商法學(xué)習(xí)心得陳文山.doc

商法學(xué)習(xí)心得學(xué)院：體育學(xué)院 輔修17級學(xué)生：陳文山學(xué)號：201621052028 摘要：作為一名有幸學(xué)習(xí)法學(xué)的學(xué)生，我知道法律永遠(yuǎn)是公正嚴(yán)肅的。它捍衛(wèi)著公民的權(quán)利，維護(hù)著公民的合法利益。任何人不能跨出它所規(guī)定的方圓。而在本學(xué)期，我們學(xué)習(xí)了商法這門課程。眾所周知，法律是門很嚴(yán)謹(jǐn)、枯燥、抽象的學(xué)科。在學(xué)習(xí)之前，一直以為商法作為一門規(guī)范商品經(jīng)濟(jì)運行的法律，具有技術(shù)性，會較于其他法律法規(guī)有更多強(qiáng)制性的硬性規(guī)定，會較之更枯燥無味。不過經(jīng)過這段時間的學(xué)習(xí)，發(fā)現(xiàn)這門課不是想象中的那么枯燥無味。本文是對商法的一些基本認(rèn)識，以及與商法相關(guān)法規(guī)的認(rèn)識與學(xué)習(xí)心得。關(guān)鍵詞：商法；相關(guān)法規(guī)；學(xué)習(xí)心得；首先老師負(fù)責(zé)任地為我們講解，通過案例入手，調(diào)動學(xué)習(xí)積極性。從商法概述、公司法、合伙企業(yè)法、破產(chǎn)法到證券法，老師用案例貫穿全部教學(xué)，把枯燥、抽象的法學(xué)知識具體化、形象化，使得我們更容易接受。而我學(xué)習(xí)了這么長時間，也隨之產(chǎn)生一些感想，一些疑問，什么是商法？商法的包括那些內(nèi)容？如何研習(xí)商法？商法與其他法律之間有何聯(lián)系？我們知道，商法是指調(diào)整商事主體在商事行為中所形成的社會關(guān)系即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，可見，商法是以商事關(guān)系為其調(diào)整對象的。且商法跟民法、債法、物權(quán)法的一些部分是重合的，很多民法、債法的原則都可以適用于商法。商法的特殊性在于它主要調(diào)整的是商事關(guān)系，而隨著社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)的深入改革，商人的主體地位會不斷提高，重商時代已經(jīng)到來，經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的商事糾紛也會越來越多，為此有必要將商事立法提上日程。在我國，商法還沒有作為一個完整的體系發(fā)展起來，我認(rèn)為，雖然商事關(guān)系可以用民法的一些原則來調(diào)整，但這與商法從民法中分立出來自成體系并不矛盾，民商分立只是為了能更好地發(fā)展商法，也能更好地解決商事糾紛。具體內(nèi)容如下：商法概述一、商法，是指調(diào)整因商行為而形成的商事法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、商法的特征：商主體與商行為具有營利性；商法規(guī)范具有較強(qiáng)的技術(shù)性、發(fā)展性和易變性；兼具程序法內(nèi)容的實體法；兼具國際性的國內(nèi)法。三、商法的基本原則：商法的基本原則是商法的主旨和基本準(zhǔn)則，是對于各類商事關(guān)系具有普遍性適用意義或司法指導(dǎo)意義，對于統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的基本法律準(zhǔn)則。（一）企業(yè)法定原則，主要包括企業(yè)類型法定、企業(yè)內(nèi)容法定和企業(yè)公示法定。（二）企業(yè)維持原則，通過各種法律制度確保企業(yè)組織得以穩(wěn)定、協(xié)調(diào)、健康發(fā)展，尤其是通過各種制度安排盡力維持其存續(xù)。（三）保障交易簡便、迅捷原則，商事交易追求資源利用和經(jīng)濟(jì)效益的最大化，這就對商事交易的簡便性和快捷性提出客觀要求。主要體現(xiàn)為交易便捷性和短期時效主義。（四）維護(hù)交易安全原則，保障交易安全就是要減少和消除商事交易中的不安全因素，確保交易行為的法律效用和法律后果的可預(yù)見性。主要表現(xiàn)在對商事交易條件采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義、嚴(yán)格責(zé)任主義和無因性制度。四、商法的淵源：法律；行政法規(guī)和部門規(guī)章；地方性法規(guī)；立法解釋和司法解釋；商事自治規(guī)則。五、（一）商法與民法的關(guān)系：1、民法與商法是調(diào)整民商事行為的法律，但是在法律部門的相互關(guān)系上，民法是普通法或者基本法，商法是特別法；民法是抽象化的法律表現(xiàn)，商法是具體化的法律表現(xiàn)。如民事所有權(quán)制度是商事交易財產(chǎn)的一般規(guī)定，商事物權(quán)制度是商事交易財產(chǎn)的特別規(guī)定。