論域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突及其解決機(jī)制-碩士畢業(yè)論文

I 摘 要 隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷普及和發(fā)展，域名作為 互聯(lián)網(wǎng)每一個(gè)獨(dú)立主機(jī)的標(biāo)示，顯得尤為重要。伴隨著電子商務(wù)的發(fā)展，傳 統(tǒng)的商務(wù)模式逐漸被電子商務(wù)所取代，域名隨著電子商務(wù)的發(fā)展，所凸顯出來(lái)的 商業(yè)價(jià)值不斷被人所關(guān)注。但是作為后起之秀的域名發(fā)展與商標(biāo)在現(xiàn)實(shí)中發(fā)生了 諸多糾紛。由于，法律具有滯后性，沒(méi)有相關(guān)法律、法規(guī)及相關(guān)機(jī)制解決域名與 商標(biāo)的權(quán)利沖突，故而理論界和司法實(shí)踐研究和解決該問(wèn)題，顯得尤為重要。本 文從基本理論出發(fā)對(duì)域名的性質(zhì)及域名與商標(biāo)權(quán)利沖突的形成原因，結(jié)合司法實(shí) 踐，提出了相應(yīng)的解決方案，希望能在解決實(shí)際問(wèn)題上起到一定的指導(dǎo)作用。 本文除引言和結(jié)語(yǔ)外，正文共分為四個(gè)部分： 第一部分，該部分主要對(duì)域名的基本問(wèn)題及域名的法律屬性，進(jìn)行了介紹。域名是互聯(lián)網(wǎng)中網(wǎng)絡(luò)用戶的名稱(chēng)和地址， 其作用除了具備技術(shù)性外，同時(shí)還有標(biāo)識(shí)性的作用。域名與商標(biāo)有本質(zhì)的不同，但是，域名具備了知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的屬性，它獨(dú)立于人身權(quán)、物權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種 新的權(quán)利客體，即域名權(quán)。域名權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有著千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，把它納入知 識(shí)產(chǎn)權(quán)來(lái)保護(hù)域名所有人的權(quán)益，筆者認(rèn)為是可以的。 第二部分，該部分主要分析了域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突原因、類(lèi)型。在原因方面，外因主要是由于域名注冊(cè)制度，缺乏 實(shí)質(zhì)審查；域名搶注，商標(biāo)被淡化等問(wèn)題，沒(méi)有相應(yīng)的制裁制度所造成的。內(nèi)因主要是由于域名和商標(biāo)都具有標(biāo)識(shí)作用，兩者的地域性不同。通過(guò)分析域名與商標(biāo) 沖突的三種類(lèi)型，使域名與商標(biāo)之間的權(quán)利沖突更加清晰，能更好的保護(hù)兩者的利益。 第三部分，該部分是國(guó)內(nèi)外解決域名與商標(biāo)沖突的立法例。通過(guò)對(duì)美國(guó)、日本、德國(guó)、英國(guó)四個(gè)發(fā)達(dá)國(guó)家的對(duì)比，尤 其詳細(xì)分析美國(guó)的聯(lián)邦商標(biāo)淡化法和反網(wǎng)絡(luò)侵占消費(fèi)者保護(hù)法 ，為我國(guó)調(diào)整域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突方面的立法提供了借鑒。 第四部分，提出了解決我國(guó)域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突法律對(duì)策，通過(guò)對(duì)現(xiàn)行我國(guó)域名注冊(cè)制度及司法途徑解決域名與商 標(biāo)的權(quán)利沖突的法律制度存在的問(wèn)題，提出完善域名注冊(cè)制度及進(jìn)一步確定侵權(quán) 和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)構(gòu)成的要件，以便發(fā)生沖突時(shí)選擇合適的法律、法規(guī)進(jìn)行調(diào)整。 關(guān)鍵詞：域名權(quán)；商標(biāo)權(quán)；權(quán)利沖突 s by of of as of it in is no of of of of of in In of of of to of is n of is in as is in it of it is a of It so is to it to of In of of to of or is of is of is no of is of of or it of be of In a of of at of s of by a ct aw of of of of of s aw In of of of be of by of of to of of is to to of 錄 中文摘要 . I 英文摘要 . 域名的概念及法律地位 . 1 名的淵源及概念 . 1 名的淵源 . 1 名的概念 . 1 名的結(jié)構(gòu) . 1 名的法律屬性 . 2 名是一種獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán) . 3 名非獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán) . 3 2 域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突原因及類(lèi)型 . 