第九章__違約責(zé)任.ppt

1、第九章 違約責(zé)任,第一節(jié) 違約行為,一、違約行為的含義 所謂違約行為，是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)的行為。 1、違約行為的主體一般是債務(wù)人，只有在受領(lǐng)遲延的情況下，債權(quán)人才成為違約行為的主體。 2、當(dāng)事人違反的合同義務(wù)既包括當(dāng)事人在合同中約定的義務(wù)，也包括當(dāng)事人根據(jù)民法基本原則和法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，,具體包括主給付義務(wù)、從給付義務(wù)和附隨義務(wù)。 3、違約行為是合同項下的債務(wù)不履行。 4、違約行為是對合同當(dāng)事人行為的客觀判斷，而不涉及對違約方的主觀狀態(tài)的判斷。 5、一般而言，違約即違法。 二、預(yù)期違約 （一）預(yù)期違約的含義與特征 1、含義 預(yù)期違約又稱先期違約，是指在合同生,效后、履行期限到來前

2、，一方當(dāng)事人明確表示他將不履行合同，或一方當(dāng)事人根據(jù)客觀事實預(yù)見到另一方當(dāng)事人到期將不履行合同。包括： （1）債務(wù)人明確表示拒絕未來履行合同。 （2）債務(wù)人以其行為默示未來將不履行合同。 （3）發(fā)生其他情勢導(dǎo)致債務(wù)人財產(chǎn)明顯減少，可能發(fā)生給付不能的風(fēng)險。 2、特征 （1）預(yù)期違約屬于履行期前違約，而不是,在履行期限到來之后的違約。 （2）預(yù)期違約的救濟方式可以選擇。可以爭取合同的履行，也可以轉(zhuǎn)化為實際違約后要求對方賠償損失。 （二）明示預(yù)期違約 1、含義 明示預(yù)期違約，又稱明示毀約，是指在合同履行期到來前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由，明確的向另一方當(dāng)事人表示他將在履行期限到來時不履行合同。 2、構(gòu)成

3、要件,（1）明示預(yù)期違約必須以合法有效的合同關(guān)系為前提，并在合同履行期屆至之前提出。 （2）明示預(yù)期違約行為表現(xiàn)為一方當(dāng)事人必須明確的向?qū)Ψ奖硎舅麑⒉宦男泻贤x務(wù)。 （3）當(dāng)事人表示的不履行必須是重大的不履行，即不履行的是合同的主要義務(wù)。 （4）提出不履行必須沒有法定理由。 3、救濟 發(fā)生明示預(yù)期違約時，債權(quán)人享有選擇,（1）接受預(yù)期違約。債權(quán)人中止自己的履行及履行準(zhǔn)備活動；解除合同；立即請求損害賠償。 （2）不接受預(yù)期違約，等待實際違約發(fā)生后再請求損害賠償。 （三）默示預(yù)期違約 1、含義 默示預(yù)期違約又稱默示毀約，是指在履行期限到來之前，一方當(dāng)事人有確鑿證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期限到來時，

4、將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿,提供必要的履行擔(dān)保。 2、構(gòu)成要件 （1）一方預(yù)見到另一方在合同履行期限到來時將不履行或不能履行合同。包括： 債務(wù)人的經(jīng)濟狀況惡化，將無能力履行合同義務(wù)； 債務(wù)人的信用不佳； 債務(wù)人在履行期限到來前的行為表明其有違約的危險。 （2）一方的預(yù)見有確切的證據(jù)。 （3）被要求提供履行擔(dān)保的一方不能在合,理的期間內(nèi)提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。 3、救濟 （1）中止自己的履行及履行準(zhǔn)備活動。 （2）請求對方提供適當(dāng)擔(dān)保，確保屆時能夠全面的實際履行合同。 （3）若預(yù)期違約方不提供擔(dān)保，則可準(zhǔn)用明示預(yù)期違約規(guī)則予以救濟。 四、實際違約 （一）履行不能 1、含義 履行不能又稱不能履

