節(jié)股東優(yōu)先購買權(quán)一、部分行使優(yōu)先購買權(quán)問題股東優(yōu)先購買權(quán)，是指向股東以外的他人轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)時，在同等條件下，其他股東對轉(zhuǎn)讓的股權(quán)享有優(yōu)先購買的權(quán)利。股東優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)有期待權(quán)說、請求權(quán)說和形成權(quán)說等，筆者認(rèn)為，形成權(quán)說更貼近現(xiàn)行法律規(guī)則。某有限責(zé)任公司有Ａ、Ｂ兩股東。Ａ股東持有公司股本的５５％，為控股股東，Ｂ股東持股４５％。Ａ股東欲將其持有的公司股本全部轉(zhuǎn)讓給Ｃ。Ｂ股東要求在同等價格條件下，對其轉(zhuǎn)讓的部分股權(quán)即公司股本的１０％行使優(yōu)先購買權(quán)，從而持有公司股本的５５％，取得公司控制權(quán)。Ａ股東則認(rèn)為，Ｃ之所以同意受讓股權(quán)，就是為取得公司的控制權(quán)，如Ｂ股東通過部分行使優(yōu)先購買權(quán)控制了公司，剩余的４５％股權(quán)，對方是不接受