6 名與商標(biāo)的權(quán)利沖突產(chǎn)生原因 . 6 部原因 . 6 部原因 . 6 名與商標(biāo)的權(quán)利產(chǎn)生沖突的類(lèi)型 . 7 名侵犯商標(biāo)權(quán) . 7 標(biāo)反向侵奪域名 . 9 名不侵犯商標(biāo)權(quán) . 10 3 國(guó)內(nèi)外調(diào)整域名與商標(biāo)沖突的立法例 . 13 國(guó) . 13 聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法 . 13 反網(wǎng)絡(luò)侵占消費(fèi)者保護(hù)法 . 13 本 . 14 國(guó) . 15 商標(biāo)法 . 15 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 . 15 德國(guó)民法典 . 15 國(guó) . 16 國(guó) . 16 商標(biāo)法和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 . 16 中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法 . 17 V 國(guó)互聯(lián)網(wǎng)信息中心（ 域名注冊(cè)及糾紛的相關(guān)規(guī)制 . 17 高人民法院司法解釋 . 18 4 解決我國(guó)域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突的建議 . 19 國(guó)司法途徑解決域名與商標(biāo)權(quán)沖突存在的主要問(wèn)題 . 19 商標(biāo)法現(xiàn)行規(guī)定難以直接對(duì)域名糾紛予以調(diào)整 . 19 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法不足以解決域名與商標(biāo)權(quán)利沖突 . 19 判標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一 . 19 決域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突所應(yīng)遵循的原則 . 20 名與商標(biāo)不應(yīng)隨意擴(kuò)大保護(hù)原則 . 20 名商標(biāo)特別保護(hù)原則 . 20 護(hù)在先權(quán)利原則 . 21 利獨(dú)立原則 . 22 決域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突的具體建議 . 22 行實(shí)質(zhì)性的審查制度 . 22 立域名分類(lèi)注冊(cè)制度 . 22 立域名注冊(cè)檢索制度 . 23 域名作為一項(xiàng)民事權(quán)利來(lái)保護(hù) . 23 5 結(jié) 語(yǔ) . 24 致 謝 . 25 參考文獻(xiàn) . 26 1 1 域名的概念及法律地位 名的淵源及概念 名的淵源 每一個(gè)與互聯(lián)網(wǎng)相連的計(jì)算機(jī)，都有一個(gè)且是唯一的身份標(biāo)識(shí)，有了該標(biāo)識(shí)，互聯(lián)網(wǎng)的其他計(jì)算機(jī)可以方便的找到和識(shí) 別自己。支配計(jì)算機(jī)身份識(shí)別碼的網(wǎng)絡(luò)規(guī)范被稱(chēng)為“國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議” ，即 互聯(lián)網(wǎng)上，每一臺(tái)計(jì)算機(jī)都被稱(chēng)作主機(jī)，每一個(gè)主機(jī)都有一個(gè)與之相對(duì)應(yīng)的地址，稱(chēng)為“互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址” ，即 址。 “互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址是以四組用圓點(diǎn)隔開(kāi)的阿拉伯?dāng)?shù) 字，其每一組由阿拉伯?dāng)?shù)字 0分別對(duì)應(yīng) 8 位二進(jìn)制代碼； 四組最多為 12 位阿拉伯?dāng)?shù)字，對(duì)應(yīng)于 32 位二進(jìn)制代碼” 。1但是，這四組數(shù)字組成的 址很難被人們記憶，不利于網(wǎng)站的推廣，由此人們又設(shè)計(jì)一種 更為人們記憶的網(wǎng)址，該網(wǎng)址就是由域名組成的。然而這種地址和 址一樣是一一對(duì)應(yīng)的，因此互聯(lián)網(wǎng)中的每一臺(tái)計(jì)算機(jī)的名稱(chēng)都是唯一的。 萬(wàn)維網(wǎng)是英特網(wǎng)的一個(gè)組成部分，由鏈接在一個(gè)超文本格式里的內(nèi)容所組成。瀏覽者要想獲得互聯(lián)網(wǎng)上的信息資源，必 須在本地計(jì)算機(jī)上啟動(dòng)一個(gè)程序，通常是網(wǎng)絡(luò)瀏覽器，并鍵入網(wǎng)址。網(wǎng)址被稱(chēng)為是“全球資源定位器” （ ,由一個(gè)“通訊協(xié)議” （它告訴網(wǎng)絡(luò)瀏覽器遠(yuǎn)程傳遞的信息應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行轉(zhuǎn)換）和域名組成。 名的概念 域名是指由任何域名注冊(cè)員、域名登記機(jī) 構(gòu)或其他域名注冊(cè)機(jī)構(gòu)注冊(cè)或分配的任何包括文字與數(shù)字的名稱(chēng)，作為互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)之上的電子地址的一部分。