5、行、給付不能，是,指不能依合同本旨為履行，表現(xiàn)為債務(wù)人在客觀上已經(jīng)沒有履行能力，或者法律禁止債務(wù)的履行。 2、分類 （1）自始不能與嗣后不能 自始不能，是指在給付義務(wù)成立之時給付即為不可能，屬于債務(wù)生效的問題。 嗣后不能，是指給付在債務(wù)成立后始為不可能，屬于債務(wù)履行問題。 （2）永久不能與一時不能 永久不能，是指債務(wù)的履行存在障礙，且該履行障礙在履行期限或者債務(wù)人可以履行的期限屆滿時不能消除。,一時不能，是指履行障礙是暫時的，在履行期限或者債務(wù)人可以履行的期限內(nèi)是可以消除的。 （3）全部不能與部分不能 全部不能，是指合同債務(wù)全部履行不能。 部分不能，是指合同債務(wù)的一部分履行不能。 （4）客觀不

6、能與主觀不能 客觀不能，是指給付對任何人而言皆為不能。 主觀不能，是指雖然債務(wù)人履行不能，但,債務(wù)人以外的人有能力履行的履行不能。 （5）事實上的履行不能與法律上的履行不能 事實上的履行不能也稱自然履行不能，即基于自然法則的履行不能 法律上的履行不能，是指基于法律的規(guī)定而履行不能，屬于法律行為內(nèi)容違法的問題。 3、履行不能的法律后果 （1）可歸責(zé)于債務(wù)人指履行不能 全部不能時，債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任。,如履行僅部分不能時，對該不能履行的部分，債權(quán)人可請求損害賠償。但對能履行之部分，債權(quán)人可以選擇要求債務(wù)人繼續(xù)履行，也可解除合同并請求損害賠償。 （2）不可歸責(zé)于債務(wù)人的履行不能 如因

7、不可歸責(zé)于債務(wù)人的事由導(dǎo)致履行不能，則債務(wù)人免于承擔(dān)違約責(zé)任。 （二）拒絕履行 1、含義 拒絕履行，是指在合同履行期到來后，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由明確表示不履行何,種合同義務(wù)。 2、構(gòu)成要件 （1）存在有效的合同債務(wù)。 （2）債務(wù)人有不履行的意思表示，而且此種表示發(fā)生在履行期屆至之后。 （3）債務(wù)人有履行債務(wù)的能力，因此拒絕履行與履行不能是不同的。 （4）拒絕履行合同義務(wù)無任何正當(dāng)理由，也就是說并非是行使履行抗辯權(quán)等正當(dāng)權(quán)利下的不履行。 （5）一方當(dāng)事人表示拒絕履行的是合同的,全部義務(wù)，如果僅僅表示不履行部分義務(wù)，則屬于不完全履行的行為。 3、后果 在一方拒絕履行的情況下，非違約方有權(quán)要求其承擔(dān)

8、強制履行、違約金或損害賠償責(zé)任。非違約方還可以解除合同。 （三）不完全履行 1、含義 不完全履行，是指債務(wù)人雖然在履行期限內(nèi)有履行行為，但屬于合同法第107條規(guī)定的“履行合同不符合約定”的情況。,2、不完全履行的類型 （1）瑕疵給付 瑕疵給付，是指債務(wù)人履行合同義務(wù)不符合約定，但是沒有對債權(quán)人的其他權(quán)益造成損害的不完全履行。主要表現(xiàn)為： 履行在質(zhì)量上不完全，又稱不適當(dāng)履行，即標(biāo)的物的品種、規(guī)格及型號等不符合合同約定，或標(biāo)的物有缺陷。 履行在數(shù)量上不完全。 履行在方式上不完全。 違反附隨義務(wù)的不完全履行。,（2）加害給付 加害給付，是指債務(wù)人的不完全履行行為除了侵害債權(quán)人的履行利益外，還侵害了債