2、民法與商法都屬于私法范疇，即都是以調(diào)整平等主體之間關(guān)系的法律規(guī)范為主構(gòu)成的法律。但是，民法是純私法，調(diào)整的平權(quán)關(guān)系；商法則以私法為主體，兼具公法性內(nèi)容，調(diào)整的是平權(quán)與不平權(quán)兼有的關(guān)系。3、民法調(diào)整范圍廣泛，適用各類民事主體所實施的民事行為；商法調(diào)整范圍有限，僅適用于商人所從事的商行為。故兩者內(nèi)容不完全兼容，民法的內(nèi)容不全部在商法之中，商法的內(nèi)容很大一部分民法中未涉及。（二）商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系：1、在調(diào)整對象上，商法主要調(diào)整平等主體之間的交易活動，對行政機(jī)關(guān)的調(diào)整也主要局限在商事管理機(jī)關(guān)的商事管理行為。經(jīng)濟(jì)法則不僅調(diào)整經(jīng)濟(jì)活動的主體，而且調(diào)整國家及其代表機(jī)構(gòu)。2、在調(diào)整方法上，商法注重維持私法中傳統(tǒng)的“意思自治原則”，經(jīng)濟(jì)法則信守“國家統(tǒng)治原則”。3、在法律屬性上，商法是以平等主體為本位的私法，以任意規(guī)范為主；經(jīng)濟(jì)法則是以國家為本位的公法，以強(qiáng)制性規(guī)范為主。4、在體系構(gòu)成上，商法以商主體、商行為、公司法、票據(jù)法、證券法等為內(nèi)容；經(jīng)濟(jì)法則以價格、金融、稅收、投資、貿(mào)易管制等為內(nèi)容。六、所謂商法的獨立性，至少涉及對三個問題的認(rèn)識：一是是否存在形式上的商法或商法典；二是商法能否作為獨立的部門法存在；三是商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系，是商法包容經(jīng)濟(jì)法抑或經(jīng)濟(jì)法包容商法。 （一）民商合一與民商分立：形式商法的獨立性問題 資本主義經(jīng)過近百年的發(fā)展，商事活動的規(guī)模和程度都得到了空前的發(fā)展。表現(xiàn)為：第一，人的普遍商化和商化的人。商人直接成為工業(yè)家，商人企業(yè)化而進(jìn)入生產(chǎn)領(lǐng)域；生產(chǎn)者直接成為商人，并直接為商業(yè)進(jìn)行大規(guī)模生產(chǎn)。第二，商業(yè)職能與生產(chǎn)職能融合為一。商業(yè)了職能已從交換過程向生產(chǎn)領(lǐng)域滲透，商業(yè)職能不再局限于買賣，也向代理、采購、倉儲、運輸、居間、零售等職能發(fā)展。第三，商人特殊階層及其特殊利益的進(jìn)一步消失。與之相適應(yīng)，出現(xiàn)了“從身份到契約”的立法趨勢，要求削弱身份在商事活動中的影響，統(tǒng)一市場行為立法。 （二）民法與商法的區(qū)分：實質(zhì)商法的獨立性問題 （見上述商法與民法的關(guān)系）（三）從民商法到經(jīng)濟(jì)法的跨越：商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系問題 （見上述商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系）七、法國商法法系以法國商法為核心，以行為主義和客觀主義為法系的重要特征和商事法規(guī)的立法基礎(chǔ)；德國商法法系以德國商法為核心，以屬人主義即主觀主義原則為主要特征和立法基礎(chǔ)。 商主體一、商主體的概念、特征及分類（一）商主體是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個人和組織。（二）特征：能力獲得須經(jīng)過授權(quán)，且能力范圍有限；從事以營利為目的的經(jīng)營活動；在商法上享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。（三）依據(jù)商主體的組織結(jié)構(gòu)形式，分為：1、商個人，又稱“商自然人”，指按照法定構(gòu)成要件和程序取得特定的商事主體資格，獨立從事商事行為，依法獨立依享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的個體。我國商個人的類型主要表現(xiàn)為三種：個體工商戶、個人獨資企業(yè)和私營獨資企業(yè)。2、商法人，指按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨立依享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的組織。我國商法人的類型主要表現(xiàn)為五種：國有商法人、集體商法人、合營或合資商法人、私營商法人和外商投資法人。3、商合伙，指兩個或兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出資、共同經(jīng)營、共同收益、共擔(dān)風(fēng)險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。