2中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法將其定義為， “域名是指互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上標(biāo)識(shí)和定位計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識(shí)，與該計(jì)算機(jī)的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址（ 址）相對(duì)應(yīng)” 。 中國(guó)司法界認(rèn)為，域名是互聯(lián)網(wǎng)上用戶在 網(wǎng)絡(luò)中的名稱(chēng)和地址，域名具有技術(shù)性和標(biāo)識(shí)性兩方面的功能。技術(shù)功能， 是指引域名注冊(cè)人在網(wǎng)絡(luò)上的地址；識(shí)別功能，是指域名注冊(cè)人在互聯(lián)網(wǎng)上代表自己的標(biāo)志。3因此，域名定義涉及兩個(gè)關(guān)鍵詞“ 址” 、 “標(biāo)識(shí)” 。 名的結(jié)構(gòu) 頂級(jí)域名 域名有不同層次，從右往左讀分別為頂級(jí) 域名，二級(jí)域名，服務(wù)商和超文本傳輸協(xié)議標(biāo)志。頂級(jí)域名分為三類(lèi)： 1）國(guó)家頂級(jí)域名（ 。用國(guó)家或地區(qū)的英文名稱(chēng)縮寫(xiě)兩位組成，如中國(guó)為“ ；日本為“ 。 2 2）專(zhuān)用頂級(jí)域名。如“ 際聯(lián)盟、國(guó)際組織可以在 “ 絡(luò)管理、服務(wù)機(jī)構(gòu)等。 3）通用頂級(jí)域名（ 。指任何國(guó)家、組織和個(gè)人均可注冊(cè)使用，如“ 表商業(yè)團(tuán)體和組織； “ 表教育學(xué)術(shù)及研究機(jī)構(gòu)等。 二級(jí)域名 二級(jí)域名是指除頂級(jí)域名外，由域名注冊(cè) 人根據(jù)自身的需要并能體現(xiàn)注冊(cè)人的個(gè)性的網(wǎng)上標(biāo)識(shí)。商業(yè)組織一般都使用 自己的商標(biāo)、商號(hào)或其他商業(yè)標(biāo)志作為自己的二級(jí)域名，如“ 。二級(jí)域名由字母、數(shù)字或字母數(shù)字組成（隨著中文域名系統(tǒng)的發(fā)展，中文也可以成為二級(jí)域名） 。然而，商業(yè)組織將與自己有利益關(guān)系的標(biāo)識(shí)作為域名，域名注冊(cè)管理機(jī) 構(gòu)對(duì)所申請(qǐng)的域名進(jìn)行審查時(shí)，都要求域名應(yīng)該由規(guī)范性詞匯組成，然而，規(guī)范 性詞匯是有限的，這樣限制了域名的數(shù)量。于是就出現(xiàn)了三級(jí)、四級(jí)域名。除了 表示注冊(cè)人類(lèi)別和功能的二級(jí)域名外，其他二級(jí)、三級(jí)域名是由域名注冊(cè)人設(shè)計(jì) 體現(xiàn)使用者的特殊性，并據(jù)以同其他人的域名相區(qū)別的字符串，稱(chēng)之為核心域名。例如 :個(gè)域名中 頂級(jí)域名， 二級(jí)域名 ;而在 個(gè)域名中， 頂級(jí)域名， 二級(jí)域名， 三級(jí)域名。其中 別是由域名注冊(cè)人自己設(shè)計(jì)的區(qū)別于其他使用者的標(biāo)識(shí)，屬于核心域名。 由此，可以得出不管是二級(jí)域名還是三級(jí) 域名，都是商業(yè)組織代表，起到的是標(biāo)識(shí)作用，只不過(guò)這種標(biāo)識(shí)作用主要發(fā) 揮在互聯(lián)網(wǎng)上，且在互聯(lián)網(wǎng)上只能有一個(gè)且是不相同的標(biāo)識(shí)，這充分體現(xiàn)了域名的唯一性。 名的法律屬性 域名是網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的產(chǎn)物，在電子商務(wù)背景 下域名功能得到擴(kuò)張，體現(xiàn)了其較高的商業(yè)價(jià)值。但對(duì)這一新時(shí)代的產(chǎn)物 ,網(wǎng)絡(luò)上的域名應(yīng)當(dāng)作何法律評(píng)價(jià)；即域名的法律屬性，法律地位究竟如何，有何等 權(quán)利，其權(quán)利又是何等屬性等，這些具有理論性和現(xiàn)實(shí)性的問(wèn)題值得研究者不斷 的探索和研究。實(shí)踐中，由于解決域名糾紛的相關(guān)法案并沒(méi)有明確域名的法律屬 性如何，各自為政，匆忙下判。此舉造成了域名糾紛司法決斷的不統(tǒng)一，更有甚 者相互沖突，有的甚至更進(jìn)一步激化了社會(huì)矛盾，增添了新的不公平，由此在一 定程度上背離了訴訟目的。因此，研究域名的法律地位頗具現(xiàn)實(shí)意義。事實(shí)上， 域名只有在被認(rèn)知和明確其法律屬性的前提下，才能更好的解決有關(guān)域名的法律糾紛問(wèn)題。 理論界，實(shí)務(wù)界對(duì)域名的法律屬性的研究 十分活躍，對(duì)域名的法律屬性的探討也是仁者見(jiàn)仁，智者見(jiàn)智。雖然沒(méi)用統(tǒng) 一的定論，但理論學(xué)術(shù)界大致有兩種觀點(diǎn)： 3 名是一種獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán) 學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界有不少肯定了域名的知識(shí) 產(chǎn)權(quán)屬性，他們一般都肯定域名的法律地位及其與知識(shí)產(chǎn)權(quán)之間存在某種聯(lián) 系，現(xiàn)在都一致認(rèn)為域名具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征，其本質(zhì)兩者都具有價(jià)值，且都應(yīng)受法律保護(hù)。 