9、權(quán)人的一般法益的情形。特點如下： 債務(wù)人的履行行為不符合合同的約定或法律規(guī)定。 債務(wù)人的履行行為造成了債權(quán)人的履行利益外的其他利益的損害。 加害給付是一種同時侵害債權(quán)人相對權(quán)和絕對權(quán)的不法行為。 （3）法律后果,（1）在瑕疵給付時，非違約方可以選擇使用強制履行、損害賠償或違約金等違約責(zé)任形式，以實現(xiàn)其履行利益。 （2）在加害給付時，債權(quán)人除得請求履行里以外，還可以請求固有利益的損害賠償。 （四）遲延履行 1、含義 遲延履行又稱逾期履行、遲延給付，即債務(wù)人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務(wù)的現(xiàn)象。,2、構(gòu)成要件 （1）須有有效的合同債務(wù)存在。 （2）違反了履行期限的約定。 （3）在遲延履行

10、的情況下，履行時可能的。 （4）在履行期限屆滿時，債務(wù)人沒有履行合同債務(wù)。包括不適當(dāng)履行。 （5）遲延履行沒有正當(dāng)理由。 3、法律后果 在遲延履行的情況下，如果當(dāng)事人約定或法律規(guī)定有賠償性違約金的，則非違約,方有權(quán)要求違約方支付遲延履行的違約金。如果違約金具有懲罰性，則在有損害賠償 時還可以一并請求損害賠償。 （五）債權(quán)人遲延 1、含義 債權(quán)人遲延又稱受領(lǐng)遲延，是指債權(quán)人對于債務(wù)人提供的給付，未為受領(lǐng)或未為其他給付完成所必要的協(xié)助的事實。 2、構(gòu)成要件 （1）合同債權(quán)內(nèi)容的實現(xiàn)以債權(quán)人的受領(lǐng)或者其他協(xié)助為必要條件，也即債務(wù)的履,行需債權(quán)人之行為方能完成，債權(quán)人有協(xié)助、配合的義務(wù)。 （2）合同債

11、務(wù)已屆履行期。 （3）債務(wù)人已依合同提供了履行。 （4）債權(quán)人拒絕受領(lǐng)或受領(lǐng)不能。 3、后果 減輕債務(wù)人的注意義務(wù)；在債權(quán)人遲延期中，債務(wù)人免付利息；債權(quán)人應(yīng)向債務(wù)人賠償因其遲延受領(lǐng)造成的損失以及由此增加的費用。,第二節(jié) 違約責(zé)任概述,一、違約責(zé)任的含義與性質(zhì) （一）含義 違約責(zé)任是指合同一方當(dāng)事人違約時，對另一方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 （二）違約責(zé)任的一般性質(zhì) 1、違約責(zé)任具有財產(chǎn)性 2、違約責(zé)任具有補償性 （三）違約責(zé)任的特殊性質(zhì) 1、違約責(zé)任基于違約行為產(chǎn)生,2、違約責(zé)任具有一定程度的可約定性 （1）當(dāng)事人可以在合同中約定違約責(zé)任形式。 （2）當(dāng)事人可以事先確定違約金的數(shù)額、約定損失

12、賠償額或其計算方法等。 （3）當(dāng)事人還可以設(shè)定免責(zé)條款來限制和免除未來的違約責(zé)任。 3、違約責(zé)任具有相對性 二、相關(guān)概念辨析 （一）違約責(zé)任與締約過失責(zé)任,1、產(chǎn)生的依據(jù)不同。締約過失責(zé)任產(chǎn)生的依據(jù)是合同法的直接規(guī)定而非生效的合同。違約責(zé)任則只能產(chǎn)生于已生效的合同，它以合同關(guān)系存在為前提。 2、責(zé)任性質(zhì)不同。締約過失責(zé)任是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，具有法定性。違約責(zé)任則是在一定范圍內(nèi)允許當(dāng)事人自行約定，包括形式、范圍和免責(zé)事由等。 3、歸責(zé)原則不同。締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則是過錯責(zé)任原則。違約責(zé)任的規(guī)則原則是嚴(yán)格責(zé)任原則，即違反合同義務(wù)的當(dāng)事人無論主觀上有無過錯，均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé),任，除非有法定