我國商合伙的類型主要表現(xiàn)為三種：個人合伙、合伙型聯(lián)營和合伙企業(yè)。二、商合伙的分類（一）普通合伙，是指全體合伙人全部出名，并且由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙。通常，合伙即指普通合伙。1、普通合伙的設(shè)立條件：有二個以上合伙人；有書面合伙協(xié)議； 有合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資； 有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。商行為一、商行為是指商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為。特征：以營利為目的；商行為是經(jīng)營性行為，表現(xiàn)為營業(yè)行為與投資行為；商行為主要是商主體實施的行為，但一般民事主體也可成為商行為的實施主體。二、商行為的分類（一）依商行為的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)和條件所作的分類：絕對商行為：是指依照法律規(guī)定無條件屬于商行為的行為，多數(shù)國家的商法將票據(jù)行為、證券交易所內(nèi)的行為、保險行為和海商行為規(guī)定為絕對商行為。 相對商行為：是指在法律所列舉的范圍內(nèi)，僅由商人實施并僅基于營利性營業(yè)目的實施時方可構(gòu)成商行為的行為，此類行為通常包括：財產(chǎn)出租、加工制造、保管運輸、承攬修繕、出版印刷、居間代理、娛樂服務(wù)等等。（二）依行為人雙方的主體資格所作的分類：雙方商行為：是指行為人雙方均為商主體所從事的營利性經(jīng)營行為，如制造商與銷售商之間的購銷行為、批發(fā)商與零售商之間的買賣行為等。 單方商行為：是指行為人一方為商主體而另一方為非商主體所從事的交易行為，如銷售商與消費者之間的買賣行為、銀行與顧客之間的存貸行為等。（三）根據(jù)商行為在引起商事關(guān)系發(fā)生中的不同作用的分類：基本商行為：是指直接從事營利性營業(yè)活動的商行為，如買賣行為等。 輔助商行為：是指行為本身并不能直接達(dá)到商主體所要達(dá)到的營業(yè)目的，但可對基本商行為的實現(xiàn)起輔助作用的行為。如：貨物保管、倉儲、加工包裝等。三、商行為一般規(guī)則的主要內(nèi)容：要約是否承諾的通知義務(wù)；對要約附送貨物的保管義務(wù)；嚴(yán)格的注意義務(wù)；報酬請求權(quán)；商事法定利率；保證的連帶責(zé)任；商事留置權(quán)；往來賬規(guī)則。除了商法總論以外，我們還學(xué)習(xí)了公司法、企業(yè)法、商業(yè)銀行法、破產(chǎn)法和證券法等法律法規(guī)，使我明白了大陸法系和英美法系國家的公司治理結(jié)構(gòu)的模式的差異，以及股東會、董事會和監(jiān)事會它們之間的關(guān)系與各在公司組成結(jié)構(gòu)中所其到的作用；還讓我明白了合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的差別；洞悉了有關(guān)商業(yè)銀行和證券的法律法規(guī)；最后還知曉了關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)后對于財產(chǎn)的清算與企業(yè)的重整該遵循一個怎樣的法定程序。在我看來，學(xué)習(xí)公司法，可以使我們學(xué)會掌握公司組織的規(guī)律；學(xué)會運用規(guī)律，認(rèn)識指導(dǎo)國有企業(yè)實行公司制改建；學(xué)會對公司依法進(jìn)行管理，讓公司組織最大限度地在國民經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮應(yīng)有的作用。首先，公司可以按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，分成許多種類，比如，按照規(guī)?？梢苑譃榇蠊?、中型公司。小公司；按照公司的內(nèi)部關(guān)系和設(shè)立的基礎(chǔ)可以分為人合公司、資合公司；按照公司的支配關(guān)系可以分為母公司、子公司等。在法律上一般是按照股東承擔(dān)責(zé)任的形式來區(qū)分公司的種類，有些國家將公司分成四種，即：無限公司，就是由兩個以上股東組成，全體股東對公司債務(wù)承擔(dān)直接的無限的連帶責(zé)任的公司。兩合公司，就是由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東一起組成的公司。有限責(zé)任公司，就是股東對公司債務(wù)以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。