首先，域名是智力勞動(dòng)成果。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種無(wú)形的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，是智力 成果的一種體現(xiàn)，而域名同樣也經(jīng)過(guò)人的設(shè)計(jì)、創(chuàng)意和構(gòu)思而產(chǎn)生的并且具 有新穎性。商業(yè)組織或個(gè)人在申請(qǐng)注冊(cè)域名前就結(jié)合自己的商品和服務(wù)的特性構(gòu) 思并設(shè)計(jì)出能夠體現(xiàn)其個(gè)性的“網(wǎng)絡(luò)標(biāo)識(shí)”即：域名。有的域名是直接將企業(yè)原 有的商標(biāo)或標(biāo)識(shí)作為域名，由于商標(biāo)或標(biāo)識(shí)本身就是受法律保護(hù)的智力成果，將 其轉(zhuǎn)化為域名只是一種形式上的變化，并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的改變。隨著電子商務(wù)的發(fā) 展，域名在互聯(lián)網(wǎng)標(biāo)識(shí)作用越來(lái)越受到商業(yè)組織的重視，如何發(fā)揮域名的標(biāo)識(shí)作 用，設(shè)計(jì)一款耳目一新的域名，顯得尤為重要。由此可見(jiàn)域名的構(gòu)成不是簡(jiǎn)單的 字母數(shù)字組合，而是智力勞動(dòng)成果的體現(xiàn)。 其次、域名具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的三大特征“專(zhuān)有性” 、 “地域性” 、 “時(shí)間性” ，域名恰恰同時(shí)具備前述三個(gè)特征。域名作為網(wǎng)絡(luò)標(biāo)識(shí)，就決定 了它的唯一性，只有這樣才能被準(zhǔn)確識(shí)別，同時(shí)這也是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的必然要求，即 使在不同的頂級(jí)域名下不會(huì)出現(xiàn)兩個(gè)相同的域名，計(jì)算具有強(qiáng)大的識(shí)別能力，細(xì) 微的差別也能被識(shí)別出來(lái)。也就是說(shuō)，一個(gè)域名被注冊(cè)，其他任何人都不能再注 冊(cè)與其相同的域名。因此，域名的專(zhuān)有性極強(qiáng)。在理解知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性特征上 ，常常認(rèn)為地域一般限于國(guó)界或地區(qū)，隨著地球村概念的出現(xiàn)，世界各國(guó)在保護(hù)傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)合作越來(lái)越密切，如專(zhuān)利、商標(biāo)，在一定程度可以說(shuō)它們受全球性保 護(hù)。域名一旦被注冊(cè)其發(fā)揮的標(biāo)識(shí)作用是在互聯(lián)網(wǎng)上，而在當(dāng)今世界，互聯(lián)網(wǎng)基 本上普及到世界各地，因此，域名的地域性體現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)中，即有互聯(lián)網(wǎng)的地方 域名就延伸到那。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性是指受保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體在一定期限受法律 保護(hù)，超期就成為公共資源，不在受法律保護(hù)。而對(duì)于域名來(lái)講，注冊(cè)域名實(shí)行 年檢制度，也就是，域名是按期繳納年費(fèi)，域名注冊(cè)人就能繼續(xù)使用。換而言之 ，只要域名注冊(cè)人不按時(shí)繳納年費(fèi)，域名將被停止使用，從另一個(gè)角度上講，域名符合時(shí)間性的特性。 名非獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán) 近些年，我國(guó)各地法院相繼因域名糾紛案 做出了相應(yīng)的判決。從已形成的判例，我們不難發(fā)現(xiàn)，當(dāng)域名與商標(biāo)權(quán)利發(fā) 生沖突時(shí)，人民法院首先從保護(hù)商標(biāo)權(quán)出發(fā)，并沒(méi)有把域名作為一項(xiàng)新的知識(shí)產(chǎn) 權(quán)平等的受到保護(hù)。我國(guó)司法機(jī)關(guān)在處理域名與商標(biāo)權(quán)糾紛時(shí)的法律邏輯為：首 先看域名是不是已注冊(cè)的商標(biāo)，如果是 4 就直接運(yùn)用商標(biāo)法認(rèn)定域名注冊(cè)人侵 權(quán)，如果域名不是已注冊(cè)的商標(biāo)或受法律保護(hù)的商業(yè)標(biāo)識(shí)時(shí)，如果域名注冊(cè)人的 注冊(cè)行為與商標(biāo)權(quán)利人構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，人民法院將依據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 認(rèn)定域名注冊(cè)人侵權(quán)，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。