13、免責(zé)事由。 4、保護的利益不同。締約過失責(zé)任主要是為了保護信賴?yán)妫雌谕ㄟ^合同的訂立、履行去實現(xiàn)合同目的而產(chǎn)生的信賴?yán)妗＿`約責(zé)任則重在保護合同當(dāng)事人的履行利益，即當(dāng)事人基于有效合同得到實際履行后所獲得的利益。 （三）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任 1、責(zé)任基礎(chǔ)不同。違約責(zé)任的責(zé)任基礎(chǔ)是違反當(dāng)事人之間的約定義務(wù)。侵權(quán)責(zé)任的責(zé)任基礎(chǔ)是加害人違反法律直接規(guī)定的法定義務(wù)。,2、歸責(zé)原則不同。違約責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任原則。侵權(quán)責(zé)任通常以過錯責(zé)任為基本原則，特殊侵權(quán)行為適用嚴(yán)格責(zé)任原則。 3、責(zé)任構(gòu)成要件和免責(zé)事由不同。 （1）違約責(zé)任中，行為人只要實施了違約行為且不具有有效的抗辯事由，就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，而不以損害

14、的發(fā)生為必要。侵權(quán)責(zé)任中，損害事實是侵權(quán)損害賠償責(zé)任成立的前提條件，無損害事實，便無侵權(quán)責(zé)任的產(chǎn)生。 （2）在違約責(zé)任中，除了法定免責(zé)事由外，合同當(dāng)事人可以事先約定免除或限制,責(zé)任的情況。侵權(quán)責(zé)任中，免責(zé)事由只能是法定的。 4、責(zé)任形式不同。違約責(zé)任形式較多，如強制履行、損害賠償和違約金等。侵權(quán)責(zé)任主要表現(xiàn)為損害賠償。 5、責(zé)任范圍不同。違約責(zé)任的賠償范圍主要是財產(chǎn)損失的賠償。侵權(quán)責(zé)任的賠償范圍不僅包括財產(chǎn)損失的賠償，還包括精神損害的賠償。 6、舉證責(zé)任不同。在違約責(zé)任中，非違約方無需證明違約方的故意或過失，只需證明合同有效存在以及合同不履行或履行不,符合約定的事實即可；而違約方若想使自己免負(fù)

15、違約責(zé)任，則必須證明免責(zé)事由的存在。在侵權(quán)責(zé)任中，受害人一般要證明行為人的故意或過失（特殊侵權(quán)責(zé)任除外）。 三、違約責(zé)任的歸責(zé)原則 （一）概述 歸責(zé)原則，是指特定民事不法事實發(fā)生后，責(zé)任的歸屬據(jù)以確定的標(biāo)準(zhǔn)和原則。 違約責(zé)任的規(guī)則原則，是指基于一定的規(guī)則事由而確定違約責(zé)任成立及違約方承擔(dān)該責(zé)任的法律原則。,（二）具體適用 我國合同法對違約責(zé)任的規(guī)則原則采取了嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則。 所謂嚴(yán)格責(zé)任，是指不論違約方主觀上有無過錯，只要其不履行合同義務(wù)給對方當(dāng)事人造成了損害，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同責(zé)任，即此種責(zé)任的承擔(dān)不考慮當(dāng)事人的主觀過錯。 但是，合同法并未完全否定過錯原則適用的例外情況，主要包括以下情形：

16、1、贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠,償責(zé)任。 2、無償保管，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 3、因保管人保管不善造成倉儲物損毀、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 4、有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失，無償?shù)奈泻贤?，因受托人故意或者重大過失造成委托人損失的，委托人可以要求賠償損失。,第三節(jié) 強制履行,一、強制履行概述 （一）含義 強制履行又稱繼續(xù)履行，是指在一方違反合同時，另一方有權(quán)要求其依據(jù)合同的約定繼續(xù)履行。 二、強制履行的成立要件 （一）須有違約行為的存在 （二）須非違約方在合理期限內(nèi)提