股份有限公司，就是將全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 在上述四種公司中，無限公司和兩合公司不占主導(dǎo)地位，且在一些國家逐漸減少；有限責(zé)任公司和股份有限公司形式則被普遍采用，在許多國家中居主導(dǎo)地位。在我國公司法中，對有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩種形式作了規(guī)定，因為這兩種公司在現(xiàn)實的經(jīng)濟(jì)生活中已經(jīng)被廣泛運用，是公司中的基本形式，有廣泛的適應(yīng)性。其次，公司法有廣義和狹義之分，狹義的公司法是指中華人民共和國公司法。廣義的公司法是指規(guī)定公司的設(shè)立、組織、活動、解散及其他對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它除包括公司法外，還包括其他法律，行政法規(guī)中有關(guān)公司的規(guī)定。我國公司法中所稱公司有其特定適用范圍。其一，依據(jù)屬地主義原則，為依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的公司。其二，組織形式僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司，立法未對其他公司組織形式作規(guī)定，在實踐中則不允許設(shè)立。公司法覆蓋范圍廣，相關(guān)的條例和案例多，深入討論公司管理的各個領(lǐng)域，分析起來需要很強(qiáng)的邏輯思維和歸納能力。學(xué)習(xí)公司法的目的是為了學(xué)以致用，用于我們經(jīng)濟(jì)生活的實踐，如果我們能把公司法的知識，與我國當(dāng)前正進(jìn)行的國有企業(yè)的改制，以及其他企業(yè)比如集體企業(yè)的改制聯(lián)系起來，和當(dāng)前司法實踐中出現(xiàn)的涉及公司法的一些案件聯(lián)系起來分析，那么學(xué)習(xí)公司法就真的是很不錯。學(xué)習(xí)公司法，不是要成為知識的奴隸，一方面它是我們行為中必須要遵守的規(guī)范。另一方面作為學(xué)習(xí)者來講也是我們學(xué)習(xí)的資料。通過這個。我們可以了解很多東西，思考很多問題，可以提高我們思維的能力。對我而言，通過學(xué)習(xí)，已經(jīng)達(dá)到目標(biāo)，系統(tǒng)地學(xué)習(xí)經(jīng)營管理理論，為今后的工作實踐提供了理論支撐。公司法學(xué)是研究公司法律的科學(xué)，是從法律的角度研究公司如何設(shè)立、如何組織與管理、如何規(guī)范運行的科學(xué)。公司是從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營的組織形式。也是資本和人力資源有效利用的組織形式。公司在我國的出現(xiàn)會對社會經(jīng)濟(jì)生活的每一個方面產(chǎn)生巨大的、深刻的影響，會改變社會經(jīng)濟(jì)生活方式和人們習(xí)以為常的價值觀念。然而，公司的操作又是非常嚴(yán)格的。離開法制的軌道，公司也會給社會經(jīng)濟(jì)生活的秩序制造混亂。同時，公司法是商法學(xué)科中的核心內(nèi)容，也是商法學(xué)的分支學(xué)科，隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，人們對這些學(xué)科的需求明顯得越來越迫切和突出。公司法既保護(hù)公司的合法權(quán)益，也保護(hù)股東的合法權(quán)益，也保護(hù)公司經(jīng)營者的合法權(quán)益。因此，不僅所有投資者，包括社會公眾投資者，經(jīng)營者、董事們、監(jiān)視們、經(jīng)理們都應(yīng)該認(rèn)真地學(xué)習(xí)公司法。只有用公司法的精神才能辦好公司，如果離開公司法的精神，公司就脫離開健康的軌道，就會走向斜路。因此，必須用公司法的精神來發(fā)展公司、經(jīng)營公司，使公司在健康的道路上不斷地向前發(fā)展。 同時，在學(xué)習(xí)公司法時一定要結(jié)合我國改革的實際，我國的公司法也在修改當(dāng)中不斷完善。在學(xué)習(xí)中要關(guān)注有關(guān)公司法的修改，以及圍繞修改在進(jìn)行的各種學(xué)術(shù)研討，以豐富我們的知識，同時掌握我國公司法發(fā)展的新情況，研究新問題?，F(xiàn)在對公司運作方面在法律上有了一個宏觀的認(rèn)識，它能指導(dǎo)我們正確認(rèn)識公司制定出企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，對我們以后工作能力的提升將會產(chǎn)生重大影響。而破產(chǎn)法律責(zé)任是為維護(hù)破產(chǎn)法律秩序，遏制破產(chǎn)違法行為而由法律設(shè)立的制裁機(jī)構(gòu)。所謂破產(chǎn)法律秩序，是指破產(chǎn)法所要求和保障的公平清償秩序、