依據(jù)商標(biāo)法及相關(guān)司法解釋 ，在域名與商標(biāo)權(quán)出現(xiàn)沖突時(shí)，人民法院有權(quán)對(duì)注冊(cè)商標(biāo)進(jìn)行馳名商標(biāo)認(rèn)定的權(quán) 利，只要商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，基于馳名商標(biāo)的擴(kuò)大保護(hù)原則，而域名的合法 權(quán)利更談不上保護(hù)。不難看出，我國(guó)司法實(shí)踐在調(diào)整域名與商標(biāo)權(quán)糾紛時(shí)，并沒(méi) 有把域名作為一種獨(dú)立的域名權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)。在 2000 年 4 月 30 日正式通過(guò)的互聯(lián)網(wǎng)名稱(chēng)及地址的管理：知識(shí)產(chǎn)權(quán)議題綜合報(bào)告中，明確指出， 不存在域名創(chuàng)設(shè)成為一種新類(lèi)型的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也沒(méi)有給賦予在于網(wǎng)絡(luò)空間之 上的知識(shí)產(chǎn)權(quán)以更高層次的保護(hù)。 1999年 11 月，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)與電信綜合改革法是直接涉及域名的第一部法律修正案， 其也沒(méi)有規(guī)定域名本身屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)。4知識(shí)產(chǎn)權(quán)所具有的專(zhuān)有性、時(shí)間性和地域性的三個(gè)特征。就時(shí)間性而 言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種附期限的權(quán)利。經(jīng)過(guò)一段時(shí)間后，任何人都可以無(wú)償?shù)恼加?、使用而不構(gòu)成侵權(quán)。但是，沒(méi)有法律明確規(guī)定域名的權(quán)利期限是多久，域名注 冊(cè)人只要按規(guī)定交納年費(fèi)，就可以無(wú)限期占有該域名。就域名的地域性而言，知 識(shí)產(chǎn)權(quán)存在與現(xiàn)實(shí)的物質(zhì)社會(huì)關(guān)聯(lián)，它的保護(hù)范圍是以現(xiàn)實(shí)的國(guó)家或地區(qū)為單位 。而域名存在于無(wú)邊界的虛擬社會(huì)，在虛擬社會(huì)中不存在國(guó)家的概念。因此，也就不存在地域性。5綜上所述，否定論者認(rèn)為：目前國(guó)內(nèi)外沒(méi) 有域名是一種權(quán)利的明確規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)僅僅是企業(yè)商業(yè)運(yùn)作的新型手段，是 一種權(quán)利載體，無(wú)須創(chuàng)設(shè)一種新的域名權(quán)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)。6筆者認(rèn)為是否將域名認(rèn)定為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán) 的爭(zhēng)論，不具有現(xiàn)實(shí)意義。但是，我們可以肯定，域名同時(shí)具有定位與標(biāo)示 的雙重作用，因而域名在電子商務(wù)領(lǐng)域內(nèi)具有巨大的作用，并且具有了交換價(jià)值 ，能夠給所有人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。任何一種利益保護(hù)要求上升到法律層面就是要求 法律賦予其權(quán)利。因此，域名是不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)、名稱(chēng)權(quán)或其他權(quán)利并不重要，重 要的是域名作為一種新型權(quán)利，應(yīng)該受到相應(yīng)的保護(hù)，這才是解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的關(guān) 鍵。該權(quán)利是否屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，筆者認(rèn)為沒(méi)有實(shí)際意義。不過(guò)，隨著電子 商務(wù)的不斷發(fā)展，在當(dāng)今社會(huì)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇其實(shí)出現(xiàn)了一種擴(kuò)大化的趨勢(shì)。 根據(jù)傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的構(gòu)成要件來(lái)看，域名權(quán)是無(wú)法歸入到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念范疇 的。不過(guò)，從這些年的發(fā)展來(lái)看，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念發(fā)展其實(shí)得到了相當(dāng)大的拓展 。