17、出繼續(xù)履行的請求,（三）須違約方能夠履行 一般來說，在金錢債務(wù)中，當(dāng)事人一方不支付價款或報酬，另一方有權(quán)要求其繼續(xù)履行，違約的一方不得以任何理由拒絕履行。但是，非金錢債務(wù)如果屬于下述情形，則不適用強制履行的責(zé)任方式： 1、履行不能 2、標(biāo)的不適合強制履行 3、強制履行不具有經(jīng)濟上的合理性 三、強制履行的具體表現(xiàn)形式 （一）限期強制履行,（二）修理、重作、更換 四、強制履行與其他違約責(zé)任方式的關(guān)系 （一）強制履行與損害賠償 1、兩者可以并用 遲延履行的情況下，強制履行雖然可以使非違約方得到合同履行的效果，但是對于其遭受的遲延損害，仍然可以請求遲延損害賠償。 2、損害賠償未必能完全替代強制履行 （

18、二）強制履行與合同解除 強制履行與合同解除不能并用。,第四節(jié) 損害賠償,一、損害賠償概述 （一）含義 損害賠償也稱賠償損失，是指合同當(dāng)事人一方對其違約行為，以金錢或?qū)嵨锏男问綇浹a對方因此遭受的損失。 （二）性質(zhì) 補償性是損害賠償?shù)囊话銓傩裕瑧土P性僅僅適用于例外情況。 二、損害賠償?shù)姆诸?（一）約定損害賠償與法定損害賠償 1、約定損害賠償，是指當(dāng)事人在合同中約定的損害賠償。 2、法定損害賠償，是指法律規(guī)定的，因違約方的違約使受害人遭受的損失應(yīng)當(dāng)由違約方承擔(dān)的損害賠償。 （二）遲延損害賠償與填補損害賠償 1、遲延損害賠償產(chǎn)生于遲延履行場合，是與本來的給付一并請求的損害賠償。 2、填補損害賠償是履行

19、不能場合產(chǎn)生的損害賠償，是代替本來給付的損害賠償。,三、損害賠償?shù)臉?gòu)成要件 （一）須有違約行為的存在 （二）須一方當(dāng)事人受到損害 1、損害的概念 損害是指非違約方因違約方違約所受到的損失。 2、分類 （1）期待利益的損害、信賴?yán)娴膿p害與固有利益的損害 期待利益也稱履行利益或積極利益，是指當(dāng)事人根據(jù)合同約定的給付本身所能獲,得的利益。如買賣合同中的貨物或價款 信賴?yán)娴膿p害又稱消極利益的損害，是指當(dāng)事人一方信賴相對人會依約履行義務(wù)，并因此支出了費用，但因?qū)Ψ轿绰募s而受到的損害。 固有利益的損害，是指當(dāng)事人一方的違約行為對另一方當(dāng)事人現(xiàn)有財產(chǎn)和人身利益的損害。 （2）財產(chǎn)損害與非財產(chǎn)損害 財產(chǎn)損

20、害包括物質(zhì)損害和人身損害 非財產(chǎn)損害即精神損害，是指權(quán)利人生,理和心理上所遭受的損害。 （3）所受損失與所失利益 所受損失也稱積極損害，是指因損害事故的發(fā)生，權(quán)利人現(xiàn)有財產(chǎn)所減少的數(shù)額。 所失利益也稱消極損害，指因損害事故的發(fā)生，權(quán)利人財產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的數(shù)額。 （4）直接損失與間接損失 直接損失，是指因違約行為直接造成的損害后果。,間接損失是介入了其他因素所造成的后果。 （三）違約行為與損害之間存在著因果關(guān)系 （四）違約方不存在免責(zé)事由 四、損害賠償責(zé)任的范圍 對于違約損害，原則上應(yīng)當(dāng)采取完全賠償原則，即因違約方的違約使非違約方遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負(fù)賠償責(zé)任。 五、損害賠償?shù)姆椒?1

21、、恢復(fù)原狀，即賠償責(zé)任人對于被害人恢復(fù)其損害發(fā)生前的狀態(tài)。 2、金錢賠償，即按照損害程度，使賠償義務(wù)人對被害人給付金錢，以填補其損害。我國采取這種方法。 六、損害賠償與其他違約責(zé)任方式的關(guān)系 1、損害賠償可以與解除合同并用。 2、強制履行與損害賠償可以并用。,第五節(jié) 違約金,一、違約金概述 （一）違約金的含義 違約金是合同當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的或法律直接規(guī)定的，在合同當(dāng)事人一方不履行合同或履行合同義務(wù)不符合約定時，由違約一方支付給對方的一定金額的金錢或其他給付。 （二）違約金的特征 1、違約金主要由當(dāng)事人在合同中約定,2、違約金責(zé)任多表現(xiàn)為一定數(shù)額的金錢給付 3、當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額可能與

