論公司資本制度.doc

論 公 司 資 本 制 度山東中商律師事務(wù)所 湯忠良律師公司的重要特征之一為其資合性，即它是以資本結(jié)合為中心的經(jīng)濟組織。公司資本是公司產(chǎn)生經(jīng)營最基本的條件也是公司訂立契約進行經(jīng)營活動的信譽基礎(chǔ)和履行債務(wù)的財產(chǎn)擔(dān)保。綜觀當(dāng)今世界各國的公司法例，公司資本制度至今形成三種類型，即法定資本制，授權(quán)資本制及折衷資本制。一、資本制度的歷史演變（一）法定資本制它是指在公司設(shè)立時，必須在公司章程中對公司的資本數(shù)額作出明確規(guī)定并由股東全部認(rèn)足公司方能成立。法定資本制一般都要求公司在增資或減資時必須由股東大會決定并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。法定資本制最初為大陸法系國家所普遍采用。這種資本制度具有保障公司資本真實可靠，公司債務(wù)擔(dān)保能力較為確定，有利于保證交易安全和經(jīng)濟秩序穩(wěn)定的優(yōu)點。（二）授權(quán)資本制英美法國家則從方便公司設(shè)立的角度出發(fā)，通過判例確定了授權(quán)資本制，即公司設(shè)立時資本總額雖然必須確定但不要求發(fā)起人一次性認(rèn)足，而只需認(rèn)足一定比例公司即可成立；未認(rèn)足的部分授權(quán)董事會根據(jù)需要隨時發(fā)行新股。授權(quán)資本制能夠適應(yīng)市場經(jīng)濟對公司決策迅速高效的要求，公司成立及增減資本都很方便。但它也易于為欺詐行為所利用，可能會削弱公司注冊資本時債權(quán)人的擔(dān)保作用。從發(fā)展的觀點看，法定資本制的嚴(yán)格和缺乏靈活性的特點，并不利于公司的發(fā)展和活躍社會經(jīng)濟。因為公司設(shè)立時對將來的發(fā)展情形不可能事先確定，只是一種預(yù)測。因而注冊資本只能是一種預(yù)測性投資，如果發(fā)展不好或發(fā)展過好，原來的資本可能因過量而閑置或缺乏而制約公司發(fā)展，這兩種情況顯然都未能使社會資源的配置達到最優(yōu)的狀態(tài)。基于此因素許多成文法國家轉(zhuǎn)向吸取上述兩種資本制度的優(yōu)點，從而形成了一種新的公司資本制度即折衷資本制。（三）折衷資本制德國1937年率先軟化資本確定原則，允許公司分期發(fā)行股份。1950年日本修改商法也放棄了長期采用的法定資本制。隨后瑞典、荷蘭以及我國臺灣地區(qū)相繼對公司法進行修改，援用折衷資本制。折衷資本制主要表現(xiàn)在：1、對公司資本的含義加以限定，例如日本1950年商法就規(guī)定“公司的資本，本法另有規(guī)定的場合外為已經(jīng)發(fā)行股份的發(fā)行價額的總額?！边@實質(zhì)是將公司資本限定為發(fā)行資本而非注冊資本。2、規(guī)定首期發(fā)行股份數(shù)額在注冊資本中應(yīng)占的比例，以彌補在完全授權(quán)資本制下公司實收資本可能很少的缺陷。3、規(guī)定授權(quán)發(fā)行期限。即在公司設(shè)立時雖不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會在必要時發(fā)行，但此種發(fā)行權(quán)限須在一定期限內(nèi)行使。4、在設(shè)立和設(shè)立以后兩個階段分別采用法定資本制和授權(quán)資本制。這是目前多數(shù)大陸法系國家所普遍采用的做法，這即可以保證公司資本在成立時得以確定又增加了減資增資時的靈活性。二、我國公司法資本制度新舊比較（一）舊公司法資本制度的設(shè)計理念。我國舊公司法采用的嚴(yán)格的法定資本制，舊公司法第23、18條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊資本為在公司登記的實收出資額和股本總額，公司必須繳足注冊資本才可能成立。舊公司法不允許授權(quán)發(fā)行資本，也不允許分期繳納股款。從我國舊公司法所確立的資本制度看，其設(shè)計理念依然是大陸法系在19世紀(jì)公司立法時所依據(jù)的資本確定、資本維持和資本不變?nèi)瓌t。如前所述，它的優(yōu)越性主要在于維護債權(quán)人的合法權(quán)益和社會交易的安全。但從舊公司法實施近10年的情況看，法定資本制在我國并非產(chǎn)生預(yù)期的效果，債權(quán)人的權(quán)益得不到有效保護的情況依然如故，舊公司法原定的設(shè)計目標(biāo)與現(xiàn)實之間出現(xiàn)極大的反差。（二）新公司法資本制度理念分析。2005年公司法中基本認(rèn)可了折衷資本制。新公司法第26條規(guī)定“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為3萬元，法律行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高的規(guī)定的，從其規(guī)定”。第81條第1款、第3款規(guī)定“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前不得向他人募集股份。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元”。這種規(guī)定一方面兼顧了債權(quán)人利益的保護即規(guī)定了有限責(zé)任公司最低注冊資本限額為3萬元，股份有限公司的最低注冊資本為500萬元。另一方面，對于公司成立之初不需要大筆資金的公司，為了防止資金的閑置和浪費，規(guī)定有限責(zé)任公司以及發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的股東或發(fā)起人首次出資額只要不低于20%即可。在新公司法第26條與第81條規(guī)定中，明顯不同在依據(jù)第26條關(guān)系有限責(zé)任公司比發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的規(guī)定多了“也不得低于法定的最低注冊資本額”，即要求有些件責(zé)任公司的首次出資額最低為3萬元，而發(fā)起設(shè)立的股份有限公司則沒有這樣的規(guī)定。上述規(guī)定是兼顧法定資本制對債權(quán)人利益的維護，又兼顧授權(quán)資本制的靈活性，是我國公司法的突破。但是2005年公司法采用折衷資本制只適用于有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，不適用于一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限公司，法定資本制在一人有限責(zé)任公司和募集設(shè)立的股份有限責(zé)任公司中仍然適用。三、關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司的出資方式的新舊法比較出資方式與公司資本制度密切相關(guān)。2005年公司法對于有限責(zé)任公司出資方式做了更為靈活的規(guī)定。第27條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。與舊公司法相比新法有兩大突破。（一）出資不僅限于工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這兩種知識產(chǎn)權(quán)，所有的知識產(chǎn)權(quán)都可以作價出資。只要是可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)就可以出資。（二）知識產(chǎn)權(quán)的出資比例有了突破。新公司法許可有限責(zé)任公司股東用知識產(chǎn)權(quán)出資最高可以達