在以前，商業(yè)秘密并不算是一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)，現(xiàn)在對(duì)于商業(yè)秘密是否屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)基本上沒(méi)有什么歧異了。因此可以說(shuō)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身的概念范疇也是在不斷發(fā)展 的。就名稱(chēng)權(quán)來(lái)說(shuō)，一般來(lái)說(shuō)由于其屬于人身權(quán)的組成部分。因此，不可能屬于 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇。不過(guò)這一說(shuō)法也有偏 5 頗的成分。如果是人的名稱(chēng)，可以予以特 別的考慮，因?yàn)楝F(xiàn)在一般來(lái)說(shuō)，為了體現(xiàn)對(duì)“人 ”的尊重，常常喜歡將涉及人的問(wèn)題單獨(dú)加以考慮。但是對(duì)于企業(yè)或法人的名稱(chēng)來(lái)說(shuō)，是否應(yīng)當(dāng)歸入到人身權(quán)，就 值得商榷了。同樣，對(duì)于某一標(biāo)示商品的標(biāo)示（商標(biāo)）來(lái)說(shuō)，卻恰恰是明確歸入 到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇的。因此，僅僅根據(jù)域名具有名稱(chēng)標(biāo)示這一屬性，即否認(rèn)其屬 于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，我們認(rèn)為這樣的論證是不充分的。出于考慮到現(xiàn)在知識(shí)產(chǎn)權(quán) 客體的擴(kuò)大化趨勢(shì)，以及域名所具有的種種特征，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)給予域名產(chǎn)權(quán)保 護(hù)，而將這一產(chǎn)權(quán)性質(zhì)歸入到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，應(yīng)當(dāng)是可以的。7 6 2 域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突原因及類(lèi)型 名與商標(biāo)的權(quán)利沖突產(chǎn)生原因 域名與商標(biāo)的權(quán)利之間發(fā)生沖突的原因主 要有兩方面。第一，由于域名本身所具有的商業(yè)價(jià)值及域名系統(tǒng)的技術(shù)性要 求所決定的。第二，由于域名注冊(cè)制度與保護(hù)商標(biāo)法律制度之間存有效的銜接。 產(chǎn)生域名和商標(biāo)之間沖突的原因主要有兩方面： 部原因 域名是由具有特殊意義的字符來(lái)表示，在 網(wǎng)絡(luò)中起著標(biāo)識(shí)的作用。任何商業(yè)組織及個(gè)人要想在互聯(lián)網(wǎng)上從事商業(yè)活動(dòng) ，第一步的工作就是在互聯(lián)網(wǎng)上注冊(cè)域名，只有注冊(cè)了域名，互聯(lián)網(wǎng)中的其他用 戶才能在找到屬于自己的網(wǎng)站或主頁(yè)。因此，域名的作用就和商標(biāo)作用相同，即 標(biāo)識(shí)性作用。然而隨著電子商務(wù)的不斷發(fā)展，域名的商業(yè)價(jià)值逐漸的顯現(xiàn)出來(lái)。 域名在網(wǎng)絡(luò)中起到商標(biāo)的作用，這是域名與商標(biāo)沖突的內(nèi)在原因。隨著互聯(lián)網(wǎng)技 術(shù)的不斷完善及在線支付安全性不斷提高，電子商務(wù)將是未來(lái)商業(yè)模式發(fā)展的趨 勢(shì)。然而，電子商務(wù)要想獲得成功，必須充分的發(fā)揮域名的標(biāo)示性用。換言之， 企業(yè)發(fā)展電子商務(wù)的關(guān)鍵將是如何發(fā)揮域名的標(biāo)識(shí)功能，域名怎么能被公眾認(rèn)識(shí) 和熟知。于是，實(shí)體企業(yè)將已獲得的商標(biāo)、商號(hào)等標(biāo)志詞作為域名，這樣可以使 廣大用戶直接識(shí)別并且利用該商標(biāo)、商號(hào)在現(xiàn)實(shí)中的影響力，能吸引更多的潛在 客戶。同時(shí)利用互聯(lián)網(wǎng)的傳播速度快、范圍廣的特性，能更好的宣傳企業(yè)。因此，域名可以說(shuō)企業(yè)的“網(wǎng)上商標(biāo)” 。 部原因 域名的絕對(duì)排他性與商標(biāo)的相似禁止。 商標(biāo)權(quán)的專(zhuān)有性不僅及于商標(biāo)本身，而且 及于其商標(biāo)近似的標(biāo)記。商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止他人在相同或類(lèi)似商品或服務(wù)注 冊(cè)與其在先注冊(cè)之商標(biāo)近似的商標(biāo)。商標(biāo)的地域性特點(diǎn)，商標(biāo)權(quán)只能在其注冊(cè)的 國(guó)家或地區(qū)內(nèi)受到保護(hù)，也就決定了商標(biāo)的排他性是相對(duì)的。而域名一旦被注冊(cè) ，世界上就不可能有與之相同的域名出現(xiàn)，也就是說(shuō)域名具有全球性，這也正是 域名系統(tǒng)要求域名具有嚴(yán)格的唯一性的體現(xiàn)。 域名的相同性禁止與商標(biāo)的相似性禁止。 商標(biāo)一旦被注冊(cè)，商標(biāo)權(quán)人就要求同種或 類(lèi)似的商品或服務(wù)不能注冊(cè)與其相近似的商業(yè)標(biāo)識(shí)。