22、實際損失不相當(dāng) 4、違約金的支付是獨立于履行行為之外的給付 二、違約金的種類 （一）賠償性違約金與懲罰性違約金 1、賠償性違約金，是旨在彌補一方因另一方違約所受到的實際損失而約定的違約金。,2、懲罰性違約金是對違約方施加的具有懲罰性質(zhì)的違約金。 （二）法定違約金與約定違約金 1、法定違約金是指法律明確規(guī)定了當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額、比率或標(biāo)準(zhǔn)的違約金。 2、約定違約金是指由雙方當(dāng)事人約定了適用條件及其具體數(shù)額或比例的違約金。 三、違約金的適用 （一）違約金責(zé)任的構(gòu)成要件 1、存在有效合同 2、須法律規(guī)定或合同約定有違約金條款,3、須有違約行為存在 4、違約方的過錯是否為違約金適用的要件應(yīng)區(qū)別不同情

23、形而定 （1）依意思自治原則，當(dāng)事人可以約定在違約方有過錯的條件下，違約方承擔(dān)違約金責(zé)任，此事過錯為適用違約金的要件。 （2）合同法及相關(guān)法律、行政法規(guī)特別規(guī)定違約責(zé)任為過錯責(zé)任的場合，過錯為適用違約金的要件。 （3）在懲罰性違約金場合，因合同法原則上采納嚴(yán)格責(zé)任原則，所以一般不以過錯為適用違約金責(zé)任的要件。,（4）在懲罰性違約金場合，因懲罰性違約金制度之目的在于對過錯的懲罰，因此過錯為適用違約金責(zé)任的要件。 （二）違約金數(shù)額的調(diào)整 合同法第114條第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或

24、者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。”因此： 1、違約金數(shù)額調(diào)整的前提是約定的違約金“低于造成的損失”或“過分高于造成的損失”,2、違約金的調(diào)整必須由當(dāng)事人主動提出請求，法院或仲裁機構(gòu)不能依職權(quán)主動予以調(diào)整。 四、違約金與其他違約責(zé)任方式的關(guān)系 （一）違約金與強制履行 1、違約金可以與強制履行并用。 2、履行不能的情況下，不適用強制履行，因此，不發(fā)生違約金與強制履行并用的關(guān)系。 3、當(dāng)債務(wù)人遲延履行時，債權(quán)人仍享有履行請求權(quán)，并享有違約金請求權(quán)。,（二）違約金與損害賠償 違約金與損害賠償可以并用，但我國禁止雙重利益。 （三）違約金與合同解除 一般情況下，合同解除與損害賠償可以并用。但是，對于一方違約導(dǎo)致合

25、同解除的情況下，可以同時并用。 （四）違約金與定金 合同法第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款?！?第六節(jié) 違約責(zé)任的免責(zé)事由,一、免責(zé)事由概述 免責(zé)事由，又稱免責(zé)條件，是指當(dāng)事人對其違約行為免于承擔(dān)違約責(zé)任的事由。包括法定免責(zé)事由和約定免責(zé)事由。 法定免責(zé)事由，是指由法律直接加以規(guī)定而不需要當(dāng)事人另行約定即可援用的免責(zé)事由。 約定免責(zé)事由，是指當(dāng)事人約定的免責(zé)事由。,二、不可抗力 （一）不可抗力的概念 不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。 （二）不可抗力的要件 1、不能預(yù)見 不能預(yù)見，是指合同當(dāng)事人無法知道事件是否