對(duì)于馳名商標(biāo)權(quán)利人而 言，可以阻止不同種類(lèi)的商品或服務(wù)相同或相似的商標(biāo)。相比較域名來(lái)說(shuō)，由于 計(jì)算機(jī)的識(shí)別功能很強(qiáng)大，無(wú)論兩個(gè)域名有多么的相似，計(jì)算機(jī)是能精確的辨別 出來(lái)的。當(dāng)商業(yè)標(biāo)識(shí)被注冊(cè)為近似的域 7 名，權(quán)利爭(zhēng)議便由此產(chǎn)生。 國(guó)際通用域名注冊(cè)制度的缺陷。 國(guó)際域名管理組織制定的關(guān)于國(guó)際頂級(jí)通 用域名的注冊(cè)規(guī)定存在諸多不合理之處，當(dāng)初的設(shè)想是由于域名只是在互聯(lián) 網(wǎng)中起到一個(gè)標(biāo)識(shí)性的作用，類(lèi)似于電話號(hào)碼一樣，任何人都可以申請(qǐng)頂級(jí)域名 ，申請(qǐng)注冊(cè)域名者所注冊(cè)的域名是否是商業(yè)標(biāo)識(shí)的權(quán)利人或者是利益相關(guān)人，只 要注冊(cè)后，按照規(guī)定交納相應(yīng)的費(fèi)用，域名申請(qǐng)者就可以永久擁有該域名。正式 由于這種不合理的注冊(cè)申請(qǐng)制度，域名搶注者就可以輕松地獲利。 域名注冊(cè)審查制度的缺陷。 域名的獲取有兩種方式：國(guó)際注冊(cè)（頂級(jí) 域名注冊(cè)）和國(guó)家注冊(cè)（除頂級(jí)域名注冊(cè)以外） 。國(guó)際注冊(cè)實(shí)行形式審查制，即“申請(qǐng)?jiān)谙取痹瓌t，即誰(shuí)先申請(qǐng)，誰(shuí)就獲準(zhǔn)。我國(guó)申請(qǐng)實(shí)行形式性審查，是限 制性注冊(cè)，依據(jù)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)域名管理辦法及中文域名注冊(cè)管理 辦法的規(guī)定， 申請(qǐng)中文域名的主體是依法登記并能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的組織，均 可申請(qǐng)注冊(cè)域名。但并未規(guī)定，域名申請(qǐng)人與注冊(cè)商標(biāo)是同一權(quán)利人。換而言之 ，只要是依法登記了組織，申請(qǐng)注冊(cè)什么樣的域名都可以，不排除依據(jù)注冊(cè)了的 商標(biāo)。當(dāng)申請(qǐng)的中文域名與我國(guó)注冊(cè)商標(biāo)相同或相似時(shí)，商標(biāo)權(quán)人與域名注冊(cè)人 產(chǎn)生沖突，依據(jù)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭(zhēng)議解決辦法 ，域名注冊(cè)機(jī)關(guān)也不負(fù)責(zé)裁決，而是交由中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)信息中心制定的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決，但是該機(jī)構(gòu) 并沒(méi)有司法裁判權(quán)。因此，當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)，糾紛雙方往往求助司法機(jī)關(guān)處理。 名與商標(biāo)的權(quán)利產(chǎn)生沖突的類(lèi)型 對(duì)權(quán)利沖突糾紛的類(lèi)型化，實(shí)際是以一定 的法律為依據(jù)，運(yùn)用法律邏輯思維方法，對(duì)沖突表現(xiàn)的行為、事實(shí)等法律上 的定性劃分?？v觀目前有關(guān)的域名與商標(biāo)糾紛的分類(lèi)，多是以商標(biāo)權(quán)為中心的“ 商標(biāo)本位”的定性劃分。筆者認(rèn)為域名與商標(biāo)的權(quán)利產(chǎn)生沖突大致分為三類(lèi)： 名侵犯商標(biāo)權(quán) 域名侵犯商標(biāo)權(quán)主要是指他人注冊(cè)、使用 域名時(shí)出于不正當(dāng)目的，侵犯已注冊(cè)的商標(biāo)。筆者結(jié)合已發(fā)生的案例，歸納了域名侵犯商標(biāo)權(quán)的類(lèi)型有二類(lèi)： 惡意搶注域名 所謂惡意域名搶注，是指?jìng)€(gè)人或公司將其 他公司企業(yè)的商標(biāo)、名稱(chēng)或名人的姓名及這些標(biāo)記的相關(guān)變形惡意注冊(cè)為域 名，并通過(guò)惡意使用以從中牟利或其他不正當(dāng)目的的行為。8由于域名的唯一性及域名注冊(cè)實(shí)行“申請(qǐng)?jiān)谙取痹瓌t，這就給域名搶注者提供了可乘之機(jī)，域名注冊(cè) 人將他人的商標(biāo)注冊(cè)為域名，使商標(biāo)權(quán) 8 人不能將自己的商標(biāo)注冊(cè)為域名。商標(biāo)權(quán) 人要想得到該域名，只能通過(guò)贖買(mǎi)的形式獲得，這樣域名搶注者就可以獲得巨大的利益。 從惡意搶注者對(duì)商標(biāo)權(quán)侵犯目的分為二種類(lèi)型： 第一種，為了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)而搶注商標(biāo)權(quán)人 的商標(biāo)。此種情形主要有兩種表現(xiàn)形式，一是域名申請(qǐng)人將他人的商標(biāo)注冊(cè) 為自己的域名，用在相同種類(lèi)的商品或服務(wù)上；二是域名申請(qǐng)人將他人的馳名商 標(biāo)注冊(cè)為域名，用在不同種類(lèi)的商品或服務(wù)上。此種惡意搶注域名的本質(zhì)是域名 注冊(cè)人通過(guò)搶注他人的商標(biāo)，將域名使用在自己的商品或服務(wù)上，利用注冊(cè)商標(biāo) 或馳名商標(biāo)的影響力，使公眾誤認(rèn)為該商品或服務(wù)與注冊(cè)商標(biāo)有某種聯(lián)系或就是 注冊(cè)商標(biāo)企業(yè)提供的商品或服務(wù)，達(dá)到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的。如果域名注冊(cè)人提供 的商品或服務(wù)與商標(biāo)權(quán)利人提供的商品或服務(wù)之間的差別很大，此種情形就不能 認(rèn)定為惡意搶注，依據(jù)“申請(qǐng)?jiān)谙取钡脑瓌t，域名注冊(cè)人的合法權(quán)益還是應(yīng)當(dāng)給 予保護(hù)的。由于域名的唯一性特點(diǎn)，在不同一個(gè)頂級(jí)域名下，由兩個(gè)完全相同的 二級(jí)域名所組成的域名，此種情形兩個(gè)域名是完全不同的，那么處于相互競(jìng)爭(zhēng)的 兩個(gè)企業(yè)，為達(dá)到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的，可能將他人的商標(biāo)注冊(cè)在其他不同頂級(jí)域 名下，此時(shí)，其他的商標(biāo)權(quán)人就會(huì)提出爭(zhēng)議。 對(duì)于此種惡意搶注行為，只要該行為被認(rèn) 定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，那么商標(biāo)權(quán)人可以向域名搶注者主張賠償損失或停止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。 第二種，為了謀取不正當(dāng)利益而搶注。由 于域名管理系統(tǒng)對(duì)域名申請(qǐng)實(shí)行形式審查和“申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t”的制度漏洞， 投機(jī)者將他人的商標(biāo)注冊(cè)為域名，而又不使用。由于商標(biāo)權(quán)利人要從事互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)，首選就是將自己的商標(biāo)注冊(cè)為域名，充分發(fā)揮原來(lái)商標(biāo)的影響力及號(hào)召力，能 將更多的客戶吸引到互聯(lián)網(wǎng)上，節(jié)省了為域名宣傳的廣告費(fèi)用。然而，此時(shí)商標(biāo)已被他人注冊(cè)，商標(biāo)權(quán)人要想獲得域名，只能向域名持有人支付巨額的轉(zhuǎn)讓費(fèi)，才 能獲得該域名。此種域名搶注是典型的惡意搶注，隨著各國(guó)及國(guó)際相關(guān)組織對(duì)域 名注冊(cè)制度的進(jìn)一步改進(jìn)及相關(guān)立法，此種行為明確是侵權(quán)行為，權(quán)利人一旦主 張，搶注的域名就直接可以轉(zhuǎn)讓給商標(biāo)權(quán)人，且不需支付任何費(fèi)用。 域名對(duì)馳名商標(biāo)淡化 馳名商標(biāo)是指在本國(guó)或該地區(qū)被的公眾所熟知，并享有較高商譽(yù)的商業(yè)標(biāo)識(shí)。任何一種商標(biāo)的商品或服務(wù)只有經(jīng)過(guò)商標(biāo) 權(quán)人長(zhǎng)時(shí)間，持續(xù)不斷的為消費(fèi)者提供優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品或服務(wù)，并得到公眾認(rèn)可，該 商標(biāo)才能馳名。馳名商標(biāo)更是一個(gè)國(guó)家和民族在商業(yè)活動(dòng)成功的標(biāo)志，其賦予了 一個(gè)國(guó)家和民族精神。使其在法律上特殊的擴(kuò)大保護(hù)，是名至實(shí)歸的。故而各國(guó) 對(duì)馳名商標(biāo)都給予了擴(kuò)大保護(hù)，即使在與不同種類(lèi)的商品或服務(wù)使用馳名商標(biāo)都 是不被允許的。法律上對(duì)馳名商標(biāo)的保 9 護(hù)擴(kuò)大化，也是國(guó)際上通行的做法， 保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第 6 條之 2 關(guān)于馳名商標(biāo)的特別規(guī)定，至今仍是各國(guó)制定對(duì) 馳名商標(biāo)保護(hù)的直接或重要參考性質(zhì)的國(guó)際條約規(guī)范。依據(jù)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎 公約對(duì)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)受到兩個(gè)條件的限制，一是，商標(biāo)相同或相似；二是，用于同類(lèi)商品。 議打破了第二條的限制，規(guī)定在不同類(lèi)別的商品或服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)，也是對(duì)馳名商標(biāo)的侵犯。此外， 議還就如何認(rèn)定馳名商標(biāo)作了原則性的規(guī)定。 美國(guó)對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)，最初統(tǒng)稱(chēng)禁止對(duì) 馳名商標(biāo)的淡化，后發(fā)展為兩類(lèi)訴訟污化和模糊化。域名污化馳名商標(biāo)是 指域名持有人將域名用于各種有損馳名商標(biāo)的商品或服務(wù)。 “ 名案，原告 司于 1951 年注冊(cè)聯(lián)邦商標(biāo)“ 。 “ “糖果樂(lè)園” 、 “糖