26、發(fā)生、何時何地發(fā)生、發(fā)生的情況如何。 2、不能避免 不能避免，是指無論當(dāng)事人采取什么措,施，或即使盡了最大努力，也不能防止或避免事件的發(fā)生。 3、不能克服 不能克服，是指以當(dāng)事人自身的能力和條件無法戰(zhàn)勝這種客觀力量。 4、客觀情況 客觀情況，是指外在于當(dāng)事人的行為的客觀現(xiàn)象。但是，第三人的行為導(dǎo)致合同當(dāng)事人之違約，相對于合同當(dāng)事人而言屬于外部行為，在一定程度上也可以歸入不能預(yù)見，但是卻不能作為不可抗力來對待和處理?？梢蟮谌顺袚?dān)賠償責(zé)任。,（三）不可抗力的范圍 1、自然災(zāi)害 自然災(zāi)害，是指人類依賴的自然界中所發(fā)生的異?，F(xiàn)象所導(dǎo)致的災(zāi)害。包括，地震、臺風(fēng)、洪水、海嘯、冰雹、火山爆發(fā)、地面沉降等

27、突發(fā)性災(zāi)害。 2、政府行為 政府行為，是指在合同訂立后，政府當(dāng)局頒布了新的法律、政策所導(dǎo)致合同不能履行的行為。如戒嚴(yán)、特定的醫(yī)療管制（如“非典”）、禁止開采、征收、征用等,3、社會異常事件 社會異常事件，是指一些偶發(fā)、異常的社會事件。包括戰(zhàn)爭、罷工、騷亂等。 （四）不可抗力的免責(zé)效力 1、因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。 2、不可抗力的發(fā)生時間必須是在合同履行期限屆滿之前；當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。 3、當(dāng)不可抗力只影響到合同的部分履行或,者履行的時間的，則當(dāng)事人僅享有部分免責(zé)或者延緩履行的抗辯權(quán)利，當(dāng)不可抗力事由消

28、除后如果能夠繼續(xù)履行的，還將繼續(xù)履行。此時，僅免除義務(wù)人延緩履行的違約責(zé)任。 3、金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。 4、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。 （五）不可抗力的適用 1、合同中是否約定有不可抗力條款，不影,響直接援用法律規(guī)定。 2、不可抗力條款為法定免責(zé)條款，約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé)；如大于法定范圍，超出部分應(yīng)視為另外約定的免責(zé)條款，依其約定。 3、不可抗力作為免責(zé)條款具有強制性。當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。 4、不可抗力之免責(zé)事由出現(xiàn)在合同履行期限內(nèi)方可免責(zé)，超出合同履行期限所出現(xiàn),的免責(zé)事由不能成為

29、不承擔(dān)違約責(zé)任的抗辯理由。 5、即使出現(xiàn)不可抗力之事由，除非為公知事實，否則應(yīng)當(dāng)由違約方承擔(dān)舉證責(zé)任。 6、當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。否則，仍應(yīng)承擔(dān)因其未履行通知義務(wù)而造成守約方損失的賠償責(zé)任。 三、免責(zé)條款 （一）概念,免責(zé)條款，是指當(dāng)事人在合同中約定免除將來可能發(fā)生的違約事由所致責(zé)任承擔(dān)的條款。我國未對免責(zé)條款作出詳細規(guī)定，僅規(guī)定了格式合同的免責(zé)條款。 （二）免責(zé)條款之無效情況 1、違反法律的強制性規(guī)定 2、免除造成對方人身傷害的責(zé)任 3、免除故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的 4、排斥合同一方應(yīng)享有的權(quán)益或

30、者減除自己法定義務(wù),第七節(jié) 責(zé)任競合,一、責(zé)任競合的概述 （一）概念 責(zé)任競合，是指由于某一法律事實的出現(xiàn)，導(dǎo)致產(chǎn)生兩種或兩種以上的法律責(zé)任，這些法律責(zé)任被數(shù)個法律規(guī)范所調(diào)整，彼此之間相互沖突的現(xiàn)象。 （二）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的概念 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合，是指合同一方當(dāng)事人的違約行為既符合違約行為的構(gòu),成要件，也符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，導(dǎo)致違約與侵權(quán)的兩種責(zé)任共生之情形。此時受害者僅可以選擇其一來獲得救濟。 二、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 （一）訴訟或仲裁管轄 1、因合同糾紛提起的訴訟，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地的人民法院管轄；沒有約定時，根據(jù)法律規(guī)定由被告住所地或合同履行地